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El tipo
Concepto
El tipo es la descripción abstracta de la conducta prohibida por la norma que efectúa el
legislador. El tipo equivale al Tatbestand o sea aquello en que el hecho consiste, el supuesto
de hecho, por ejemplo matar a otro.
El tipo NO debe ser confundido con artículo, inciso, párrafo que lo contiene. La tipicidad es
el resultado de un juicio u operación mental llevada a cabo por el intérprete o el juez que
permite determinar que la conducta objeto de examen coincide con la descripción abstracta
contenida en la ley. Si una conducta no se adecua al respectivo tipo, entonces es atípica.
Hay dos conceptos de tipo
Tipo garantía: Contiene la totalidad de los presupuestos que condicionan la aplicación de
una pena. Ejemplo: Solo el matar a un hombre y la intención dirigida a la muerte hacen
posible que surja la figura del asesinato. La función garantizadora deriva del principio de
legalidad, que asegura que solo los comportamientos descriptos en la ley penal serán
sometidos a un castigo.
Tipo sistemático: Se obtiene mediante una delimitación de sus elementos respecto de los de
la antijuridicidad. Por ello la falta de antijuridicidad no excluye la tipicidad, pues la relación
entre ambos es que la tipicidad es solo un indicio de antijuridicidad.
Tipo Objetivo
El tipo objetivo comprende el aspecto externo del comportamiento humano prohibido por
la norma, que abarca no solo su descripción abstracta, sino también valoraciones de distinta
índole. Se excluye pues lo que se encuentra situado dentro de la esfera anímica del autor,
que correspondería ya al tipo subjetivo.
Elementos objetivos:
El núcleo del tipo objetivo está constituido por la conducta o acción descripta por el verbo
(matar, apoderarse, defraudar, etc.)
Pero además diferentes circunstancias como su relación con personas o cosas, su
vinculación con el tiempo, el espacio, la forma y el modo de ejecución.
Antijuridicidad
“Una conducta es antijurídica cuando viola una norma, viola y altera el ordenamiento
jurídico”.
Es la característica del supuesto de hecho concreto que lo torna contradictorio con el
ordenamiento jurídico en general y específicamente con la última ratio del sistema:
las
normas jurídico penales. Además se exige que la conducta haya sido lesiva de un bien
jurídico y que no exista una norma penal excepcional que autorice la conducta (causa de
justificación).
Como característica del supuesto de hecho abstracto, la antijuridicidad general
(contradicción con el derecho) viene ya afirmada por la comprobación de la
tipicidad, mientras que la antijuridicidad especifica (penal) implica verificar si el
supuesto es merecedor de pena. Entonces podemos distinguir entre:
Antijuridicidad formal: Es la relación entre la acción u omisión y la norma penal de
determinación. Es cuando se contradice el ordenamiento jurídico.
Antijuridicidad material: Hace referencia al contenido disvalioso de esta (contradicción con la
norma de valoración en el sector que esta excede a la de determinación). Es cuando se
verifica la lesión al bien jurídico.
Las causas de justificación (VER ART 34 QUE LO TENGO EN AFICHE EXPLICADO) Concepto:
“Son situaciones de hecho y de derecho cuyo efecto es excluir la antijuridicidad de un
hecho típico”. También se las ha considerado como permisos concedidos por la ley para
cometer en determinadas circunstancias un hecho penalmente típico. Verificada la
existencia de un hecho adecuado a un dispositivo penal, hay que analizar si la conducta se
contrapone al derecho. Para esto se debe considerar si existe un permiso legal que autorice
la conducta, porque los actos justificados son lícitos. Por ejemplo un autor que comete un
homicidio en legítima defensa, hecho típico pero no antijurídico por mediar causa de
justificación.
Estas “excepciones legales” autorizan conductas que generalmente serian punibles al
afectar bienes jurídicos tutelados, flexibilizando así el rigor de la ley.
Fuentes: La ley y la necesidad. La primera porque solo ella puede declarar licitas las acciones
típicas, y segundo porque es una determinada situación de necesidad la que hace obrar al
agente.
Efectos: En el ámbito penal, la impunidad del hecho. Y en lo civil, excluyen la responsabilidad
civil excepto el enriquecimiento sin causa y resarcimiento por razones de equidad. Legítima
defensa y Estado de necesidad: concepto, requisitos y clases Legitima defensa
Es la defensa que resulta necesaria para apartar de uno mismo o de otro una agresión
actual y antijurídica y no provocada.
Es un caso especial del estado de necesidad que implica la acción y efecto de defender
o defenderse, significado: amparar, librar, proteger. Esta acción de protección debe ser
la consecuencia de una agresión ilegitima previa.
