pección de servicios, de la Interven- FERNÁNDEZ ACEVEDO, Rafael, y VAL-
ción General, del Consejo de Esta- CÁRCEL FERNÁNDEZ, Patricia (Dirs.): do—, ya a posteriori —el régimen de La contratación pública a debate: recursos, el Tribunal de Cuentas, el presente y futuro; Ministerio de Defensor del Pueblo y la figura de la Economía y Competitividad, Ci- desviación de poder—. Un aspecto vitas-Thomson Reuters, Cizur Me- novedoso de la obra es el estudio de nor, 2014, 555 págs. la llamada«nueva generación de me- canismos de control» —la Oficina de La contratación pública a debate: conflictos de intereses, el Consejo de presente y futuro es un libro colecti- Transparencia y Buen Gobierno, y vo dirigido por los Profesores Ra- las agencias anticorrupción, en con- fael FERNÁNDEZ ACEVEDO y Patricia creto la Oficina Antifraude de Cata- VALCÁRCEL FERNÁNDEZ, dos prolíficos luña—. Finalmente, CERRILLO I MAR- académicos de la Universidad de TÍNEZ aboga por la creación de una Vigo con una extensa y reconocida Agencia Española para la Integridad trayectoria investigadora en el ám- Pública. bito de la contratación pública. Se trata de una obra bien construida y III. ¿Qué aporta la obra? Tras la de cuidada edición cuyo objeto es lectura y estudio de esta obra, quien proporcionar, mediante concienzu- suscribe este breve comentario dos estudios específicos (trece en to- aconseja su lectura. Son varias las tal, algunos de Derecho comparado), razones que nos conducen a esta re- importantes elementos para el co- comendación. La más obvia es el nocimiento y perfeccionamiento del tema elegido, que, desgraciadamen- Derecho de la contratación publica. te, está de rabiosa actualidad. Pero, Un esfuerzo analítico que cabe agra- además, la obra debe ser recomen- decer desde el inicio porque avanza dada por suponer un riguroso estu- en la clarificación de un sector del dio y aplicación al régimen español ordenamiento jurídico especialmen- del denominado «marco de integri- te complejo, extenso y objeto de dad» propuesto por la OCDE, esto constantes modificaciones normati- es, del conjunto de instrumentos vas: solo el año pasado (2013), la Ley para estimular la integridad y pre- de Contratos del Sector Publico (Real venir los conflictos de interés y la Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de corrupción. En definitiva, CERRILLO noviembre) fue reformada casi una I MARTÍNEZ, de manera estructura- decena de veces. Junto a lo anterior, da y comprensiva, constata la exis- hace escasos meses (marzo 2014) tencia de un principio de integridad acaban de ser publicadas nuevas nor- que «no sólo es un principio general mas europeas sobre la materia (el del Derecho, sino que en particular denominado coloquialmente nuevo es un principio de la contratación paquete de Directivas 2014) con no- pública». No podemos por menos tables novedades respecto de la or- que considerarlo un excelente tra- denación precedente. Una de ellas es bajo. la extensión del marco jurídico a materias que hasta el momento no Xavier CODINA GARCÍA-ANDRADE habían sido objeto de atención por Universidad Complutense parte del legislador comunitario, se- de Madrid ñaladamente las previsiones en el
ámbito de la ejecución contractual ra con la creación del Tribunal Ad-
(reglas sobre modificación y resolu- ministrativo Central de Recursos ción de los contratos). Ello, entre Contractuales, adscrito al Ministe- otras cosas, reafirma una idea anun- rio de Hacienda y de Administracio- ciada en las primeras líneas de la nes Públicas y con el que varias Presentación del libro —«el Derecho Comunidades Autónomas han sus- de la contratación se ha ido consa- crito convenios de atribución com- grando como un sector dotado cada petencial (Galicia, Asturias, Valen- vez de mayor autonomía en el mar- cia, Murcia, Castilla-La Mancha, co del ordenamiento jurídico-admi- etc.), mientras que otras han opta- nistrativo» (pág. 21)— por su voca- do por crear sus propios Tribunales ción de autosuficiencia y