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La constitución política es la fuente primaria del derecho comercial en ese sentido y partiendo que
el derecho comercial trata de las sociedades comerciales nos habla de ellos que en el articulo 38 y
dice la Corte Constitucional que ahí tiene origen la libertad de las personas y hasta ahí hay un
desarrollo de las asociaciones y fuera de que uno es libre voluntariamente también es libre de
unirse a otras personas para desarrollar cualquier tipo de actividad lucrativa u otras actividades
altruistas.
ARTÍCULO 38. — Se garantiza el derecho de libre asociación para el desarrollo de las distintas
actividades que las personas realizan en sociedad.
Desde el artículo 38 se dice que las actividades deben ser lícitas, la constitución no dice que tipo
de actividades se pueden constituir, pues esta puede ser bajo diferentes tipos y formas, entonces
el tipo de organización va a depender del tipo de recursos y de los esfuerzos que se puedan unir. El
aspecto más importante que resalta el artículo 38 es que la constitución nos habla de un aspecto
positivo y de un aspecto negativo dentro del derecho de asociación; ese aspecto no es más que el
desarrollo de la libertad que tienen las personas porque el aspecto positivo es que como ser
individual y libre puedo decidir si me asocio y el aspecto negativo es el desarrollo de esa
posibilidad de no asociarme y de poder salir si ya estoy dentro. Esos dos aspectos son un
desarrollo de la clausula general de libertad que todos tenemos, esta clausula también tiene
desarrollo en que todos tenemos libertad de pensamiento, expresión y de asociación.
La libre competencia económica se refiere a que no se debe pedir permiso para competir en
determinado sector, se puede entrar a participar sin ser discriminado con eso se busca promover
la competencia y la calidad de bienes y servicios buscando los bajos precios y que sean de calidad.
12/02/2013
Naturaleza del contrato de sociedad: para hablar de esto vemos que hay varias teorías:
1. Contrato de sociedad como acto contractual: antes de la ley de las SAS era la más aceptada.
Parte del artículo 864 del C.Comercio. El contrato de sociedad tiene diferentes al contrato de
contraprestaciones.
ART. 864.—El contrato es un acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o
extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial, y, salvo estipulación en contrario, se
entenderá celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que
éste reciba la aceptación de la propuesta.
Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario pruebe la
remisión de ella dentro de los términos fijados por los artículos 850 y 851.
El tipo de contrato de contraprestación es completamente distinto al contrato de sociedad,
porque en este último si uno de los socios incumple en el aporte no se acaba la sociedad,
pero en el de contraprestación se puede dar terminación unilateral por incumplimiento.
Para hablar del contrato de sociedad debemos partir de la definición que habla el artículo 98.
14/02/2013
El comerciante es una persona natural que realiza actividades mercantiles de manera habitual que
debe estar inscrito como comerciante ante las cámaras de comercio, asimismo esta persona a
través de la DIAN accede a un NIT, este es su número de identificación más otro número.
La empresa unipersonal: es una figura de la cual puede ser titular tanto una persona natural como
una persona jurídica que puede destinar PARTE de sus activos para la realización de una o varias
actividades de carácter mercantil la cual va a desarrollar por la figura de la empresa unipersonal. Si
fuera un comerciante se afectaría todo, si es una empresa unipersonal se destinaría parte.
PROHIBICIONES:
ART. 75. —Prohibiciones. En ningún caso el empresario podrá directamente o por interpuesta
persona retirar para sí o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la empresa
unipersonal, salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas.
Si no está justificado como utilidad no se puede retirar.
El titular de la empresa unipersonal no puede contratar con ésta, ni tampoco podrán hacerlo entre
sí empresas unipersonales constituidas por el mismo titular. Tales actos serán ineficaces de pleno
derecho.
CESIÓN DE CUOTAS:
ART. 76. —Cesión de cuotas. El titular de la empresa unipersonal, podrá ceder total o
parcialmente las cuotas sociales a otras personas naturales o jurídicas, mediante documento
escrito que se inscribirá en el registro mercantil correspondiente. A partir de este momento
producirá efectos la cesión.
Esto implica que si está dividido en varias cuotas, se van a analizar todos los posibles escenarios:
- Se cede todas las cuotas a una persona de igual valor nominal subsiste la empresa
unipersonal. Esta persona podrá ser natural o jurídica.
- Si se cede de forma parcial las cuotas la cesión se debe registrar ante la cámara de
comercio en el registro mercantil.
PAR. —Las cámaras de comercio se abstendrán de inscribir la correspondiente cesión cuando a la
diligencia de registro no concurran el cedente y el cesionario, personalmente o a través de sus
representantes o apoderados.
A partir de la fecha de la inscripción tengo un periodo de 6 meses para realizar todos los
documentos, es decir, los estatutos, acta de constitución, etc. Para transformar esa empresa
unipersonal en una sociedad comercial. Los 6 meses se cuentan a partir de la inscripción porque a
partir de la inscripción tiene efectos la enajenación, sin esta inscripción el tercero no es dueño, yo
sigo siendo el dueño de las cuotas.
Transcurrido dicho término sin que se cumplan las formalidades aludidas, quedará disuelta de
pleno derecho y deberá liquidarse.
Si no se hace la inscripción dentro de esos 6 meses la empresa unipersonal quedará disuelta de
pleno derecho y se procederá a la liquidación.
6. Por pérdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en más del cincuenta por ciento.
Es una causal porque es el capital de la empresa unipersonal la que constituye la garantía para los
acreedores, una empresa unipersonal que tenga una reducción en más del 50% se considera que
no es viable económicamente.
ART. 81.—Conversión en empresa unipersonal. Cuando una sociedad se disuelva por la reducción
del número de socios a uno, podrá, sin liquidarse, convertirse en empresa unipersonal, siempre
que la decisión respectiva se solemnice mediante escritura pública y se inscriba en el registro
mercantil dentro de los seis meses siguientes a la disolución. En este caso, la empresa unipersonal
asumirá, sin solución de continuidad, los derechos y obligaciones de la sociedad disuelta.
LA FUNDACIÓN:
25/02/2013
La fundación es una persona jurídica la cual puede ser constituida por una persona natural o
jurídica. La característica importante de esta fundación es que existe un patrimonio que es
preexistente el cual es destinado al bien común, es decir, a actividades altruistas. No constituye un
fenómeno asociativo. A diferencia de las organizaciones que sí son fenómenos asociativos, cuando
se constituye una sociedad no siempre se tienen el capital dispuesto. En los estatutos se dicen
cuales son los aportes, qué porcentaje se tiene, etc. En cambio en la fundación se exige cuanta
plata se tiene destinada para la fundación, el dinero está ahí. Si se agota el dinero de la fundación
la fundación puede buscar ganancias de las actividades que desarrolle, tanto las organizaciones
con ánimo de lucro como sin ánimo de lucro hacen actividades para recibir dinero, la diferencia es
Características:
1. Por acta de asamblea suscrita por el fundador o los fundadores que deberá contener
entonces:
- Nombre del fundador o fundadores con sus identificaciones.
- La aprobación de los estatutos.
- Se deberá indicar las elecciones de directivas o cargos que se crean, entre ellos: el
representante legal.
Dentro de la misma acta se colocan los estatutos.
Cuando es un cuerpo colegiado quien firma el acta de constitución es quien actuó en la
asamblea.
Se pueden en documentos separados el acta con los estatutos. Es mejor separado porque
si en un futuro se quieren hacer reformas hay que hacer las reformas en los estatutos y no
en el acta, si fueran uno solo habría que modificar ambos y buscar a todos los que
firmaron el acta. Ambos se firman abajo.
2. Por documento privado debe contener los mismos elementos que se mencionaron al
comienzo:
- Los sujetos o el sujeto que manifiestan la voluntad de crear una fundación.
- Se hace mención a los estatutos.