Fundamento
Reside en la injusticia de la agresión del titular del bien sacrificado. Zaffaroni hace referencia
a la naturaleza subsidiaria de la legitima defensa, es decir, que la defensa solo es legítima
cuando no es posible apelar al auxilio de los órganos establecidos jurídicamente (policía).
Bienes defendibles
Cualquier bien jurídico es defendible, si esa defensa se hace con moderación que haga
razonable el medio empleado, con relación al ataque y a la calidad del bien defendido.
Clases
La legítima defensa puede ser de la propia persona o de sus
derechos. Defensa propia
Existe cuando el que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un
medio racionalmente necesario para impedir o repeler una agresión ilegitima y sin que
medie provocación suficiente de su parte, le ocasiona un perjuicio a la persona o
derechos del agresor.
Requisitos ART 34
No son punibles: El que obrare en defensa propia o de sus derechos siempre que concurran
las siguientes circunstancias:
a) Agresión ilegitima
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
c) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende.
Por ejemplo aquel que encuentre a una persona en su hogar siempre que haya resistencia.
La agresión es un ataque contra personas o cosas, pueden ser hechos, palabras,
advertencias de hacer un daño ya comenzado. La conducta del agresor debe crear un peligro
de daño o daño efectivo al bien que se trata de proteger. No es necesario que llegue a la
consumación de una lesión.
En cuanto al medio defensivo, hace referencia a la conducta desplegada y el instrumento
utilizado (ambos). Debe tenerse en cuenta la edad, el sexo, contextura física y demás
características que infieran en la racionalidad. Tiene que ser proporcional a la agresión, sino
es irracional.
Tiene que haber necesidad de defenderse, que esta falta cuando el sujeto pueda utilizar un
medio menos lesivo.
El medio empleado tiene que usarse para impedir o repeler la agresión, debe ser
oportuno, es decir tiene que evitar una agresión inminente o repeler una actual.
El aspecto subjetivo lo encontramos en la palabra PARA. Se debe saber que es objeto de
un ataque y que se defiende de una agresión ilegitima.
La falta de provocación suficiente consiste en que el agredido no cause conscientemente la
agresión. Provoca no solo el que incita maliciosamente para disimular la criminalidad de su
conducta, sino también el que se coloca en situación de agredido como el ladrón y la amante
adultera.
EL RESTO, VER AFICHE ART 34.
SOLO SI PREGUNTAN. Legítima defensa putativa: Es cuando el sujeto cree erróneamente que
ocurren los presupuestos de la legitima defensa.
Estado de necesidad
Es un estado de peligro actual para intereses legítimos que solo puede ser conjurado
mediante la lesión de los intereses legítimos de otro.
Actúa conforme al derecho quien lesiona bienes jurídicos ajenos para salvar un bien propio o
ajeno que se encuentra amenazado. Este bien debe ser de mayor valor que el sacrificado.
Fundamento y clases
El fundamento son las razones de equidad.
Cuando se afecta un interés objetivamente menor al que se salva, nos encontramos ante un
estado de necesidad JUSTIFICANTE. Pero si el valor relativo de los bienes es igual o el bien
que se afecta es el de mayor valor la conducta no se encuentra justificada, sino que puede
ser disculpada (estado de necesidad EXCULPANTE). El estado de necesidad, algunas veces
excluirá la antijuridicidad y otras la culpabilidad.
Requisitos
34. No son punibles:
a) El que causare un ,al por evitar otro mayor inminente que ha sido extraño.
De ahí surgen los requisitos:
1) Inminencia del mal para el que obra o para un tercero.
2) Imposibilidad de evitar el mal por otros medios.
3) Que el mal que se causa sea menor que el que se trata de evitar
4) Que el autor sea extraño al mal mayor inminente
5) Que el autor no esté obligado a soportarlo.
El sujeto activo es quien se encuentra en esta situación de necesidad, ya que se trata de una
acción, la legitima defensa en cambio es una reacción.
Mal es el daño o lesión de un interés de otro. El mal que se cause debe ser para alejar
el peligro, sea para el sujeto que lo produce o un tercero, pero siempre debe lesionarse
un bien ajeno, NO PROPIO.
Inminente significa actual o próximo a suceder, que si se espera la ayuda llegara demasiado
tarde. El autor debe encontrarse en la disyuntiva de cometer un delito o provocar un mal
mayor. Tiene que haber además, la imposibilidad de evitar el mal por otros medios. El
aspecto subjetivo aparece en que el mal menor debe haber sido causado para evitar otro
mayor e inminente, debe existir animo de salvación.
BUSCAR VARIOS EJEMPLOS. Ver articulo comentado de Parma y sacar ejemplos de cada
inciso.
