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(Reparto)E. S. D.
Mauricio
RAMÍREZ
Romero
de primerainstancia, en contra de
SERVIENTREGA S.A
HECHOS
1. Entre mi mandante y la demandada, existió un contrato de trabajo a término fijo,el cual inicio el
día 16 de agosto de 2007 y termino el día 09 de noviembre de 2012.
2. El contrato referido se dio por terminado de forma unilateral y sin mediar justacausa el 09 de
noviembre de 2012, por lo cual el empleador pago al trabajador unaindemnización.3. El contrato
de trabajo prevé en la cláusula Octava lo siguiente:
"las partes acuerdan que ninguno de los pagos enumerados en el artículo 128
del CST., (Modificado por el artículo 15 de la Ley 50 de 1990), tienen carácterde salario,
igualmente se acuerda que tampoco son salario y en consecuenciano hacen parte del factor para
la liquidación de Prestaciones Sociales, los pagos por Vestuario, Primas extralegales,
Auxilio de Formación,
Rodamiento,
Medios de Transporte
relación laboral.10.
19. El auxilio de equipo suministrado al trabajador tenía la finalidad de remunerarlo por el servicio
que este le prestaba a la demandada.20. El empleador pagó mensualmente al trabajador como
contraprestación por el servicio prestado en el último año $4.900.000. 21. Los $4.900.000
referidos en el hecho anterior correspondían a $3.400.000 porconcepto de salario, $50.000 por
concepto de bono de servicio $750.000 porconcepto de medios de transporte, y $700.000 por
concepto de auxilio de formación.22. En el año 2011 el salario del demandante era de $ 4.900.000
de los cuales$3.400.000 correspondían como parte de su salario, $50.000 como un bono
deservicio $750.000 de medios de transporte, y $700.000 como un auxilio deformación.23. En el
año 2010 su salario era de $ 4.600.000 y se distribuía de esta forma, le pagaba la demandada
$3.100.000 como su salario, $50.000 como un bono deservicio $650.000 de medios de transporte,
y $400.000 como un auxilio deformación, y $ 400.000 como auxilio de equipo.24. En el año 2009
su salario era de $4.600.000 y se distribuía de esta forma, le pagaba $3.100.000 como su salario,
$50.000 como un bono de servicio $650.000 demedios de transporte, y $400.000 como un
supuesto auxilio de formación, y $400.000 como auxilio de equipo.25. En el año 2008 su salario
era de $ 4.600.000 y se distribuía de esta forma, le pagaba $3.100.000 como su salario, $50.000
como un bono de servicio $750.000 demedios de transporte, y $400.000 como un supuesto auxilio
de formación, y $400.000 como auxilio de equipo.26. En el año 2007 su salario era de $3.750.000 y
se distribuía de esta forma, le pagaba $2.350.000 como su salario, $50.000 como un bono de
servicio $550.000 demedios de transporte, y $400.000 como un supuesto auxilio de formación, y
$400.000 como auxilio de equipo
27. La liquidación de los aportes Parafiscales es decir, ICBF, Sena y Cajas deCompensación Familiar,
se realizó por todo el tiempo laborado por un monto inferior,al legalmente establecido, por cuanto
no se realizó dicha liquidación con el salarioreal del trabajador.28. El salario del trabajador, y todos
los auxilios llegaban a la cuenta bancaria del ex trabajador, sin discriminación alguna, es decir no
se discriminaba de ninguna manera su salario de los otros auxilios que se le otorgaban.29. Los
$750.000, denominados por el empleador como medios de transporte, y losUS$ 700.000
denominados auxilio auxilio de formación, eran destinados para todas y cada una de las
necesidades del demandante, conjuntamente con el salario pues dichovalor llegaba con el grueso
de los demás pagos que le llegaban a su cuentabancaria de forma constante y permanente.30. A
pesar que los valores correspondientes por concepto de auxilio de formación,medios de
transporte y auxilio de equipo, entraban mensualmente y sin falta, alpatrimonio del trabajador,
como contraprestación directa del servicio prestado, nohicieron parte en ningún momento del
salario base de liquidación del demandante.31. El cargo desempeñado por el ex trabajador se
realizaba en las instalaciones dela empresa, y no necesitaba, para cumplir con sus funciones,
movilizarse a ningúnlugar, y por lo tanto no generaba para el trabajador ninguna clase de costo