- Se hace mención a las designaciones y cargos (representante legal)
Por ser por documento privado deberá estar firmado por todos los fundadores estando
sus firmas reconocidas ante un juez o notario.
3. Por escritura pública el contenido es el mismo y debe ser otorgado por todos sus
fundadores de manera personal o mediante apoderado.
26/02/2013
Sociedad de hecho: existe una pluralidad de personas, que se unen para ejercer una actividad de
tipo mercantil donde esa pluralidad de personas realizan aportes y estos los realizan con la
intensión de percibir utilidades. El problema es que debiéndose constituir por escritura pública no
lo hacen y carecen de personería jurídica.
FORMACIÓN Y PRUEBA ART. 498.—La sociedad comercial será de hecho cuando no se constituya
por escritura pública. Su existencia podrá demostrarse por cualquiera de los medios probatorios
reconocidos en la ley.
CARENCIA DE PERSONERÍA JURÍDICA ART. 499.—La sociedad de hecho no es persona jurídica. Por
consiguiente, los derechos que se adquieran y las obligaciones que se contraigan para la empresa
social, se entenderán adquiridos o contraídas a favor o a cargo de todos los socios de hecho.
Las estipulaciones acordadas por los asociados producirán efectos entre ellos.
Características de las sociedades de hecho:
Consorcio: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la
adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y
cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato . En consecuencia, las
actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato,
afectarán a todos los miembros que lo conforman.
Unión temporal: es un contrato de colaboración. La solidaridad es frente a la propuesta y el objeto
contratado. Pero frente aquellas sanciones que deriven del incumplimiento de la propuesta y del
Unión Temporal: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta
para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente por el
cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrán de
acuerdo con la participación en la ejecución de cada uno de los miembros de la unión temporal.
Características:
- El consorcio y la unión temporal son contratos mediante por el cual dos o más personas
naturales o jurídicas reúnen recursos, capital o conocimiento para llevar a cabo proyectos
generalmente de infraestructura y en conclusión a ejecutar contratos con el estado. En el
contrato de consorcio cada una de las partes son expertos en temas diversos.
- La ley 80 de 1993 a pesar de que tanto el consorcio ni la unión temporal no forman persona
jurídica, esta ley los dota de capacidad para ejecutar los contratos.
- Frente la responsabilidad:
Consorcio: responde solidariamente e ilimitadamente frente a todo lo que tenga que ver con
la propuesta, con el objeto del contrato y con cualquier aspecto que se derive de ellos.
Unión temporal: será solidaria e ilimitada frente a la propuesta y el objeto del contrato.
Lo único que diferencia al consorcio de la unión temporal es que las partes en la unión
temporal responderán según su participación por multas o sanciones que le sean impuestas
como consecuencia de la ejecución del contrato.
- Las partes que se unen en consorcio o unión temporal conservan su independencia, como
personas jurídicas o personas naturales, es decir que pueden seguir realizando las actividades
mercantiles para las cuales fueron creadas desde un principio sin importar que sean partes de
una unión temporal o un consorcio.
- Lo que no es consorcio ni la unión temporal
No es una sociedad comercial porque no hay aportes, no les interesa formar una persona
jurídica con indecencia a ellos.
No es una sociedad irregular porque las sociedades irregulares nacen por escritura pública
y los consorcios y uniones temporales no.
SOCIEDADES IRREGULARES
ART. 500.—Las sociedades comerciales constituidas por escritura pública, y que requiriendo
permiso de funcionamiento actuaren sin él, serán irregulares. En cuanto a la responsabilidad
de los asociados se asimilarán a las sociedades de hecho. La superintendencia respectiva
ordenará de oficio o a petición de interesado, la disolución y liquidación de estas
sociedades.
No es una sociedad de hecho las sociedades de hecho se hacen aportes, en estas figuras
no existen estos sino que cada uno pone a la disposición del contrato lo que puedan.
ART. 498.—La sociedad comercial será de hecho cuando no se constituya por escritura
pública. Su existencia podrá demostrarse por cualquiera de los medios probatorios
reconocidos en la ley.
DEFINICIÓN ART. 507. —La participación es un contrato por el cual dos o más personas que tienen
la calidad de comerciantes toman interés en una o varias operaciones mercantiles determinadas,
que deberá ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, con cargo de rendir
cuenta y dividir con sus partícipes las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.
El contrato de cuentas en participación es un contrato de colaboración que implica la participación
de una pluralidad de personas donde al menos una de las partes (que en todo caso deberá el
gestor tener la calidad de comerciante) debe tener la característica de ser comerciante.
Estas personas están reunidas por un interés de realizar actividades mercantiles. Donde las partes
están compuestas por un participe gestor(es) y por un/unos participe(s) ocultos. El gestor (el
ostensible) va a desarrollar las actividades de comercio en su solo nombre y bajo su crédito
personal para lo cual se unió con los socios ocultos. Esto significa que el socio gestor es el
conocible o inidentificable por los terceros. El hecho de que las actividades mercantiles las realice
a nombre propio no significa que no tenga la obligación de rendir cuentas y repartir ganancias a
los socios ocultos, es decir, tiene la obligación de hacerlo en la porción que hayan pactado.
Uno puede tener una doble calidad dentro de una sociedad (trabajador y socio), pero las dos en un
mismo tiempo no pueden estar si su aporte a la sociedad es en trabajo, lo que puede hacer es
trabajar medio tiempo laboralmente y otro medio tiempo como aporte.
La calidad de comerciante la debe tener por lo menos el gestor porque es quien coloca la cara ante
el negocio, los ocultos pueden o no tener esta calidad.
RELACIONES CON TERCEROS ART. 510.—El gestor será reputado único dueño del negocio en las
relaciones externas de la participación.
Los terceros solamente tendrán acción contra el administrador, del mismo modo que los
partícipes inactivos carecerán de ella contra los terceros.
Así como los terceros no pueden ejercer acciones contra los ocultos, así mismo los socios ocultos
no pueden ejercer acciones contra los terceros. Si ellos (los ocultos) realizan alguna acción contra
ellos ya serían ostensibles.
Aquí hay un diferencia con las sociedades comerciales, porque en las sociedades colectivas por
ejemplo los socios pueden acordar la forma en que se dan sus aportes, en las de responsabilidad
Entonces en este contrato la plata que va necesitando el negocio se la va a dar al gestor, por lo
tanto debe existir una cuenta cuyo titular y administrador será el gestor y este debe llevar la
cuenta y tener capacidad de entregar informes porque en cualquier momento el participe tiene el
derecho de revisar todos los documentos que tengan que ver con la participación y podrá exigir al
gestor que le rinda cuentas.
Este contrato de cuentas en participación se celebra por documento privado donde las partes
acordarán las reglas básicas del contrato; si aportan un inmueble debe ser por escritura pública, si
el socio oculto es quien llega a aportar el inmueble no podrá actuar como participe oculto porque
esta escritura es como su nombre lo dice pública. El código no dice que deber contener este
contrato, pero se recomienda hacer por escrito privado y conteniendo por lo menos:
En este tipo de contratos se puede renunciar a las ganancias porque hay libre decisión sobre el
patrimonio propio porque aquí no hay patrimonio de la sociedad.
05/03/2013
07/03/2013
DIFERENCIAS
11/03/2013
En este contrato de colaboración NO nace persona jurídica, esta solo nace cuando la Spin Off sale
de la empresa seno y se forma como una empresa propia.
El contrato de colaboración se identifica más fácilmente en el tiempo que la empresa seno presta
toda su colaboración para que la futura empresa (spin off – empresa naciente) desarrolle su idea
de negocio y en el futuro se separa de la empresa seno y puede constituir una empresa
independiente. NO NACE PERSONA JURÍDICA entre quienes se colaboraron, sino que cada una
tiene su persona jurídica independiente. Ejemplo: no nace persona jurídica entre UdeM y Ami-Tec.