La culpabilidad
Concepto
Es el juicio que vincula el reproche del injusto al autor. Supone la comprensión
y autodeterminación de la norma.
Contenido del reproche
La consideración de la culpabilidad como juicio de reproche formulado al que pudo
haber actuado de otra manera, pero esto ha sido criticado por basarse en supuestos
indemostrables como el libre albedrio individual.
Imputabilidad
Dos son las condiciones
1) Infracción personal de una norma primaria penal: Capacidad personal de evitar
la conducta. Posibilidad de conocimiento de la antijuridicidad.
2) Responsabilidad penal del injusto: La infracción personal de una norma penal, permite
imputar la antijuridicidad penal a su autor, pero para imponerle una pena es preciso que
aparezca como sujeto idóneo para responder penalmente. Se excluye por causas de
inimputabilidad y de inexigibilidad.
Requisitos
Entre estos extremos se encuentran posiciones intermedias como la de Zaffaroni que dice
que no se requiere un peligro real, sino la perturbación a un bien jurídico como una tercera
forma de afectación, que consiste en acciones que impliquen una perturbación en la libre
disponibilidad del bien para el autor. Zaffaroni dice que cuando la actuación de la voluntad
enemiga del derecho sea adecuada para promover la confianza en la vigencia del orden
normativo y seguridad jurídica es admisible. Lo fundamenta en el derecho a la segundad
jurídica
2. Participación. Concepto
Hay dos sentidos para entender la participación.
Se señala como partícipes de un delito, en sentido amplio, a todos los que concurren en
él, en el carácter que fuere. En sentido restringido se reserva el término para quienes, sin
ser autores (o coautores), toman participación –de cualquier tipo- en el delito en cuestión
(cómplices necesarios, secundarios e instigadores).
Sentido amplio: Significa mera concurrencia de personas en el delito. Con esta
denominación se pretende abarcar a quienes son autores, cómplices e instigadores. Es
tradición en nuestra doctrina excluir de la participación propiamente dicha (art 45 al 49)
casos en que exceden la regulación legal de la participación criminal, tanto en sentido
amplio como restringido. (enumeración es necesaria?)
Sentido restringido: Hace referencia a la concurrencia en el delito de quienes participan de
una conducta delictiva sin ser autores o coautores, se comprende solo a quienes son
complices e instigadores. Deja afuera a los otros dos.
La explicación que da Zaffaroni del doble sentido de la palabra participación obedece a
que puede haber participación de personas EN EL DELITO, pero también participación de
personas EN LA CONDUCTA DEL AUTOR DEL DELITO.
Principios comunes a la participación:
1) Exterioridad: Debe existir una exteriorización que vulnere un bien jurídico protegido
por la ley.
2) Comunidad de hecho: Tiene que haber un hecho que genere la participación. El titulo
delictivo es divisible entre los participantes. Además tiene que haber unidad del hecho, un
concurso de contribuciones a este hecho. Basta un aporte físico ejecutivo del hecho para
sustentar un concurso de delincuentes. Pueden ser aportes físicos o morales. (Aclaración:
si una persona utiliza a otra como instrumento, no estamos ante participación sino ante
autoría directa)
3) Convergencia internacional: La esencia de la participación reside en que la intervención
de las distintas personas en el mismo hecho, se realiza en AYUDA de una parte a otra que
tienen las mismas intenciones y el mismo objetivo. (Si puede haber participación en
hechos culposos).
4) Irreductibilidad (que no puede ser reducido). Es importante señalar además que nuestra
ley establece un castigo diferenciado entre las distintas categorías de participe, no obstante,
esta diferencia punitiva es parcial ya que solo los cómplices o partícipes necesarios se
benefician con una reducción en la escala penal aplicable al delito ante el caso concreto.
Será entonces el juez quien estará a cargo de establecer la medida de pena correspondiente
a cada partícipe, aunque la escala penal en abstracto sea idéntica por ejemplo para un
partícipe necesario que para un autor.
El autor: Concepto
Autoría directa o individual. Concepto: Autor directo es el que comete el hecho por sí
mismo, el que desarrolla la conducta típica, el que realiza el tipo penal. El rasgo
general alude al dominio del hecho.
Coautoría. Concepto. Requisitos subjetivos y objetivos
Son considerados coautores los que de común acuerdo ejecutan el tipo de forma tal que
poseen conjuntamente el imperio del hecho. (Dominio funcional del hecho) Requisitos
Subjetivo: Decisión conjunta, la existencia de un común acuerdo es lo que imbrica las
distintas aportaciones, les da conexión a las partes llevadas a cabo por las distintas
personas. Objetivo:
1) Codominio del hecho: Se debe haber codecidido hasta el último momento acerca de
la realización del hecho típico.