agota- (Aragón, Navarra, Madrid, País Vas- miento de la regulación. Pero el co, Cataluña, Andalucía, etc.), pu- trabajo no solo ofrece una razona- diendo evaluarse estos primeros ble sistematización y síntesis del es- años como más que satisfactorios: tado de la cuestión, sino que avanza «el cumplimiento estricto de los pla- también algunas soluciones concre- zos —señala GIMENO FELIÚ—, la pu- tas a problemas específicos y aporta, blicidad de los acuerdos y resolu- cuando ello es posible, interesantes ciones —y su fundamentación— han proposiciones de lege ferenda. dotado de credibilidad al sistema al Las líneas siguientes son un re- cumplirse con las notas de rapidez, sumen apretado, apenas unas pin- eficacia e independencia» (pág. 52). celadas de las aportaciones realiza- Aunque ello no le impide reconocer das por los especialistas que han par- ciertas «sombras» en el sistema di- ticipado en la obra. Se inicia con un señado por el legislador, como es el extenso trabajo (págs. 25 a 138) del caso de la poco «justificable» limi- Profesor José María GIMENO FELIÚ, tación de su ámbito objetivo (con- Catedrático de Derecho Administra- tratos armonizados), lo que le lleva a tivo de la Universidad de Zaragoza y subrayar la conveniencia de «dise- Presidente del Tribunal Administra- ñar un régimen de recursos único y tivo de Contratos Públicos de Ara- al margen del importe del contrato» gón —Capítulo I: «Los Tribunales (pág. 55). GIMENO FELIÚ extiende Administrativos Especiales de Con- también sus consideraciones críti- tratación Pública y su principal doc- cas al carácter potestativo del recur- trina (en especial la de Aragón). ¿Ha- so, a determinados aspectos relacio- cia un control efectivo de los con- nados con su objeto, así como a la tratos públicos»?—, en el que se posibilidad de crear tribunales ad- repasan las vicisitudes de la legisla- ministrativos de ámbito local (págs. ción española para establecer un sis- 57 a 59). El resto del Capítulo I, tema de recursos respetuoso con las como su propio título anuncia, tiene prescripciones europeas (Directiva por objeto poner de manifiesto la 2007/66/CE) y la decisión (no exenta doctrina más relevante de los Tribu- de cierta polémica) de atribuir su co- nales administrativos, con especial nocimiento a tribunales administra- referencia al de Aragón (págs. 60 a tivos (modelo español) dotados de 128), y finaliza con un muy útil Ane- independencia y alto grado de espe- xo que, a modo de índice analítico, cialización en la materia. Un mode- proporciona una sistematización de lo que ya ha comenzado su andadu- la citada doctrina (págs. 128 138).
El Capítulo II: «El nuevo derecho dianas empresas en la contratación
de la Unión Europea sobre contra- del sector público. tación pública» (págs. 139 a 164), es Luis MIGUEZ MACHO, Profesor Ti- un trabajo coral elaborado por los tular de la Universidad de Santiago Profesores de la Universidad de Cas- de Compostela, aborda el tema «Fór- tilla-La Mancha Alma DOMÍNGUEZ mulas de colaboración público-pri- ALONSO y José Antonio MORENO MO- vada contractual y crisis financiera LINA , en el que se exponen de un del sector público» (Capítulo III, modo claro y sintético las principa- págs. 165 a 198), siguiendo la estela les novedades de la nueva Directiva de otros interesantes trabajos que el 2014/24/UE, sobre contratación pú- citado autor ha elaborado en los úl- blica. De este modo, en primer tér- timos años. En esta oportunidad, la mino, se da cuenta de las importan- reflexión del Profesor MIGUEZ discu- tes novedades en el ámbito de la «In- rre al hilo de tres importantes y con- tegridad de los procedimientos de trovertidos aspectos, enunciados sin- contratación pública», como son, en- téticamente en las primeras páginas tre otras, las relativas a los conflictos del trabajo (págs. 166 y 167). En pri- de intereses, las conductas ilícitas o mer término, la necesaria clarifica- a las ofertas anormalmente bajas. ción o, si se prefiere, revisión con- En segundo