adicionalen transporte.32. En este caso se dan los presupuestos para que los auxilios por valor de
$750.000 y de $ 700.000, sean salario, por cuanto. Ingresan directamente alpatrimonio del
trabajador, remuneran el servicio prestado y dicha remuneración esde carácter constante.33. Por
los hechos anteriormente expuestos, al demandante le deben reliquidar y pagar sus prestaciones
sociales debidas por cuanto, se le liquidaron sus acreencias laborales sobre un salario inferior al
que realmente devengaba. 34. Por lo anterior al demandante le deben reliquidar y pagar lo que se
le adeuda dela prima de servicios correspondiente a los años 2007, 2008,2009, 2010, 2011
y2012.35. Al demandante le deben reliquidar y pagar lo que se le adeuda de las
cesantíascorrespondiente a los años 2007,2008, 2009, 2010, 2011 y 2012.36. Al demandante le
deben reliquidar y pagar lo que se le adeuda de los intereses alas cesantías correspondiente a los
años 2007,2008,2009, 2010, 2011 y 2012.37. Al demandante le deben reliquidar y pagar lo que se
le adeuda de locorrespondiente a las vacaciones de los años 2007, 2008, 2009, 2010, 2011 y 2012
3.4 Conde del se de Quene al pago de $ 1.500.000 correspondiente al valor faltante de la cesantía
del año 2010. 3.5 Que se condensar al pago de $ 1500.000 correspondiente al valor faltante de la
cesantía de del año 2011.3.6 Que se condene al pago de $ 1287.500 correspondiente al valor
faltante de lacesantía del año 2012.4. Que se condene a la demandada al pago de los intereses a
las cesantías faltantesteniendo en cuenta el salario real del trabajador correspondiente a los años
2007,2008, 2009, 2010, 2011 y 2012.4.1 Que se condensan al pago de $ 67.000 correspondientes
al valor faltante de losintereses de la cesantía del año 2007.4.2 Que se condensar al pago de $
180.000 correspondiente al valor faltante de los intereses de la cesantía del año 2008.4.3 Que se
condensar al pago de $ 180.000 correspondiente al valor faltante de los intereses de cesantía del
año 2009.4.4 Que se condensar al pago de $180.000 correspondiente al valor faltante de los
intereses de la cesantía del año 2010.4.5 Que se condene al pago de $ 180.000 correspondiente al
valor faltante de losintereses de la cesantía de del año 2011.4.6 Que se condensar al pago de $
154.500 correspondiente al valor faltante de los intereses a la cesantía del año 2012.5. Que se
condene a la demandada al pago de $ 3.797.916 correspondiente al valor de las vacaciones
adeudadas por todo el tiempo laborado conforme al salario real del trabajador.6. Que se condene
a la demandada al pago de $ 1.500.000 correspondiente a laindemnización por despido injusto
faltante, conforme al salario real devengado por eldemandante en el último año.7. Que se
condene a la demandada al pago de las cotizaciones faltantes al fondo depensión respectivo
teniendo en cuanta el IBC real correspondiente a los años 2007,2008, 2009, 2010, 2011 y 2012.
ultra
extrapetita
RAZONES
DE
DERECHO
Fundamento la presente demanda en los artículos 1, 2, 3, 5, 7, 9, 10, 13, 14, 21, 22,24, 27, 37, 43,
55, 57, 59, 64, 65 y las demás concordantes del C. S. de T. Artículos2, 25, 53 de nuestra Carta
Política. C. P. del T.; y demás normas vigentes yconcordantes sobre la materia.1. Si a la
terminación del contrato, el empleador no paga al trabajador los salarios yprestaciones debidas,
debe pagar al asalariado una indemnización.
2. Constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo loque recibe el
trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa delservicio,
.Pagos laborales que tienen carácter salarial. De acuerdo con los artículos 127 y128 del Código
Sustantivo del Trabajo, en su nueva versión, los criterios quepermiten establecer si las sumas o
especies dadas por el empleador al trabajadorconstituyen salario, son los siguientes:a. El carácter
retributivo u oneroso. El pago debe corresponder en forma directa ala prestación de un servicio,
cualquiera que le fuere la forma o denominación que seadopte, como horas extras,
bonificación habitual
, comisiones
, etc.b. El carácter de no gratuidad o liberalidad. Este principio guarda correlación con elanterior.