Si la empresa naciente se constituye como una Sociedad de Acciones Simplificadas la empresa la
empresa seno pasa a ser accionista
La spin off empresarial es cuando una empresa nace a partir de otra, esto porque descubre una
nueva modalidad de negocio y la empresa a desarrollar internamente y cuando lo logra se saca de
la empresa seno.
Las spin off académicas son las que son productos de un proyecto de investigación, cuando las
universidades crean una idea de negocio, la desarrolla, la investiga y cuando la desarrolla
completamente se sale de la empresa seno.
El out sourcing o tercerización es una empresa que terceriza un proceso que no le es esencial a un
tercero. Mientras que el spin off se desarrolló internamente eso que sale. El out sourcing es un
contrato de colaboración y es cuando una empresa encomienda a una tercera la ejecución de una
actividad que no es de su esencia. Ejemplo: el back oficce o el Front officce.
Piggy Back: es un contrato de colaboración, aquí una empresa con capacidad ociosa (libre, que no
utiliza) por ejemplo de transporte, celebra contrato de colaboración con otra empresa que elabora
productos o que tiene productos para comercializar pero no tiene los medios ni la infraestructura
para transportarlo. Muchas veces se pacta con clausula de exclusividad. Ejemplo: Avianca y
Deprisa.
13/03/2013
En Colombia es un contrato atípico, no se tiene una legislación expresa acerca de este contrato,
por lo general este contrato se trata mucho en materia arbitral, por lo general tiene clausulas
arbitrales, y es lo más recomendable.
Franquiciado es una persona que por lo general tiene una plata ahorrada y quiere hacer más pero
que sabe que para empezar un negocio desde cero sabe que para sacar una empresa nueva en el
mercado tiene un 50% de éxito. Porque tiene que entrar y sacar competidores, etc. Entonces es
mejor empezar con una marca que ya se conoce entonces hace un contrato de franquicia. Es la
persona que quiere explotar el negocio.
Características:
- Uso de marca: el franquiciante debe ser titular de una marca. El derecho de marca busca
diferencias productos y servicios dentro de un mercado. El nombre comercial identifica al
comerciante mientras que la marca identifica un producto o un servicio. Se debe decir
cómo se debe decorar el establecimiento, como se uniforma a los trabajadores, etc. Todo
el tema del uso de la marca.
- Know How: En un contrato de licencia de marca el titular de una marca va a celebrar un
contrato de licencia (licenciante el titular y licenciatario el otro). El licenciatario a cambio
de una remuneración puede hacer uso de la marca bajo las directrices que le dio la marca.
Se diferencia con el contrato de franquicia en que una de las partes del contrato de
franquicia implica una licencia de marca, pero el contrato de franquicia no solo va atado a
un marca sino que va atado a un conocimiento especifico del negocio, de la forma en la
que se hace el producto, de la forma en que se comercializa y este conocimiento lo debe
tener el franquiciante. Si hay un conocimiento específico que va atado al contrato yo como
franquiciante le enseño a hacer el producto a que su producto va a ser igual al mío porque
si no es así la gente va a empezar a diferenciar y no va a reconocer como tal la marca.
- Asistencia técnica continúa: es decir, no basta con que se pasen los manuales sino que
también debe enseñar a manejar. El franquiciante tiene la obligación de decirle al
franquiciado como funciona la empresa. Puede llegar al punto incluso de decir la forma de
contratar los trabajadores, las prestaciones que se deben o no pagar, etc. Tiene la
obligación de entregar unas manuales de cómo funciona el negocio.
Para proteger el conocimiento los contratos de franquicia van acompañado de dos clausulas:
Tipos de franquicia:
14/03/2013
Contrato de joint venture: este contrato es atípico que se utiliza sobre todo a nivel internacional;
en este tipo de contrato los participes o quienes contratan mediante esta figura lo hacen para
compartir los riesgos en determinada actividad mercantil. Este contrato también se le llama riesgo
compartido. Aquí las partes son expertas o tienen diferentes habilidades que se complementan
para la ejecución de ese contrato internacional. Cada una de las partes se dedican a actividades
distintas, se unen porque cada uno se especializa en algo que le sirve al otro; aquí cobra lógica el
que sea un contrato de colaboración. Una de las principales características es que o todos ganan o
todos pierden.
Se puede pactar que una de las partes no pierdan, pero la naturaleza del contrato es compartir el
riesgo. Se puede pactar que los riesgos sean diferentes pero se puede perder la esencia del
contrato.
Características:
Forma de resolver los conflictos: se da una aplicación de la lex mercatoria o de los principios
Unidroit; estas normas nacen porque los contratos que se están dando a nivel internacional son
todos contratos atípicos y se celebran ente personas de derecho internacional privado. Toca usar
el derecho comparado con otras legislaciones. Normalmente se usa un tribunal de arbitramento.
Joint venture: las partes pertenecen a un mismo país. Pero eso sería como una unión temporal.
18/03/2013
Responsabilidad:
Según la actividad:
- Horizontal: cuando las partes pertenecen al mismo sector económico pero tienen
diferentes fortalezas. No entra en contravía de la definición porque por ejemplo en el
sector de cultivos se van a arriesgar a cultivas fresas, el uno puede ser experto en el ciclo
productivo y el otro en fertilización; ellos pueden pertenecer al mismo sector pero el
conocimiento en el que son especialísimos no son el mismo.
- Verticales: pertenecen a diferentes sectores.
Según la naturaleza o participes:
- Privado: partes privadas.
- Público: partes del sector público.
- Mixto: partes del sector público y privadas.
Según el territorio.
- Uninacional: dentro de un mismo país privado es un consorcio o unión temporal (son
contratos que predominan para la contratación pública pero no se restringe con respecto
a otros aspectos) Igualmente cuando las partes pertenecen a una misma nación.
- Multinacional: cuando las partes pertenecen a distintos países.
Según se forme o no persona jurídica:
- Corporada: el joint venture sirve como antesala para formar persona jurídica.
- No corporada: el contrato que se conoce en sí con su naturaleza esencial.
Cuando se quiere formar una corporación o asociación es la finalidad para la cual se está
asociando, si la finalidad no es el adquirir lucro personal sino desarrollar X actividad que ayude a
Su objeto principal normalmente debe ser actividades de bien común, ecológicas, sociales o
culturales.
El tema de sin ánimo de lucro no prohíbe el que se desarrolle actividades que generen un lucro
pero estas las va a desarrollar para dar cumplimiento al objeto principal (lo altruista). No hay
utilidades, hay rendimientos.
Los dineros o recursos que resultan de sus actividades como excedentes o rendimientos se deben
reinvertir en el objeto de la organización y no es distribuirle entre sus asociados o corporados. Esta
figura si se disuelve o se liquida se debe donar a una organización de similar objeto social o de la
misma característica (que sea sin ánimo de lucro), no se reparte.
20/03/2013
- Las personas que se asociación mediante una organización sin ánimo de lucro no están
interesados en lucrarse de manera personal, lo que buscan es un bien común que puede ser:
buscar un beneficio social, ecológico o cultural.
- La persona jurídica busca un lucro para seguir funcionando, para lograr su objeto social. Pero
desde las personas que la conforman es que se ven, porque en las sociedades comerciales se
reúnen para conseguir utilidades; aquí tienen un ánimo de aportar a un sector desde su
trabajo, etc.
- Los excedentes o los beneficios del producto de las actividades que desarrolla son destinados
a reinvertirse en la misma organización, se reinvierte para el desarrollo de su objeto social.
- En la parte económica funciona: por una parte la organización desarrolla unos beneficios
económicos que le permitan funcionar; por otra parte a los asociados o corporados se les
demarca desde los estatutos una cuota de sostenimiento, en otros de colaboración mensual,
etc. Esta parte no está reglamentada en la ley porque se supone que como es sin ánimo de
lucro es la persona jurídica la que va a suplir sus mismas necesidades; esta cuota o esta
mensualidad/bimensualidad/trimestralidad/anualidad no constituye ahorro, es decir, cuando
la persona se sale no le devuelven lo que pagó durante ese tiempo. A nivel práctico es mejor
decirle a los clientes.