lugar, se analizan las no- ceptual de lo que deba entenderse vedades en el ámbito de los proce- bajo la expresión «colaboración pú- dimientos de adjudicación; entre blico-privada», puesto que su uso ge- muchas otras, la «asociación para la neralizado —«vulgarización», en los innovación», así como la posibilidad expresivos términos del autor— pue- de realizar consultas al mercado con de acabar englobando cualquier tipo el objeto de evaluar su estructura y de externalización de funciones pú- capacidad e informar a los operado- blicas. En el parecer de MIGUEZ, el res económicos acerca de los planes elemento diferenciador reside en que de contratación del sector público y el colaborador privado es algo más de los requisitos exigibles. En tercer que un mero ejecutor de una tarea término, se exponen las exigencias previamente delimitada por la Ad- derivadas de la obligación de utili- ministración: participa en la defini- zación de medios electrónicos, cuya ción del proyecto y, más importante exigibilidad se ha plasmado en esta aún, en su financiación, asumiendo, ocasión de forma expresa (treinta además, una parte relevante del ries- meses desde la entrada en vigor de la go de la operación (págs. 168 y 169). Directiva), así como de la nueva con- A partir de dicha idea fuerza, el au- figuración de la contratación agre- tor da repaso a algunos ejemplos de gada; ambos temas, como subrayan Derecho comparado (con abundan- los autores, tratados ahora conjun- te referencia al Derecho italiano), tamente por el legislador comunita- analiza el Libro Verde sobre colabo- rio (Título II, Capítulo II: «Técnicas ración público-privada y concesio- e instrumentos para la contratación nes (2004), así como la conocida electrónica y agregada»). El trabajo Decisión Eurostat 18/2004. Ambas concluye con un análisis de las dis- realidades, la normativa y la presu- posiciones de la Directiva 2014/24 puestaria, están estrechamente co- orientadas a impulsar y favorecer la nectadas, y buena prueba de ello, tal participación de las pequeñas y me- y como recuerda el autor, es que el
interés de la Comisión Europea en pluralidad de criterios o bien por re-
esta materia tiene su origen en la ferencia a uno solo. Aunque en este búsqueda por parte de los Estados último caso, cabe añadir, con la com- miembros de fórmulas asociativas plejidad añadida de que la Directiva que les permitiesen no infringir los ofrece alternativamente «el precio o condicionantes de límite de gasto el coste, utilizando un planteamien- público establecidos por las insti- to que atienda a la relación coste- tuciones comunitarias (pág. 170). eficacia, como el cálculo del coste El segundo aspecto que se aborda del ciclo de vida» (art. 67.1). A pe- en este Capítulo es la posibilidad sar de ello, los Profesores ACEVEDO de subsumir dentro de la categoría y VALCÁRCEL consideran que este se- de colaboración público-privada la gundo supuesto (criterio único, con construcción de infraestructuras que dos alternativas), al referirse a fac- no son susceptibles de explotación tores cuantitativos, permite siempre económica (págs. 183 a 190), de- una aplicación automática. Y esta biendo solventarse en estos supues- constatación les permite proponer tos las interrogantes relacionadas de lege ferenda la recuperación de la con la retribución y la asunción de denominación tradicional (subasta riesgos por parte del colaborador y concurso, vigente en España hasta privado. Por último, se someten a el año 2007), aunque, eso sí, ade- análisis algunas de las principales cuándola a las nuevas prescripcio- críticas que se han formulado frente nes de la Directiva 2014/24 (pág. a la utilización creciente de estas fór- 203). Especialmente clarificador re- mulas de colaboración por parte del sulta el análisis de lo que deba en- sector público (págs. 190 a 197). tenderse por «coste» —el cual, ya se El Capítulo IV: «Análisis de los ha dicho, debe determinarse por su criterios de adjudicación de los con- relación con la