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191-15 - Pre - Reniec
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Opinión
T.D.: 7315502
OPINIÓN Nº 191-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1 “¿Si una vez que la ejecución de prestaciones adicionales al contrato vigente
son aceptadas por el contratista, su cumplimiento es obligatorio, sin objeción
alguna por parte de éste?”(sic).
Por su parte, el primer párrafo del artículo 174 del Reglamento precisa que
“Para alcanzar la finalidad del contrato y mediante resolución previa, el
2
Asimismo, el tercer párrafo del referido artículo establece que “En caso de
adicionales o reducciones, el contratista aumentará o reducirá de forma
proporcional las garantías que hubiere otorgado, respectivamente”.
1
De conformidad con el numeral 14 del Anexo Único del Reglamento, “Anexo de Definiciones”, el
contrato original “Es el contrato suscrito como consecuencia del otorgamiento de la Buena Pro en las
condiciones establecidas en las Bases y en la oferta ganadora.” (El subrayado es agregado).
2
Al respecto, el artículo 149 del Reglamento dispone que, tratándose de la adquisición de bienes y
servicios, el contrato tiene vigencia desde el día siguiente de la suscripción del documento que lo
contiene o, en su caso, desde la recepción de la orden de compra o de servicio, hasta que el
funcionario competente dé la conformidad de la recepción de la prestación a cargo del contratista y se
efectúe el pago.
3
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Las cláusulas exorbitantes, en: THEMIS, Revista de
Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, N° 39, Pág. 7.
3
2.2.2 Efectuada la precisión anterior, debe señalarse que el literal c) del artículo 40
de la Ley establece que todos los contratos regulados por la normativa de
contrataciones del Estado deben incluir una cláusula de resolución de contrato
por incumplimiento, la que debe señalar que “En caso de incumplimiento por
parte del contratista de alguna de sus obligaciones, que haya sido previamente
observada por la Entidad, y no haya sido materia de subsanación, esta última
podrá resolver el contrato en forma total o parcial (…)”.
Sin perjuicio de ello, tal como se indicó al absolver la consulta anterior, las
Entidades pueden resolver el contrato, entre otras causales, cuando verifiquen
que el contratista incumpla injustificadamente sus obligaciones, tales como las
previstas en las prestaciones adicionales aprobadas y notificadas, debiendo para
ello cumplir con el procedimiento regulado en el artículo 169 del Reglamento.
5
El artículo 241 del Reglamento dispone la obligación de informar al Tribunal de Contrataciones del
Estado sobre las supuestas infracciones que puedan dar lugar a la imposición de sanción.
6
El Principio de Eficiencia, previsto en el literal f) del artículo 4 de la Ley, establece que “ Las
contrataciones que realicen las Entidades deberán efectuarse bajo las mejores condiciones de
calidad, precio y plazos de ejecución y entrega y con el mejor uso de los recursos materiales y
humanos disponibles. Las contrataciones deben observar criterios de celeridad, economía y
eficiencia”.
5
3. CONCLUSIONES
3.3 Si bien es cierto que en un supuesto específico el contrato puede contar con un
incumplimiento que amerite su resolución, cabe reconocer que, por
circunstancias excepcionales, dicho proceder, paradójicamente, podría resultar
perjudicial para el Estado, contrario al principio de eficiencia y al interés
público o social involucrado en la contratación. Por tanto, compete
exclusivamente a cada Entidad (como una decisión de gestión de su exclusiva
responsabilidad) evaluar cada situación concreta y tomar la decisión más
conveniente para el Estado y el interés público involucrado, previa evaluación
de los costos que cada supuesto podría acarrear.
adicional.