En consecuencia, no constituyen salario los pagos que ocasionalmente ypor mera liberalidad
recibe el trabajador, como primas o bonificaciones ocasionales,y
Los pagos deben ingresar realmente alpatrimonio del trabajador, enriqueciéndolo como dice la
ley, de tal manera quecon ese ingreso pueda subvenir a sus necesidades.
No son salario, de acuerdocon este principio, los medios de transporte o los elementos de
trabajo.3. En el derecho laboral prima la realidad sobre las formalidades, además losderechos de
carácter laboral son irrenunciables por ser de orden público, y por lotanto cualquier cláusula
convenio o estipulación, que tienda a romper con elpresente principio se tiene por no escrito y por
ende ineficaz, conforme al artículo 53de la C.P y 43 del Código Sustantivo del Trabajo.
legislador le está permitido contrariar la naturaleza de las cosas, y por lo mismo nopodría disponer
que un pago que retribuye la actividad del trabajador ya no sea
salario…”
lador ni por quienes celebran unconvenio individual o colectivo de trabajo, es disponer que
aquello que por esencia es
general es que constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variablesino todo lo que
recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación oretribución directa y onerosa
del servicio, y que ingresan real y efectivamente a su
“…
Estima la Sala que es de la competencia del legislador, dentro de la libertad quetiene como
conformador de la norma jurídica, determinar los elementos de laretribución directa del servicio
dentro de la relación laboral subordinada, esto es, lo queconstituye salario, con arreglo a los
criterios y principios ya mencionados, lo cual le
impide
desconocer
la primacía de la realidad sobre la forma y mudar arbitrariamentela naturaleza de las cosas, como
sería quitarle la naturaleza de salario a lo que
“…
es necesario recordar que ladefinición de lo que es factor salarial, corresponde a la forma como se
desarrolla elvínculo laboral, y no a la existencia de un texto legal o convencional que lo consagre
oexcluya como tal, pues
todo aquello que recibe el trabajador como contraprestacióndirecta de su servicio, sin importar su
denominación, es salario.
En esta materia, talcomo lo establece el artículo 53 de la Constitución, la realidad prima sobre las
Por tanto,si determinado pago no es considerado salario, a pesar de que por suscaracterísticas es
retribución directa del servicio prestado, el juez laboral, una vez analizadas las circunstancias
propias del caso, hará la declaracióncorrespondiente
..."
. "... El Consejode Estado ha precisado sobre el tema manifestando: "..., constituyen salario todos
aquellos pagos que impliquen retribución del servicio, cualquiera sea la denominaciónque se
adopte, cuyo pago se realice regularmente o en forma habitual y no constituyensalario las sumas
que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el trabajador del
empleador..."
"... l
uego, si como lo halló demostrado el propio juzgador, el pago realizado alaccionante tenía
"...
como parte del salario retributivo del servicio, porque, tal cual lo señala el recurrente,esa
naturaleza salarial proviene del artículo 127 del Código Sustantivo del Trabajo, yno se le puede
desconocer por lo dispuesto en el 128, puesto que él no permiterestar el carácter salarial de
cualquier pago al que se refieran los acuerdoscelebrados por los contratantes, sino que procede
sólo frente a algunos auxilios obeneficios. Pero en modo alguno puede aceptarse que esa última
normatividad incluya todos los conceptos o rubros, como las comisiones, que por su origen,
quedan por fuera de la posibilidad que ofrece el mencionado artículo 128, de negarla incidencia
salarial de determinados pagos en la liquidación de prestaciones
previstas en el artículo 128 del CST; tales acuerdos no puedendesnaturalizar a su antojo aquellos
estipendios que por ser una retribución directa dela prestación personal del servicio
Artículo 65 C. S. Del T.