2) Aporte realizado en fase ejecutiva: El aporte debe ser en el momento de la ejecución
del hecho.
3) Esencialidad del aporte: El aporte debe ser necesario y esencial, difícil de
reemplazar. Se puede en culposos y omisivos? SI.
Autoría mediata. Concepto
En estos supuestos el sujeto que realiza la conducta típica funciona en realidad como
una herramienta de otro que lo dirige. Este “otro” que dirige la acción del “autor
inmediato” domina su voluntad. Son supuestos de dominio de voluntad.
Supuestos (algunos, no los pide el programa)
a) Instrumento que obra sin dolo . En estos casos se aprovecha el autor mediato aprovecha o
provoca el error de su ejecutor. Ejemplo: Juan le pide a Carlos que le traiga su billetera que
había olvidado en su auto, señalándole un vehículo que estaba a escasos metros. Carlos
accede y le trae la billetera del automóvil, siendo que en realidad era el auto de Manuel
quien se vio desapoderado de su dinero y documentos. Si el error de Carlos era “vencible”
responderá penalmente si el delito está previsto en forma culposa (el hurto no lo está). Si el
error es inevitable no será responsable.
b) Instrumento que obra lícitamente. En estos casos el instrumento obra lícitamente, pero
desconociendo todas las circunstancias del hecho que si conoce el autor mediato. c)
Instrumento que actúa bajo coacción . En estos casos el instrumento obra en forma dolosa
ya que conoce los elementos del tipo objetivo de la conducta que está desarrollando, y
además, cuenta con la posibilidad de obrar de otra manera (conforme a derecho). Otros
autores sostienen que existe autoría mediata cuando el autor material, por su incapacidad
delictiva, ignorancia o error, no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se
encuentra dominado por fuerza física o moral.
Participación en sentido restringido
La participación, se caracteriza por estudiar el problema de aquellos que tomando parte
en el delito, no tienen dominio del hecho. Colaboran en un hecho ajeno. Por lo tanto la
participación alcanza a cómplices e instigadores, porque sus acciones contribuyen a la
realización del delito, pero no son acciones típicas en sí mismas, no realizan por si solas
la acción descripta del tipo.
Algunos supuestos
Ningún acto de participación es punible si el autor no ha comenzado la ejecución del
delito. La pena del participe se fija en relación con la parte del proceso ejecutivo que
cumplió el autor. La tentativa de participación no es punible. La participación es
necesariamente accesoria de un hecho principal.
Formas de complicidad:
Complicidad necesaria: Es cómplice primario el que presta al autor o autores un auxilio o
cooperación sin los cuales no habría podido cometerse el hecho.
Complicidad no necesaria: Es el que coopera de cualquier otro modo, al previsto para
el cómplice primario, a la ejecución del hecho o preste una ayuda posterior cumpliendo
promesas anteriores a este.
Criterios de distinción: La complicidad necesaria se produce por auxilio (contribución no
acordada) o cooperación (se acordó con anterioridad). La complicidad no necesaria se puede
por cooperación o prestación de ayuda prometida (cooperación hecha efectiva después de
cometido el hecho, en cumplimiento con otro participe antes de su comisión. Sin la
efectivizacion de la ayuda no hay complicidad)
El criterio que se usa es la TEORIA DE BIENES ESCASOS: Si el participe coopera al delito con
un objeto difícil de obtener, con uno del que el autor no dispone (bien escaso) es cómplice
necesario, prescindiendo de si, por azar o realización de un esfuerzo, el autor material
hubiera podido o no obtener el bien que aquel le proporciona.
¿Cuándo es escaso? Y, si le damos una lapicera para usarse en una falsedad documental, no
es escaso. Tiene que ser escaso en tiempo y lugar.
Artículos
ARTICULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o prestasen al autor o
autores un auxilio o cooperación sin los cuales no habría podido cometerse, tendrán la pena
establecida para el delito. En la misma pena incurrirán los que hubiesen determinado
directamente a otro a cometerlo.
ARTICULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, serán reprimidos
con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere
de
reclusión perpetua, se aplicará reclusión de quince a veinte años y si fuere de
prisión perpetua, se aplicará prisión de diez a quince años
ARTICULO 47.- Si de las circunstancias particulares de la causa resultare que el acusado de
complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el
autor, la pena será aplicada al cómplice solamente en razón del hecho que prometió
ejecutar. Si el hecho no se consumase, la pena del cómplice se determinará conforme a los
preceptos de este artículo y a los del título de la tentativa.