- Legalmente constituida la corporación o asociación forma persona jurídica independe de sus
asociación. La forma a partir del registro ante la Cámara de Comercio del domicilio principal.
- Control de legalidad: lo ejerce la Cámara de Comercio, se refiere que se constituya ajustada a
la ley.
- Vigilancia e inspección: le corresponde a la gobernación que le corresponda a la organización
del domicilio donde se encuentre.
Acta:
- Identificación de las partes.
- Designaciones, es decir, los nombramientos.
No están obligados a tener junta directiva, pero sí debe tenerla. Generalmente la junta
directiva está formada por 5 personas: representante legal (generalmente el presidente), el
secretario, el tesorero. (Estos son los 3 principales), Los otros 2 son los suplentes, el primero
es el suplente del representante legal (vicepresidente), y el vocal (representa a cualquiera de
los otros 2)
Junta directiva requisitos para que exista quórum decisorio y deliberatorio y la
convocatoria. Se citan a los 3 principales, los otros 2 son suplentes.
- Aprobación de los estatutos.
- El acta la van a firmar quien actuó como presidente y secretario en la reunión de constitución.
Aunque dice que solo firmen esos 2, es recomendable en una hoja aparte todos los que están
constituyendo la asociación con su firma
Estatutos:
- Estatutos: van a estar como un anexo.
- Deben tener el nombre de la persona jurídica, normalmente este nombre está relacionado
con la actividad a la que se dedica o al fin que se quiere llegar. Y este nombre debe ir
acompañado de la indicación de si es una corporación o una asociación (SIN ANIMO DE
LUCRO), esto para darle una claridad a los terceros frente a la responsabilidad de las partes
porque la responsabilidad de los es limitada.
- Mínimo dos constituyentes.
- La duración es mejor decir que es indefinida.
- El objeto SIEMPRE tiene que tener un ánimo de lucro, va a tener una actividad mercantil pero
que estos frutos van a ser para el desarrollo de su objeto social, no para un reparto de
utilidades, una actividad que le reporte dineros para su objeto social. Todo lo que se ganan es
para reinvertirlo en el objeto social. Siempre busca un beneficio social, este podrá ser a nivel
social, ecológico, y político.
- Donaciones.
- Beneficios resultantes de las actividades mercantiles.
- Valorizaciones de activos. si una corporaciones tiene un inmueble y este está ubicado al
lado de la casa del egresado se valoriza con la llegada el Metroplús, entonces ese bien
inmueble que hace parte del patrimonio y se aumenta, este aumento hace parte también
de los aportes.
- Aportes que hacen los asociados o corporados los aportes que hace son dos: una cuota
de sostenimiento y una cuota de ingreso. Ese dinero no se devuelve porque no constituye
un ahora a favor del asociado o corporados sino que es en favor del patrimonio de la
corporación o asociación se sostenga. Estas cuotas se pactan en salarios mínimos para
evitar la desactualización del dinero.
Formas de administración: los 3 grandes cuerpos que existen en las entidades sin ánimo de lucro
va a ser:
- Representantes legales dentro de sus funciones como representante legal va a ser quien
firme por la persona jurídica en caso de contratación, hay que determinar: su
(1) Capacidad de actuación.
(2) Los límites de su capacidad.
(3) Límites de contratación en términos económicos, estos se colocan por ejemplo de X
smlmv a Y smlmv podrá hacerlo por sí mismo, de Y a Z tendrá que pedir permiso a la junta
directiva y de B a C a la asamblea.
No se hace en los estatutos, es mejor hacerlo por aparte, en los estatutos se hace alusión a
esta figura y en general a todas las figuras de los que están dentro de la corporación, pero no
se dicen el nombre, estos es mejor colocarlos en el acta.
- Junta directiva generalmente 3 principales y 2 suplentes. Debe quedar regulado:
(1) Las funciones, se hace un listado de funciones y según el tipo de decisiones que se deban
tomar se determinará si las funciones serán de la junta directiva o de la asamblea.
(2) Quórum.
(3) Composición: la juta directiva se escoge por la asamblea y se hace postulándose o siendo
postulado, pero esta última requiere la aceptación del postulado. La junta directiva no
necesariamente debe estar conformada por asociados y corporados. Al momento de la
constitución si las personas que hacen parte de la junta directiva no son corporados o
asociados, deberá existir la carta de aceptación de cargo, es decir, junto con la
documentación que uno manda a la cámara de comercio se debe mandar un carta de
aceptación de cargo, estos solo se entregan cuando la persona no hacen parte de la persona
En los estatutos debe quedar regulado cuales van a ser las funciones de estos órganos, cómo se
van a reunir (convocatoria), el quórum decisorio y deliberatorio.
Quórum deliberatorio es aquel que nos indica que los corporados o asociados pueden reunirse de
manera válida para poder tomar una decisión. Normalmente es la mitad más uno de todos los
corporados o asociados. Pero ellos pueden decidir otra proporción.
Quórum decisorio: puede ser la mitad más uno de los asistentes pero se puede pactar
estatutariamente otro quórum.
04/04/2013
El revisor fiscal por ley las Corporaciones y Asociaciones no están obligadas a tenerlos pero si se
consagra esta figura dentro de los estatutos con sus funciones se debe nombrar. Si se crea
estatuariamente se debe realizar el nombramiento (decir sus facultades, etc.) La ley trae un
requisito para el revisor fiscal y es que debe ser un contador público titulado con su respectiva
tarjeta profesional.
Causales de disolución:
- Acta con estatutos: debe estar firmada por quienes actuaron en la asamblea a de
constitución como presidente y secretario. Esto con reconocimiento de firma ante notario
o juez.
- Escritura pública: por todos los constituyentes, lo pueden hacer mediante apoderado.
- Documento privado: por todos los asociados o corporados ante juez y notario.
FONDOS DE EMPLEADOS: están regulados por ley 454 de 1998, decreto 1481 de 1984. 1391 de
2010.
Son organizaciones sin ánimo de lucro que pertenecen al sector de la economía solidaria que
prestan servicios de ahorro y crédito de manera directa y única a sus asociados.
Ejemplo: la UDEM tiene un fondo de empelados, a ese solamente pueden hacer parte los
empelados, deben pertenecer a él solo trabajador dependientes y subordinados.
El fondo puede tener excedentes, ellos pueden recibir donaciones, cobrar por prestar dinero
Todo fondo de empelados debe buscar beneficios para los que pertenecen a él. Deben buscar
beneficios por ejemplo que la calidad de uno sea mejor pero a un menor costo que si uno no
estuviera en el costo. Ejemplo: entre los proveedores del fondo de la UDEM está El Éxito,
Comodísimo, Agencias de Viajes, etc. Por ser del fondo de empleados sale más barato en el tiempo
de feria que organiza el fondo de empleados que en cualquier otro momento
Características:
Artículo 2°. Vínculo de asociación. El artículo 4° del Decreto-ley 1481 de 1989 quedará así:
“Los Fondos de Empleados podrán ser constituidos por trabajadores dependientes,
trabajadores asociados o por servidores públicos.
Para los efectos de la presente ley, podrán ser asociadas las personas que presten servicios
a las empresas que generan el vínculo común de asociación, independientemente de la
forma de vinculación”.
- Se debe constituir por lo menos con 10 asociados.