eficacia—, y particu- tratos públicos en el marco de la larmente de la noción «coste del ci- cuarta generación de Directivas del clo de vida» de las respectivas obras, sector», corre a cargo de los Direc- productos o servicios (págs. 212 y tores de la obra, quienes realizan un 216). Valiosas precisiones se apor- exhaustivo y completo análisis de tan también al hilo del estudio de la una de las «piedras angulares» de la denominada «mejor relación cali- contratación pública. Y es que, como dad-precio», equivalente actual de la acertadamente advierten, «de nada «oferta económicamente más venta- sirven las cautelas en materia de pu- josa», a la que se refería la hoy de- blicidad y de procedimiento, si el po- rogada Directiva 2004/18 (pág. 217). der adjudicador… puede diseñar y/o Merece ser destacado también el aplicar los criterios de valoración de análisis de la «experiencia» en el las ofertas como un “traje a medida” marco de los criterios de adjudica- de un licitador en concreto» (págs. ción de los contratos públicos (an- 200 y 201). Son objeto de análisis las tecedentes del Derecho español y eu- nuevas prescripciones relativas a la ropeo y doctrina del TJUE) debido determinación de la «oferta econó- a la novedosa posibilidad que abre micamente más ventajosa» (ahora la Directiva 2014/24 de considerar dotada de un nuevo significado), las (bien limitadamente) «la experien- cuales siguen admitiendo que la ad- cia» como un criterio de adjudica- judicación se realice en base a una ción de los contratos del sector pú-
blico. El Capítulo IV se cierra con En el Capítulo VII: «La dimen-
un extenso estudio relativo al trata- sión ambiental en la normativa de miento que la nueva regulación eu- contratos del sector público» (págs. ropea realiza de las denominadas 345 a 379), se expone sistemática- «ofertas anormalmente bajas o des- mente la integración de las conside- proporcionadas». raciones ambientales en las diferen- El Capítulo V: «Reflexiones críti- tes etapas del procedimiento de con- cas en torno a la disciplina del com- tratación (prohibiciones, solvencia portamiento de mercado del com- técnica, valoración de las ofertas, eje- prador público» (págs. 275 a 298), y cución del contrato, etc.). Su autor, cuyo autor es Albert SÁNCHEZ, Pro- el Profesor José PERNAS GARCÍA, Ti- fesor de la University of Leicester, tular de la Universidad de La Coru- aborda el análisis de los efectos de la ña, realiza un primer análisis sobre contratación pública en la dinámi- las principales novedades de la Di- ca competitiva de los mercados. En- rectiva 2014/24 en materia de com- tre otros aspectos, se estudian los lí- pra pública verde (págs. 358 a 362). mites en defensa de la competencia En las conclusiones a su trabajo, el establecidos por la normativa euro- autor realiza un balance crítico de pea y que son aplicables al compra- la utilización de cláusulas ambien- dor público. Así, las normas relati- tales en la contratación pública es- vas al control de ayudas de Estado, pañola, identifica algunos aspectos al control de empresas especial- problemáticos y realiza propuestas mente relacionadas con el Estado y concretas (v.gr., fomentar la compra a las prohibiciones antitrust. pública verde en prestaciones que Teresa MEDINA ARNÁIZ, Profesora proporcionan «doble ganancia») de Derecho Administrativo de la para favorecer la cpv. Universidad de Burgos, ha elabora- Francisco GARCÍA MARTÍNEZ, abo- do un riguroso estudio titulado «Ins- gado de Garrigues, expone y estudia trumentos jurídicos frente a la co- las opciones que proporciona el or- rrupción en la contratación pública: denamiento jurídico para solventar perspectiva europea y su incidencia un problema muy concreto de la en la legislación española», al que contratación pública pero no por ello se añade un completo anexo biblio- menos importante, especialmente a gráfico (Capítulo VI, págs. 299 a la luz de la actual crisis económica, 344). Un tema de la mayor impor- el de la «Insolvencia sobrevenida del