ARTICULO 48.- Las relaciones, circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea
disminuir o excluir la penalidad, no tendrán influencia sino respecto al autor o cómplice a
quienes correspondan. Tampoco tendrán influencia aquéllas cuyo efecto sea agravar la
penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el partícipe.
ARTICULO 49.- No se considerarán partícipes de los delitos cometidos por la prensa a las
personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperación
material necesaria para su publicación, difusión o venta.
2.3 Concurso de delitos
La teoría de la unidad y pluralidad de delitos en un sistema conceptual que comprende: 1)
Concurso de tipos (o concurso aparente de leyes) que se da cuando un hecho tiene un
encuadramiento típico múltiple que es tan solo aparente, pues en definitiva se aplica un solo
tipo delictivo.
2) Concurso ideal de delitos.
3) Concurso real de delitos
4) Delito continuado
Consecuencias jurídicas
Los hechos plurales son sancionados con una sola pena (unidad de
culpabilidad). Concurso real de delitos
Concepto
Dispone el art. 55 del CP que “...Cuando concurrieren varios hechos independientes
reprimidos con una misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendrá como mínimo, el
mínimo mayor y como máximo, la suma aritmética de las penas máximas correspondientes
a los diversos hechos...”.
Requisitos
Elementos: Pluralidad de hechos.- Independencia de los hechos entre sí – Concurrencia
de los distintos hechos - Concurrencia simultánea.
1) Pluralidad de hechos: El mismo autor comete varios hechos –delitos-. 2) Independencia
de los hechos entre sí. La conducta del autor se traduce materialmente en varios hechos
independientes entre sí. De esta forma, si se suprime cualquiera de estos hechos
materialmente distintos, el resto subsistiría.
3) Concurrencia de los distintos hechos. Puede ser simultánea o sucesiva (reiteración
delictiva).
4) Concurrencia simultánea. La concurrencia simultánea puede ser “real homogénea” o “real
heterogénea”.
Punición
Sistema de punición. En el concurso real, nuestro ordenamiento legal ha consagrado el
sistema de “pena única”. La pena única fija una escala en abstracto a los fines de graduar el
monto, todo ello en base a los parámetros establecidos en los arts. 40 y 41 del CP.
Artículos
ARTICULO 54.- Cuando un hecho cayere bajo más de una sanción penal, se aplicará
solamente la que fijare pena mayor.
ARTICULO 55.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una
misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendrá como mínimo, el mínimo mayor y
como máximo, la suma aritmética de las penas máximas correspondientes a los diversos
hechos.
Sin embargo, esta suma no podrá exceder de (50) cincuenta años de reclusión o prisión.
ARTICULO 56.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas
divisibles de reclusión o prisión se aplicará la pena más grave, teniendo en cuenta los delitos
de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicará ésta únicamente, salvo el caso en que
concurrieren la de prisión perpetua y la de reclusión temporal, en que se aplicará reclusión
perpetua. La inhabilitación y la multa se aplicarán siempre, sin sujeción a lo dispuesto en
el párrafo primero.
ARTICULO 57.- A los efectos del artículo anterior, la gravedad relativa de las penas de
diferente naturaleza se determinará por el orden en que se hallan enumeradas en el artículo
5º.
ARTICULO 58.- Las reglas precedentes se aplicarán también en el caso en que después de
una condena pronunciada por sentencia firme se deba juzgar a la misma persona que esté
cumpliendo pena por otro hecho distinto; o cuando se hubieren dictado dos o más
sentencias firmes con violación de dichas reglas. Corresponderá al juez que haya aplicado la
pena mayor dictar, a pedido de parte, su única sentencia, sin alterar las declaraciones de
hechos contenidas en las otras.
Cuando por cualquier causa la justicia federal, en autos en que ella haya intervenido, no
pueda aplicar esta regla, lo hará la justicia ordinaria nacional o provincial que conoció de la
infracción penal, según sea el caso.
Gráficos
. ¿A qué se refiere la unidad delictiva? ¿Y la pluralidad delictiva?
∙ UNIDAD DELICTIVA: ¬ Concurso formal, ideal o aparente. ¬ Delito
continuado. ∙ PLURALIDAD DELICTIVA: ¬ Concurso real o material.
EJEMPLOS
∙ CONCURSO IDEAL O FORMAL: En un accidente de tránsito – por impericia o negligencia
del autor- se produce la muerte de una persona y lesiones graves a varias. El hecho
quedaría calificado prima facie como homicidio culposo y lesiones culposas, en concurso
ideal… en una misma acción (conducción imprudente o negligente) se produjeron
infracciones a dos figuras penales diferentes. ∙ CONCURSO REAL O MATERIAL: Hurto +
Violación + Homicidio cometidos por un mismo sujeto.