- No es susceptible de repartición las reservas sociales tiene que devolverme lo que yo he
consignado, pero los excedentes no los reparten por ser sin ánimo de lucro. Los excedentes se
deben conservar si está en vida el fondo para el crecimiento patrimonial porque el fondo
genera créditos y así ofrecer más, o en el tema de los beneficios, etc. En el caso de que el
fondo se liquide el remanente deberá ser donado a una organización de carácter privado sin
ánimo de lucro que tenga como objeto social el beneficio de los trabajadores. Ejemplo: se las
puede donar a un sindicato.
La constitución puede hacerse por documento privado registrado ante la cámara de comercio.
08/04/2013
- Asamblea general de asociados. es el máximo órgano, son todos los que hacen parte
del fondo de empleados.
- Gerente o representante legal.
- Comité o asamblea de control está formado por también asociados pero lo que estos
van a hacer es vigilar la función que ejercen el representante legal y de la junta directiva
(requisitos para acceder a un crédito, etc.)
13/04/2013
- Sector público.
- Sector económico privado.
- Sector de economía solidaria:
Fondo de empleados.
SECTOR DE LA ECONOMÍA SOLIDARIA: la ley 454 de 1998 en su artículo 2 nos va a dar una
definición de economía solidaria diciendo que es un sistema socioeconómico, cultural y ambiental
conformado por un grupo de fuerzas sociales organizadas en formas asociativas identificadas por
prácticas autogestionarias solidarias, democráticas y humanistas, sin ánimo de lucro para el
desarrollo integral del ser humano como sujeto, actor y fin de la economía.
- Se deben organizar como empresas deben contar con un objeto social, la actividad
socioeconómica que contempla este objeto social debe ser tendiente a satisfacer
necesidades de sus asociados y la búsqueda de la realización de obras comunitarias.
- Todo vinculo con los asociados se deben regir por los principios que trae la ley 454
(anteriormente vistos)
- Se debe establecer vía estatutaria o en su manual de funciones que son SIN ÁNIMO DE
LUCRO y esta falta de ánimo de lucro se fundamenta en la solidaridad.
- Se debe garantizar igualdad para sus asociados sin considerar sus aportes. Esa igualdad no
es solo frente a los derechos sino también frente a las obligaciones.
- Se debe establecer un mínimo de aportes que se deban realizar.
- Se pueden asociar a otras organizaciones del sector de la economía solidaria u
organizaciones sin ánimo de lucro. (las organizaciones sin ánimo de lucro hacen parte del
sector de la economía solidaria) (las corporaciones, asociaciones y fundaciones hacen
parte al sector de la economía solidaria de desarrollo)
La ley 454 hace unos comentarios adiciones y menciona que existen unos principios de tipo
económico:
1. COOPERATIVAS: regulación normativa: ley 79 de 1988, ley 454 de 1998, decreto 4588 de 2006,
modificado por el decreto 2417 de 2007, ley 828 de 2003-importante porque legisló todo el tema
de seguridad social para las cooperativas-; ley 1233 de 2008 – como se realizan los aportes a
seguridad social a las cooperativas, precooperativas, y cooperativas de segundo y tercer grado-.
- Personas naturales.
- Personas jurídicas que pertenezcan al sector de la economía solidaria (sin ánimo de lucro y
que sea claro su interés en los objetivos de la cooperativa)
- Microempresas de carácter familiar los miembros de la familia trabaja en ella, no terceros.
Clasificación:
- Cooperativa de usuario: se denomina así a la empresa asociativa sin ánimo de lucro en la cual
sus miembros que son aportantes y gestores crean una empresa con la intensión de producir,
comercializar y distribuir bienes o servicios para satisfacer necesidades de sus asociados, es
decir, primero se apunta a satisfacer a las necesidades de sus dueños y de la comunidad en
general.
16/04/2013
3. EMPRESAS SOLIDARIAS DE SALUD: están conformadas para generar acceso al sistema de salud,
puede estar conformada por personas naturales o jurídicas, lo que se hace es que unen sus fuerzas
6. EMPRESAS COMUNITARIAS: son organizaciones rurales o urbanas que buscan satisfacer las
necesidades de la comunidad al interior de la cual nace. Llevan a cabo proyectos o actividades de
carácter cultural, educativo, deportivo, recreativo, sociales, etc. Para beneficio de las personas
asociadas. Se podrían asimilar (MÁS NO SON) a las juntas de acción comunal, estas últimas
pertenecen a barrios y las empresas comunitarias pertenecen a sector más amplios (Empresas
Comunitarias).
18/04/2013
- Grupo empresarial
- Sociedad colectiva.
- Comandita simple y por acciones.
- Sociedad limitada.
- Anónimas.
- SAS.
Se conforma por varias empresas individualmente consideradas, cada una tiene su persona
jurídica. Este grupo actúa bajo la dirección de una empresa matriz (Holding).
- Como grupo las empresas que la conforman ser más fuertes en el mercado.
- Reducir costos.
- Aumentar la producción.
- Economizar recursos al actuar bajo una misma dirección.
a. Horizontal en esta lo que pasa es que existen diferentes empresas. En principio es horizontal
porque pertenecen a un mismo sector de la economía, o dentro de un mismo sector de
producción por ejemplo, todas producen alimentos, todas se dedican a importar, etc. Además
puede actúen en igualdad de condiciones o que exista una líder o holding.
(1) Pertenece al mismo sector A. todas se dedican al mismo sector producto. B. estando dentro del
mismo sector se dedican a un distinto momento productivo. ,
(2) Pertenecer a distinto sector tienen que estar SIEMPRE en igualdad de condiciones. No hay
matriz aquí.
Puede existir una empresa matriz o puede que no, pero esta matriz igual va a estar en igualdad de
condiciones, esta empresa será la empresa líder (no superior). Si están en condiciones de igualdad
puede que estén dentro del mismo sector o no.
Puede que estén en igual sector o en diferente sector pero SIEMPRE va a haber una empresa
matriz. Pueden tener igualdad en el ciclo productivo o no.
Cuando son de diferente sector es muy difícil consolidar un ejemplo en el que cada uno ocupe un
momento del ciclo producto, pero podría ser una empresa de servicio que comercializa cosa, la
otra transporta, la otra de publicidad, la otra diseña la ropa, aquí son de distintos sectores y de
distintos momentos productivos pero será vertical porque tiene una empresa matriz.
Ejemplos:
ARTICULO 28. GRUPO EMPRESARIAL. Habrá grupo empresarial cuando además del vínculo de
subordinación, exista entre las entidades unidad de propósito y dirección.
Se entenderá que existe unidad de propósito y dirección cuando la existencia y actividades de
todas las entidades persigan la consecución de un objetivo determinado por la matriz o
controlante en virtud de la dirección que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo
individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.
Corresponderá a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la de Valores o Bancaria,
determinar la existencia del grupo empresarial cuando exista discrepancia sobre los supuestos que
lo originan.
Son requisitos:
Desde el artículo 26 se establece que una empresa será subordinada cuando su poder de
decisión está sometida a otra u otras sociedades que le serán su matriz.
La subordinación puede ser de manera directa o indirecta.
Directa Cuando la subordinación es directa la empresa controlada se denominará FILIAL
Indirecta Cuando la dirección de la subordinada se ejerce a través de otra empresa
subordinada, la que se encuentra en el último eslabón se llamará SUBSIDIADA.
22/04/2013
TIPO DE SOCIEDAD
Tipo Social Sociedad por Sociedad Sociedad de Comandita Comandita por Colectiva
acciones Anónima Responsabilida Simple acciones
simplificadas d Limitada
Ley 1258 de
2008
Tipo de Socio Accionistas Accionistas Art. Socio Socios: 1. Socio gestor Socios
373. a. Socio gestor o colectivo: colectivos.
(colectivo) 2. Socio
El valor nominal es el que les fue asignados esa cuota estatutariamente por los socios. El número
de acciones que tienen los socios o accionistas se rigen por el valor nominal. Ejemplo: el valor
nominal de una sociedad es de $1500.