"... los elementos fácticos que le pudieran dar este carácter, de manera prioritaria, si
en los términos de
en la citada sentencia la Corteexpresa que sí bien el artículo 128 del CST contempla la posibilidad
de que las partesconvengan que ciertos pagos no constituyen salario, existen otros pagos
ocompensaciones directas del servicio prestado, sobre los cuales no resulta viablecelebrar ese tipo
de pactos o acuerdos.
quecorresponda a un pago como contraprestación directa del servicio del trabajador,cuya forma
o denominación puede adoptarse de diferentes formas, es decir, unsalario fijo, o uno variable, o
uno compuesto por una suma fija y otra variable, endinero o en especie, así que cuando el pago
que recibe el asalariado tiene comocausa inmediata el servicio que éste presta, o sea su actividad
en la labordesempeñada, será salario sin que las partes puedan convenir en sentido contrario,
será ineficaz..."
"...
emento salarial, "por el hecho de ser estable ypermanente" y por ser "precisamente en razón del
oficio desempeñado por eltrabajador que la devengó", la suma fija que mensualmente percibió el
demandante,
que "la circunstancia de que las partes en este caso hayan denominado la suma encuestión 'gastos
de representación' en
sólo la finalidad real del pago, que no aparece acreditada en ningún medio de
A juicio del Tribunal, sólo la prueba de la destinación de la suma pagada a título de gastos de
representación podría dar al traste con su índole salarial. O sea, sólo en la medida en que se
demuestre que tal pago se corresponda con el destino propio delos gastos de representación, se
derruiría su naturaleza de salario.
De manera que la "finalidad real del pago", cuya demostración echó de menos el
desde antaño, esta Sala, sobre que las partes no son enteramente libres en elmomento de acordar
las cláusulas de exclusión salarial previstas en el artículo 128del CST; tales acuerdos no pueden
desnaturalizar a su antojo aquellos estipendiosque por ser una retribución directa de la prestación
personal del servicio tienen el
carácter de salario..."
un contrato laboral, está afectado por "... la existencia de una extensa regulación
individual, restricción que acota el alcance de un acuerdo de voluntades cuando setrata de definir
las condiciones en las que se desarrollará una relación laboral, puestales condiciones estarán
supeditadas a la normativa constitucional y legal que rigeesa materia específica, la cual presenta
como uno de sus objetivos esenciales,brindarle protección al trabajador y tutelar sus intereses,
dado que lo reconoce como la
COMPETENCIA
Es usted, señor juez, competente para conocer de esta demanda por razón de lanaturaleza de los
hechos, por la vecindad de las partes, por la cuantía, por eldomicilio de la parte demandada y por
el sitio en donde se prestó el servicio, deconformidad con el artículo 5º del C. P. del T.
CUANTÍA
MEDIOS
DE
PRUEBA
Para probar los hechos y omisiones de la presente demanda y como prueba a favorde la parte por
mí representada, desde ahora solicito que se decreten, practiquen ytengan como pruebas las
siguientes:
INTERROGATORIO DE PARTE
Que se cite al representante legal de la demandada, para que absuelva elinterrogatorio de parte
que le formularé en audiencia pública; a fin de obtener de élconfesión de los hechos sobre los que
se soporta esta demanda.
1. Copia del Contrato de trabajo2. Carta de terminación del contrato de trabajo3. Comprobante de
liquidación del contrato de trabajo4. Copia de certificación laboral de fecha 27 de abril de 2011.5.
Comprobante de pago de nómina de 16 de marzo de 2010 al 30 de marzo de2010.6. Comprobante
de nómina de 01 de febrero de 2010 al 15 de febrero de 2010.7. Comprobante de pago de nómina
del 16 de febrero de 2010 al 28 de febrero de2010.8. Memorando de fecha 9 de mayo de 2009.
ANEXOS
NOTIFICACIONES
De la demandada en la AV. CALLE 6 a 34A-11, Bogotá. D. C.Del demandante en la calle 12A número
71C-60 interior 3, apartamento 101teléfono celular 3203408727.Bogotá. D.C.El suscrito apoderado
en mi oficina de abogado, ubicada en la carrera 53 N. 104B-35 Oficina 503, Edificio Grupo 7,
Bogotá. D. C. teléfono celular 3107721262Del señor Juez,
GIOVANNY
MAURICIO
RAMÍREZ
ROMERO
C. C. 79.790.938