∙ DELITO CONTINUADO: sustraer las perlas de un collar para robarlo
entero. 2.4 Distintas clases de acciones: Pública y privada
Acción penal: Forma jurídica mediante la cual se activa el poder del estado de aplicar una
sanción establecida en la ley al partícipe de un hecho típico y antijurídico. La regla: La
acción penal se promueve de oficio
Excepciones: Las dependientes de instancia privada y las acciones privadas. Son acciones
dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos: 1º) Los previstos
en los artículos 119 (abuso sexual) 120 (aprovechándose de su inmadurez sexual, 16 años,
preeminencia o circunstancia equivalente) y 130 (rapto para menoscabar la integridad
sexual) del Código Penal cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones
de las mencionadas en el artículo 91.
2º) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se procederá de oficio cuando mediaren razones de
seguridad o interés público.
3º) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes
Unidad 3: PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
Penas
Concepto
Desde el punto de vista formal, es un mal con el que amenaza el derecho penal para el caso
de que se realice una conducta considerada como delito” Se le dice MAL porque restringe
los derechos del autor del delito.
Supuestamente tiene una función retributiva.
Teorías Absolutas y Relativas. Caracterización y alcance. Individualización. Distintas etapas
y clases.
Teorías absolutas:
Estas teorías, como se encuentran dentro de las positivas de la pena, dicen que cumplen
una función en defensa de la sociedad. Para Zaffaroni es sinónimo de venganza, la pena acá
es una retribución por el injusto. La pena como solo retribución no resulta útil, pues en el
fondo solo da su merecido pero no previene.
Teorías Relativas:
Las teorías más conocidas son estas, que le asignan a la pena funciones prácticas
y verificables. Existen dos grandes grupos
1) Las que sostienen que las penas actúan sobre los que no han delinquido, se llaman teoría
de la prevención general. Y se dividen en dos, las NEGATIVAS (disuasorias, provocan miedo) y
las POSITIVAS (reforzadoras, generan confianza).
2) Las que actúan sobre los que han delinquido, que se llaman teorías de la prevención
especial. Y se dividen en NEGATIVAS (neutralizantes) y POSITIVAS (ideología RE).
2.2 La reincidencia
Incidir es caer en un error o falta, reincidir es que se cayó nuevamente en error o falta. En
derecho penal es la reiteración de conductas delictivas. Es decir, siendo juzgado por un
delito vuelve a delinquir. No hay que confundirlo con concurso de delitos, porque en este
caso el sujeto cumplió total o parcialmente la condena previa y es condenado
nuevamente
con pena privativa de libertad, siempre que desde su cumplimiento no hubiera transcurrido
el plazo legal que la excluye.
ARTICULO 50.- Habrá reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o
parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del país cometiere un
nuevo delito punible también con esa clase de pena.
La condena sufrida en el extranjero se tendrá en cuenta para la reincidencia si ha
sido pronunciada por razón de un delito que pueda, según la ley argentina, dar lugar
a extradición.
No dará lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos políticos, los previstos
exclusivamente en el Código de Justicia Militar, los amnistiados o los cometidos por menores
de dieciocho años de edad. La pena sufrida no se tendrá en cuenta a los efectos de la
reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un término igual a aquél
por la que fuera impuesta, que nunca excederá de diez ni será inferior a cinco años.
ARTICULO 51.- Todo ente oficial que lleve registros penales se abstendrá de informar sobre
datos de un proceso terminado por sobreseimiento o sentencia absolutoria. En ningún caso
se informará la existencia de detenciones que no provengan de la formación de causa, salvo
que los informes se requieran para resolver un hábeas corpus o en causas por delitos de que
haya sido víctima el detenido.
El registro de las sentencias condenatorias caducará a todos sus efectos: 1. Después
de transcurridos diez años desde la sentencia (art. 27) para las condenas
condicionales;
2. Después de transcurridos diez años desde su extinción para las demás condenas a penas
privativas de la libertad;
3. Después de transcurridos cinco años desde su extinción para las condenas a pena de
multa o inhabilitación.
En todos los casos se deberá brindar la información cuando mediare expreso consentimiento
del interesado. Asimismo, los jueces podrán requerir la información, excepcionalmente, por
resolución que sólo podrá fundarse en la necesidad concreta del antecedente como
elemento de prueba de los hechos en un proceso judicial.