Valor intrínseco: el valor nominal se establece estatutariamente, pero puede que la empresa esté
my bien o muy mal. Este resulta de sacar el patrimonio neto de una sociedad, es decir, coger el
patrimonio y restarle pasivos y luego dividirlo en el número de acciones que tiene la sociedad y así
se mira realmente el valor que tiene la acción en la sociedad. Mirar en la sociedad realmente
cuanto tiene. Este valor puede ser inferior o superior al nominal. OJO: Puede que el valor de una
acción nominalmente vale $1500 pero nominalmente, pero no intrínsecamente.
Está prohibido vender por debajo del valor nominal, excepto cuando se le pide permiso a la
Superintendencia de Sociedades para poderla vender por debajo del valor nominal y venderla por
lo menos por el valor intrínseco y esto para capitalizarse.
Este valor resulta de identificar el patrimonio neto (activos – pasivos) y el valor resultante dividirlo
entre el número de acciones que están circulando.
ARTÍCULO 1o. CONSTITUCIÓN. La sociedad por acciones simplificada podrá constituirse por una o
varias personas naturales o jurídicas, quienes sólo serán responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes.
Salvo lo previsto en el artículo 42 de la presente ley, el o los accionistas no serán responsables por
las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la sociedad.
ARTÍCULO 2o. PERSONALIDAD JURÍDICA. La sociedad por acciones simplificada, una vez inscrita
en el Registro Mercantil, formará una persona jurídica distinta de sus accionistas.
ARTÍCULO 3o. NATURALEZA. La sociedad por acciones simplificada es una sociedad de capitales
cuya naturaleza será siempre comercial, independientemente de las actividades previstas en su
objeto social. Para efectos tributarios, la sociedad por acciones simplificada se regirá por las reglas
aplicables a las sociedades anónimas.
ARTÍCULO 4o. IMPOSIBILIDAD DE NEGOCIAR VALORES EN EL MERCADO PÚBLICO. Las acciones y
los demás valores que emita la sociedad por acciones simplificada no podrán inscribirse en el
Registro Nacional de Valores y Emisores ni negociarse en bolsa.
CAPITULO II.
CONSTITUCIÓN Y PRUEBA DE LA SOCIEDAD.
ARTÍCULO 5o. CONTENIDO DEL DOCUMENTO DE CONSTITUCIÓN. La sociedad por acciones
simplificada se creará mediante contrato o acto unilateral que conste en documento privado,
inscrito en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio del lugar en que la sociedad establezca
su domicilio principal, en el cual se expresará cuando menos lo siguiente:
1o. Nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas.
2o. Razón social o denominación de la sociedad, seguida de las palabras “sociedad por acciones
simplificada”; o de las letras S.A.S.;
3o. El domicilio principal de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan en el
mismo acto de constitución.
4o. El término de duración, si este no fuere indefinido. Si nada se expresa en el acto de
constitución, se entenderá que la sociedad se ha constituido por término indefinido.
5o. Una enunciación clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la
sociedad podrá realizar cualquier actividad comercial o civil, lícita. Si nada se expresa en el acto de
constitución, se entenderá que la sociedad podrá realizar cualquier actividad lícita.
6o. El capital autorizado, suscrito y pagado, la clase, número y valor nominal de las acciones
representativas del capital y la forma y términos en que estas deberán pagarse.
7o. La forma de administración y el nombre, documento de identidad y facultades de sus
administradores. En todo caso, deberá designarse cuando menos un representante legal.
PARÁGRAFO 1o. El documento de constitución será objeto de autenticación de manera previa a la
inscripción en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio, por quienes participen en su
suscripción. Dicha autenticación podrá hacerse directamente o a través de apoderado.
PARÁGRAFO 2o. Cuando los activos aportados a la sociedad comprendan bienes cuya
transferencia requiera escritura pública, la constitución de la sociedad deberá hacerse de igual
manera e inscribirse también en los registros correspondientes.
ARTÍCULO 6o. CONTROL AL ACTO CONSTITUTIVO Y A SUS REFORMAS. Las Cámaras de Comercio
verificarán la conformidad de las estipulaciones del acto constitutivo, de los actos de
nombramiento y de cada una de sus reformas con lo previsto en la ley. Por lo tanto, se abstendrán
- Capital autorizado: es ese valor que la sociedad aspira o piensa que va a ser lo máximo que
como sociedad va a tener como capital social
- Capital suscrito: Es la parte del capital autorizado que realmente se va a suscribir, es decir,
que alguien se va a comprometer a pagar o que pagó. Hay suscrito no pagado y suscrito
pagado.
- Capital pagado: en su naturaleza está suscrito pero es pagado.
Frente al capital suscrito y no pagado de las S.A.S. existe la obligación legal de realizar su pago
dentro de un término máximo de 2 años. Ley 1258 de 2009 art. 9
CAPITULO III.
REGLAS ESPECIALES SOBRE EL CAPITAL Y LAS ACCIONES.
ARTÍCULO 9o. SUSCRIPCIÓN Y PAGO DEL CAPITAL. La suscripción y pago del capital podrá hacerse
en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el
Código de Comercio para las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el
pago de las acciones excederá de dos (2) años.
En los estatutos de las sociedades por acciones simplificadas podrán establecerse porcentajes o
montos mínimos o máximos del capital social que podrán ser controlados por uno o más
accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de establecerse estas reglas de capital variable,
los estatutos podrán contener disposiciones que regulen los efectos derivados del incumplimiento
de dichos límites.
El revisor fiscal:
ARTÍCULO 28. REVISORÍA FISCAL. En caso de que por exigencia de la ley se tenga que proveer el
cargo de revisor fiscal, la persona que ocupe dicho cargo deberá ser contador público titulado con
tarjeta profesional vigente.
PRINCIPIOS GENERALES
ART. 373.—La sociedad anónima se formará por la reunión de un fondo social suministrado por
accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes; será administrada por
gestores temporales y revocables y tendrá una denominación seguida de las palabras “sociedad
anónima” o de las letras “S.A.”.
Si la sociedad se forma, se inscribe o se anuncia sin dicha especificación, los administradores
responderán solidariamente de las operaciones sociales que se celebren.
MÍNIMO DE ACCIONISTAS
ART. 374.—La sociedad anónima no podrá constituirse ni funcionar con menos de cinco
accionistas.
Capital social:
Pago de capital:
25/04/2013
ART. 356.—Los socios no excederán de veinticinco. Será nula de pleno derecho la sociedad que se
constituya con un número mayor. Si durante su existencia excediere dicho límite, dentro de los
dos meses siguientes a la ocurrencia de tal hecho, podrá transformarse en otro tipo de sociedad o
reducir el número de sus socios. Cuando la reducción implique disminución del capital social,
deberá obtenerse permiso previo de la superintendencia, so pena de quedar disuelta la compañía
al vencerse el referido término. Cuando quieran constituir una con una sola persona el acto sería
inexistente.
Si excede ese número de 25 días tiene 2 meses para subsanar (en este término está en causal de
disolución) pero llegado los 2 meses y un día se declarará la nulidad de pleno derecho. En ese
término de 2 meses podrá reducir su número de socios o transformarse.
Si se disminuye el número de socios a uno solo se podrá dar aplicación al artículo 81 de la ley 222
de 1995 en el sentido que podrá transformarse en empresa unipersonal.
- Sin liquidarse solemnizar mediante escritura pública inscrita en el registro mercantil esa
decisión de transformarse en empresa unipersonal.
- Esta inscripción en el registro mercantil deberá realizarse dentro de los 6 meses siguientes
a la disolución. Si existiera liquidación significa que la sociedad ya no existe en la vida
jurídica. La verdadera transformación se da cuando luego de disuelta y antes de liquidarse
se da la conversión, no después de la liquidación. [OJO]
- La empresa unipersonal asumirá todas las obligaciones y derechos frente a terceros que
tenía cuando era una sociedad.