tancia debido a su carácter sistémi- adjudicatario en los contratos ad- co y generalizado y, lamentable- ministrativos: ¿conservación o reso- mente, de innegable actualidad, da- lución del contrato?» (Capítulo VIII, dos los reiterados casos de prácticas págs. 381 a 406). corruptas en la contratación pública. Como señala Jesús BELLO CONDI- De ahí la necesidad y pertinencia de DE —Jefe del Servicio de Gestión estudios como el realizado por la Económica y Contratación de la Uni- Profesora MEDINA, en el cual se ana- versidad de Vigo—, la demora en el lizan detalladamente los instrumen- pago del precio por parte del sector tos («medidas generales y específi- público a sus contratistas no es un cas», págs. 324 a 335) que reducen o hecho novedoso, sino un «mal en- dificultan la aparición de la corrup- démico». A partir de esta constata- ción. ción, el autor inicia el estudio de «La
morosidad de las Administraciones rectiva 2014/24 (compra conjunta
en el pago de contratos públicos» ocasional, compra conjunta trans- (Capítulo IX, págs. 407 a 454), abor- fronteriza, etc.). Por último, el Ca- dando detalladamente la obligación pítulo 11: «L’Autorità di vigilanza sui de la Administración de pagar el pre- contratti pubblici in Italia», elabo- cio (formas, plazo, devengo de inte- rado por el Profesor Simone TORRI- reses), la situación de las deudas de CELLI (Universidad de Florencia), la Administración derivadas de con- ilustra acerca de las importantes fun- tratos privados, la obligación de ciones que esta Administración es- pago de otros entes del sector públi- pecializada (con antecedentes en Ita- co. También, entre otros aspectos, lia desde 1994 y reforzada tras la Co- se estudian las particularidades de municación de 2008) cumple en el los contratos de obras con abono to- ámbito de la contratación pública tal de precio y los efectos de las (interpretativas, sancionadoras, de transmisiones de cobro. supervisión y control de determina- Los cuatro capítulos finales de la dos procedimientos de adjudicación, obra abordan, desde la perspectiva etc.). Manifiesta TORRICELLI una va- del Derecho comparado, otras im- loración muy positiva del funciona- portantes temáticas de la contrata- miento práctico de la AVCP y tam- ción del sector público. Así, en los bién de su configuración normativa: dos últimos se aborda, respectiva- un elemento importante —«engra- mente, el estudio de la «Contrata- naje», señala el autor— que cumple ción pública e innovación: un diálo- un rol «propulsivo y correctivo» y go posible entre Portugal y la Unión que se erige en «guardián (central y Europea» (Pedro CERQUEIRA, aboga- técnico)» del funcionamiento de do y asistente del Instituto Superior todo el sistema. de Contabilidad y Administración do Porto) y de los «Contratos públicos Ximena LAZO VITORIA de largo plazo, mutaciones y segu- Universidad de Alcalá ridad jurídica» (Egon BOCKMANN, Profesor de la Universidad Federal el Paraná, Brasil). Por su parte, en el Capítulo X: «Nuove prospettive per l’aggegazione dei contratti pub- blici nel contesto europeo», elabo- GARCÍA MACHO, Ricardo (Ed.): Orde- rado por una reconocida experta en nación y transparencia económi- materia de compra pública agrega- ca en el Derecho público y priva- da, la Profesora Gabriella RACCA do; Marcial Pons, 2014, 318 págs. (Università degli Studi di Torino), (págs. 455 a 492), se ponen de ma- Como una de las más perniciosas nifiesto las ventajas que reportan los consecuencias de la obsesión insti- nuevos mecanismos de demanda tucionalmente generada por la acre- agregada (racionalización adminis- ditación documental de indicios de trativa, ahorro de recursos, etc.), se capacidades, más que por su adqui- analizan los distintos modelos orga- sición material, han proliferado en nizativos de joint procurement (con- los últimos tiempos inverosímiles tractual, corporativo) y se estudian cursillos, congresos, foros, encuen- las novedades aportadas por la Di- tros, coloquios, conferences & work-