Los tribunales deberán comunicar a los organismos de registro la fecha de
caducidad: 1. Cuando se extingan las penas perpetuas;
2. Cuando se lleve a cabo el cómputo de las penas temporales, sean condicionales o de
cumplimiento efectivo;
3. Cuando se cumpla totalmente la pena de multa o, en caso de su sustitución por prisión
(art. 21, párr. 2º), al efectuar el cómputo de la prisión impuesta;
4. Cuando declaren la extinción de las penas en los casos previstos por los artículos 65, 68 y
69.
La violación de la prohibición de informar será considerada como violación de secreto en
los términos del artículo 157, si el hecho no constituyere un delito más severamente
penado. ARTICULO 52.- Se impondrá reclusión por tiempo indeterminado como accesoria
de la última condena, cuando la reincidencia fuere múltiple en forma tal que mediaren las
siguientes penas anteriores:
1. Cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor de tres
años; 2. Cinco penas privativas de libertad, de tres años o menores.
Los tribunales podrán, por una única vez, dejar en suspenso la aplicación de esta medida
accesoria, fundando expresamente su decisión en la forma prevista en el artículo 26.
ARTICULO 53.- En los casos del artículo anterior, transcurridos cinco años del cumplimiento
de la reclusión accesoria, el tribunal que hubiera dictado la última condena o impuesto la
pena única estará facultado para otorgarle la libertad condicional, previo informe de la
autoridad penitenciaria, en las condiciones compromisorias previstas en el artículo 13, y
siempre que el condenado hubiera mantenido buena conducta, demostrando aptitud y
hábito para el trabajo, y demás actitudes que permitan suponer verosímilmente que no
constituirá un peligro para la sociedad. Transcurridos cinco años de obtenida la libertad
condicional el condenado podrá solicitar su libertad definitiva al tribunal que la concedió,
el que decidirá según sea el resultado obtenido en el período de prueba y previo informe
del patronato, institución o persona digna de confianza, a cuyo cargo haya estado el control
de la actividad del liberado. Los condenados con la reclusión accesoria por tiempo
indeterminado deberán cumplirla en establecimientos federales.
La violación por parte del liberado de cualquiera de las condiciones establecidas en el
artículo 13 podrá determinar la revocatoria del beneficio acordado y su reintegro al régimen
carcelario anterior. Después de transcurridos cinco años de su reintegro al régimen
carcelario podrá en los casos de los incisos 1º, 2º, 3º y 5º del artículo 13, solicitar
nuevamente su libertad condicional.
Condenación condicional
ARTICULO 26.- En los casos de primera condena a pena de prisión que no exceda de tres
años, será facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en
suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisión deberá ser fundada, bajo sanción de
nulidad, en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos
que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las demás circunstancias que
demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privación de libertad. El tribunal
requerirá las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las partes aportar
también la prueba útil a tal efecto.
Igual facultad tendrán los tribunales en los casos de concurso de delitos si la pena impuesta
al reo no excediese los tres años de prisión. No procederá la condenación condicional
respecto de las penas de multa o inhabilitación.
ARTICULO 27.- La condenación se tendrá como no pronunciada si dentro del término de
cuatro años, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado no cometiere
un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrirá la pena impuesta en la primera
condenación y la que le correspondiere por el segundo delito, conforme con lo dispuesto
sobre acumulación de penas.
La suspensión podrá ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido
después de haber transcurrido ocho años a partir de la fecha de la primera condena
firme. Este plazo se elevará a diez años, si ambos delitos fueran dolosos.
En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carácter condicional de la
condena, los plazos se computarán desde la fecha del pronunciamiento originario.
ARTICULO 27 bis.- Al suspender condicionalmente la ejecución de la pena, el Tribunal deberá
disponer que, durante un plazo que fijará entre dos y cuatro años según la gravedad del
delito, el condenado cumpla todas o alguna de las siguientes reglas de conducta, en tanto
resulten adecuadas para prevenir la comisión de nuevos delitos:
1. Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato.
2. Abstenerse de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con determinadas
personas.
3. Abstenerse de usar estupefacientes o de abusar de bebidas alcohólicas.
4. Asistir a la escolaridad primaria, si no la tuviere cumplida.
5. Realizar estudios o prácticas necesarios para su capacitación laboral o
profesional. 6. Someterse a un tratamiento médico o psicológico, previo informe
que acredite su
necesidad y eficacia.
7. Adoptar oficio, arte, industria o profesión, adecuado a su capacidad. 8. Realizar trabajos
no remunerados en favor del estado o de instituciones de bien público, fuera de sus
horarios habituales de trabajo.
Las reglas podrán ser modificadas por el Tribunal según resulte conveniente al caso. Si el
condenado no cumpliere con alguna regla, el Tribunal podrá disponer que no se compute
como plazo de cumplimiento todo o parte del tiempo transcurrido hasta ese momento. Si el
condenado persistiere o reiterare el incumplimiento, el Tribunal podrá revocar la
condicionalidad de la condena. El condenado deberá entonces cumplir la totalidad de la
pena de prisión impuesta en la sentencia.