Excepto:
- Cuando estatutariamente se estipula una mayor responsabilidad para algunos o todos los
socios.
- Cuando la sociedad de responsabilidad limitada no utiliza la siga Ltda. o expresión limitada
en algún negocio responderá de forma solidaria e ilimitada.
- Cuando no se ha pagado de forma íntegra los aportes al momento de su constitución. El
capital social constituye la prenda de garantía de los acreedores y si falta algo por pagar
esta prenda estaría incompleta, si esto es así la responsabilidad será como una colectiva:
solidaria e ilimitada.
- ¿Puede la sociedad de responsabilidad limitada aumentar su capital? Sí, pero debe realizar
una reforma estatutaria. Pero si ellos decían que su capital social era de 100 millones pero
lo decidieron aumentar a 150 millones, esto significa que los socios que están decidieron
aumentar su participación u aumentaron nuevos socios, entonces se genera una
responsabilidad solidaria e ilimitada cuando no se ha pagado la parte del capital social que
se decidió aumentar.
30/04/2013
- Frente a los aportes que se hacen en especie art. 354 último inciso. Hay solidaridad por
el valor atribuido a los aportes dados en especie.
LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD
ART. 353.—En las compañías de responsabilidad limitada los socios responderán hasta el monto
de sus aportes.
En los estatutos podrá estipularse para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad o
prestaciones accesorias o garantías suplementarias, expresándose su naturaleza, cuantía, duración
y modalidades.
División del capital social: la participación. El capital social se denomina cuota y se divide en
cuotas de igual valor.
Nombre: puede tener denominación social o razón social. Lo importante es que debe ir
acompañado de la expresión “Limitada” o “Ltda.”
CAPITAL SOCIAL
ART. 354.—El capital social se pagará íntegramente al constituirse la compañía, así como al
solemnizarse cualquier aumento del mismo. El capital estará dividido en cuotas de igual valor,
cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los estatutos.
Los socios responderán solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie.
SANCIONES POR NO EFECTUAR EL PAGO TOTAL DE LOS APORTES
ART. 355.—Cuando se compruebe que los aportes no han sido pagados íntegramente, la
superintendencia deberá exigir, bajo apremio de multas *(hasta de cincuenta mil pesos)*, que
tales aportes se cubran u ordenar la disolución de la sociedad, sin perjuicio de que la
responsabilidad de los socios se deduzca como en la sociedad colectiva.
Socios: habrá pluralidad de socios. Existe el socio gestor (socio colectivo) y los socios
comanditarios. No hay máximo legal, la cantidad de comanditarios o de socios gestores pueden
ser ilimitados.
ART. 323.—La sociedad en comandita se formará siempre entre uno o más socios que
comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones sociales y otro o
varios socios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se
denominarán socios gestores o colectivos y los segundos, socios comanditarios.
Responsabilidad:
Por remisión legal todos los vacios de la sociedad en comandita simple se tratarán por la sociedad
de responsabilidad limitada. Algunos dicen que por esta razón el máximo sería 25 máximo, y como
aquí no se dice nada sobre el máximo, pero ESTO NO ES ASÍ. NO HAY LÍMITE LEGAL EL NÚMERO DE
SOCIOS COMANDITARIOS.
RAZÓN SOCIAL
ART. 324.—La razón social de las comanditarias se formará con el nombre completo o el solo
apellido de uno o más socios colectivos y se agregará la expresión “y compañía” o la abreviatura
“& Cía.”, seguida en todo caso de la indicación abreviada “S. en C.”, o de las palabras “Sociedad
Comanditaria por Acciones” o su abreviatura “SCA”, si es por acciones, so pena de que para todos
los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva.
El socio comanditario o la persona extraña a la sociedad que tolere la inclusión de su nombre en la
razón social, responderá como socio colectivo.
Este artículo lo que cambia es la responsabilidad, no que cambia su rol, él sigue siendo un socio
comanditario.
La razón social será el nombre completo o los nombres o apellidos de uno de varios de socios
gestores o colectivos seguida de la expresión “& Cía”, o “Y Compañía”, en todo caso seguido la
abreviatura “S en C.” O de las palabras “Sociedad Comanditaria Simple por Acciones” o su
abreviatura “SCA”.
CAPITAL SOCIAL
ART. 325.—El capital social se formará con los aportes de los socios comanditarios o con los de
éstos y los de los socios colectivos simultáneamente.
Cuando los colectivos hicieren aportaciones de capital, en la respectiva escritura se relacionarán
por su valor, sin perjuicio de la responsabilidad inherente a la categoría de tales socios.
También se les permite a los socios colectivos o gestores hacer aportes de capital, no solo de
industria. Esto no le cambiará su rol dentro de la sociedad, y su responsabilidad seguirá siendo
solidaria e ilimitada.
El comanditario no podrá en ningún caso ser socio industrial.
Frente al pago del capital en las SCS la ley no exige que se haga el pago integro de su capital al
momento de su constitución y tampoco impone plazos máximos para el pago del mismo. Significa
ello que la sociedad en comandita simple deberá dejar claro en sus estatutos los plazos y las
formas de pago del capital social, esto en la práctica al momento del acta de constitución en la
escritura pública se deberá dejar claro si por ejemplo Santiago va a aportar 10’ pero en ese
momento solo va a aportar 5’ pero se debe dejar claro cómo pagará el resto, Valentina pagará 5’
de una, Sergio 25’, dará 20’ y luego los otros 5.
Revisor fiscal: legalmente no está obligado pero se debe dar aplicación a la ley 43 de 90 art. 13
parágrafo 2
FORMALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN
Responsabilidad en los socios: de los socios gestores será solidaria e ilimitada. Y la de los
comanditarios será hasta el monto de sus respectivos aportes.
La del gestor será parte de interés y la participación de los socios comanditarios o accionistas se va
a denominar acciones. Un gestor puede suscribir acciones también.
CAPITAL SOCIAL
ART. 344.—El capital de la sociedad en comandita por acciones estará representado en títulos de
igual valor. Mientras las acciones no hayan sido íntegramente pagadas serán necesariamente
nominativas.
El aporte de industria de los socios gestores no formará parte del capital social. Tales socios
podrán suscribir acciones de capital sin perder la calidad de colectivos.
Nombre: estará conformada por una razón social, esta razón social puede estar formada por el
nombre completo, el solo apellido, de uno o más socios seguido de la expresión “Y Compañía” o la
sigla “& Cía” pero lo que marcará en forma clara que se trata de una sociedad comandita por
acciones será utilizar la expresión “Sociedad Comandita por Acciones” o “SCA”
El socio comanditario o tercero que tolere que su nombre esté incluido en la razón social será
tratado como socio colectivo.
Pago del capital: el pago de capital opera de la misma forma que para la sociedad anónima.
- Capital autorizado:
- Capital suscrito: 50 % del autorizado
- Capital pagado: 1/3 del capital suscrito completo.
Revisor fiscal: art. 203 y 204. Esta figura es obligatoria en la sociedad comandita por acciones y su
elección deberá ser realizada por una mayoría de votos de los socios comanditarios.
SOCIEDAD COLECTIVA
División del capital social: se le dice parte de interés y el código le da el nombre de interés social
ART. 303.—La razón social se formará con el nombre completo o el solo apellido de alguno o
algunos de los socios seguido de las expresiones “y compañía”, “hermanos”, “e hijos”, u otras
análogas, si no se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los socios.
Estas expresiones se usan cuando la razón social no incluye el nombre o apellido de todos los
socios. Esto nos marcará el tipo de responsabilidad de los socios.
No podrá incluirse el nombre de un extraño en la razón social. Quien lo tolere, será responsable a
favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad.
USO DE LA PALABRA “SUCESORES” POR MUERTE DE SOCIOS
ART. 304.—La muerte de un socio cuyo nombre o apellido integre la razón social, no impedirá a la
sociedad seguir utilizándolo cuando continúe con los herederos o cuando éstos, siendo capaces,
consientan expresamente. En tales casos se agregará la palabra “sucesores”.