ARTICULO 28.- La suspensión de la pena no comprenderá la reparación de los daños
causados por el delito y el pago de los gastos del juicio.
Artículos
ARTICULO 13.- El condenado a reclusión o prisión perpetua que hubiere cumplido treinta y
cinco (35) años de condena, el condenado a reclusión o a prisión por más de tres (3) años
que hubiere cumplido los dos tercios, y el condenado a reclusión o prisión, por tres (3) años
o menos, que hubiere cumplido un (1) año de reclusión u ocho (8) meses de prisión,
observando con regularidad los reglamentos carcelarios, podrán obtener la libertad por
resolución judicial, previo informe de la dirección del establecimiento e informe de peritos
que pronostique en forma individualizada y favorable su reinserción social, bajo las
siguientes condiciones:
1º.- Residir en el lugar que determine el auto de soltura;
2º.- Observar las reglas de inspección que fije el mismo auto, especialmente la obligación de
abstenerse de consumir bebidas alcohólicas o utilizar sustancias estupefacientes; 3º.-
Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesión, si no tuviere
medios propios de subsistencia;
4º.- No cometer nuevos delitos;
5º.- Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades competentes; 6º.-
Someterse a tratamiento médico, psiquiátrico o psicológico, que acrediten su necesidad y
eficacia de acuerdo al consejo de peritos.
Estas condiciones, a las que el juez podrá añadir cualquiera de las reglas de conducta
contempladas en el artículo 27 bis, regirán hasta el vencimiento de los términos de las penas
temporales y hasta diez (10) años más en las perpetuas, a contar desde el día del
otorgamiento de la libertad condicional.
ARTICULO 14 — La libertad condicional no se concederá a los reincidentes. Tampoco se
concederá cuando la condena fuera por:
1) Homicidios agravados previstos en el artículo 80 del Código Penal.
2) Delitos contra la integridad sexual, previstos en los arts. 119, 120, 124, 125, 125 bis,
126, 127, 128 primer y segundo párrafos, y 130 del Código Penal.
3) Privación ilegal de la libertad coactiva, si se causare intencionalmente la muerte de la
persona ofendida, previsto en el artículo 142 bis, anteúltimo párrafo, del Código Penal. 4)
Tortura seguida de muerte, artículo 144 ter, inciso 2, del Código Penal. 5) Delitos previstos
en los artículos 165 y 166, inciso 2, segundo párrafo, del Código Penal. 6) Secuestro
extorsivo, si se causare la muerte de la persona ofendida, conforme a los supuestos
previstos en el artículo 170, antepenúltimo y anteúltimo párrafos, del Código Penal.
7) Delitos previstos en los artículos 145 bis y ter del Código Penal.
8) Casos en que sea aplicable el artículo 41 quinquies del Código Penal. 9)
Financiamiento del terrorismo previsto en el artículo 306 del Código Penal. 10)
Delitos previstos en los artículos 5°, 6° y 7° de la ley 23.737 o la que en el futuro la
reemplace.
11) Delitos previstos en los artículos 865, 866 y 867 del Código Aduanero. ARTICULO 15.- La
libertad condicional será revocada cuando el penado cometiere un nuevo delito o violare la
obligación de residencia. En estos casos no se computará, en el término de la pena, el
tiempo que haya durado la libertad.
ARTICULO 16.- Transcurrido el término de la condena, o el plazo de cinco años señalado en
el artículo 13 sin que la libertad condicional haya sido revocada, la pena quedará
extinguida, lo mismo que la inhabilitación absoluta del artículo 12.
ARTICULO 17.- Ningún penado cuya libertad condicional haya sido revocada, podrá
obtenerla nuevamente.
Alternativas para situaciones especiales
1) DOMICILIARIA:
ARTICULO 10.- Podrán, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusión o prisión
en detención domiciliaria:
a) El interno enfermo cuando la privación de la libertad en el establecimiento carcelario le
impide recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento
en un establecimiento hospitalario;
b) El interno que padezca una enfermedad incurable en período terminal;
c) El interno discapacitado cuando la privación de la libertad en el establecimiento carcelario
es inadecuada por su condición implicándole un trato indigno, inhumano o cruel; d) El
interno mayor de setenta (70) años;
e) La mujer embarazada;
f) La madre de un niño menor de cinco (5) años o de una persona con discapacidad a su
cargo.
2) Prisión discontinua y semidetencion.
3) Trabajos para la comunidad.