06/05/2013
Pago del capital: la ley no obliga a los socios colectivos a hacer el pago integro del capital social al
momento de su constitución social. Esto se parece a la sociedad en comandita simple, sin embargo
se deberá dejar claro el plazo y los términos en que se deberá pagar el restante de los aportes que
conforman el capital social.
Revisor fiscal: legalmente no está obligada la sociedad colectiva a tener un revisor fiscal, ella lo
puede tener. La misma aplicación de la ley 43 de 1990 art. 13.
PERSONA JURIDICA: ART. 633 del C.C dice que es una persona ficticia:
CONCEPTO
C.C. ART. 633.—Se llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.
DEFINICIÓN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
ART. 98.—Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero,
en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados.
Cuando el artículo 98 fue elaborado no se tenía pensado la S.A.S.
Para la sociedad comandita simple o por acciones, para la limitada, para la S.A se considerará que
está constituida legalmente cuando se otorga la escritura pública.
Para la S.A.S. por regla general es mediante documento privado pero este no genera la persona
jurídica, a esa se le obliga a que se haga la inscripción del documento en el registro mercantil.
Podrá ser por escritura pública cuando el aporte tenga bienes inmuebles. El usufructo cuando se
aporta un inmueble requiere escritura pública porque el usufructo sobre bien inmueble se hace
por escritura pública y se debe seguir por la misma formalidad que normalmente se haga.
- Al nacer la persona jurídica nace una persona jurídica independiente de cada uno de los
socios considerados individualmente. Ejemplo: X, Y y Z tienen un patrimonio personal cada
uno, ellos quieren asociarse porque tienen el ánimo de hacer aportes, percibir utilidades y
Escritura pública (documento privado con el registro mercantil en las S.A.S.) con el
otorgamiento de la escritura pública nace la persona jurídica. Si la S.A.S. se constituye por escritura
pública o documento privado, la persona jurídica de esta nace es con la inscripción en el registro
mercantil.
INOPONIBILIDAD
Extinción de la persona jurídica: mientras tenga las características del art. 633 del C.C la persona
jurídica subsiste.
- Obligaciones.
- Derecho
- Ser representada.
C.C. ART. 633.—Se llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.
Disolución: la sociedad está dentro de las causales de disolución. Tiene un fundamento jurídico.
Ejemplo: se le puso un término a la sociedad y este llegó.
Liquidación: busca un efecto jurídico pero que el procedimiento va a predominar por el carácter
económico. Cuando una sociedad está en disolución no necesariamente está en liquidación, pero
si está en liquidación es porque necesariamente ya pasó por la etapa de disolución. Aun en estado
de liquidación sigue existiendo la persona jurídica.
1. Nombre: como persona jurídica puede tener un nombre comercial, marca, enseña, etc. Pero
aquí se habla del nombre que utiliza como sociedad, es decir, como persona jurídica. Aquí se hace
relación a la razón o denominación social.
Nombre es aquel signo que se utiliza para identificar a la persona jurídica y así diferenciarla de
otras.
- Marca: es cualquier expresión o signo que puede ser grafico que sirve o es apto para
distinguir un producto o servicio en el mercado. Ejemplo: Apple es marca y también
nombre, estas pueden concurrir. Pero hay sociedades en que esto no pase. La sociedad
puede que se llame de X forma y lo que los terceros identifican es la marca. La protección
de la marca se da con registro ante la Superintendencia de Industria y Comercio.
Una sociedad solo puede tener una sola denominación o razón social pero sí puede tener
varias marcas.
- Nombre comercial: decisión 486 de 2000 de la Comunidad Andina de Naciones (Régimen
común de propiedad industrial) El derecho sobre este se adquiere con el primer uso, el
que lo usó primero. Sirve para diferenciar al comerciante.
09/05/2013
A este nombre también se le atribuye un valor económico, al hacer esto es susceptible de
ser enajenado o que su propietario lo venda cuando venda su establecimiento de
comercio. Tiene un valor por el reconocimiento que tiene en los terceros.
La marca tiene que ser registrada en la Superintendencia de industria y comercio, en
cambio en el caso del nombre comercial el registro es facultativo, porque este se adquiere
con el primer uso y esto es por efectos de oponibilidad más que por protección.
Se es dueño mientras se use pero no eternamente porque el día que el fallezca ya no lo
tendrá porque es persona natural. En cambio la denominación social no se acaba cuando
fallece el socio porque la persona jurídica subsiste.
Y cuando deja de usar el nombre comercial también lo pierde.
Decisión 486 de 2000 art. 190
Nombre social: es el que cumple la función de identificar a la persona jurídica ya sea a través del
uso de una razón social o de una denominación social. El derecho sobre el nombre social se
adquiere cuando se registre la escritura pública o el documento privado en la Cámara de
Comercio. [Dependiendo del tipo societario la razón o denominación social]
DENOMINACIONES PROHIBIDAS
ART. 606.—No podrá utilizarse como nombre comercial una denominación que sea contraria a las
buenas costumbres o al orden público, o que pueda engañar a los terceros sobre la naturaleza de
la actividad que se desarrolla con ese nombre.
Este artículo indica que el nombre social no puede ir en contra de las buenas costumbres.
Ejemplo: no se le puede colocar un nombre social “Maricaditas varias”.
Artículo 192.- El titular de un nombre comercial podrá impedir a cualquier tercero usar en el
comercio un signo distintivo idéntico o similar, cuando ello pudiere causar confusión o un riesgo
de asociación con la empresa del titular o con sus productos o servicios. En el caso de nombres
comerciales notoriamente conocidos, cuando asimismo pudiera causarle un daño económico o
comercial injusto, o implicara un aprovechamiento injusto del prestigio del nombre o de la
empresa del titular.
Será aplicable al nombre comercial lo dispuesto en los artículos 155, 156, 157 y 158 en cuanto
corresponda
Esta regulación aplica también para el nombre social, es decir, se prohíbe la homonimia, esto es,
hay una protección de tipo judicial para quien usa el mismo nombre social y se puede oponer a
quien pretenda siquiera registrarlo.
Se puede pactar desde los estatutos que como socio aporté el nombre social de la sociedad me de
ese nombre como cuota social de liquidación porque es nombre es un bien. Tiene tanto contenido
económico que es susceptible de ser adjudicado en un proceso liquidatorio o hacer parte de la
cuota social de una persona.
El derecho sobre el nombre social de la persona jurídica se extingue cuando se termine la persona
jurídica. ¿Necesariamente se extingue el nombre social? No, porque es posible que siga cuando se
le adjudica a un socio en la cuota social de liquidación.
14/05/2013
Modalidades de nombre:
2. Capacidad: partiendo del artículo 633 del C.C. nos dice que una persona jurídica es capaz de
contraer derechos y adquirir obligaciones y que esa ficción también le da la capacidad de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
La capacidad se va a referir a esa capacidad que como ficción va a tener de adquirir derechos y
obligaciones (goce) y de ser representada judicial y extrajudicialmente (ejercicio).
La capacidad de ejercicio está limitada físicamente pero la solución a esta es que la persona
jurídica puede ser representada por una persona natural.
CAPACIDAD DE LA SOCIEDAD
ART. 99.—La capacidad de la sociedad se circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad
prevista en su objeto [OBJETO PRINCIPAL]. Se entenderán incluidos en el objeto social los actos
directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o
cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la
sociedad [OBJETO SECUNDARIO]. Existe dentro de la capacidad de la persona jurídica dos tipos de
objetos:
15/05/2013
Es aquella circunscripción territorial donde los asociados ejercen sus derechos. El domicilio
principal tiene unas implicaciones claras para la sociedad.
Aspectos relevantes frente al domicilio que implica que se tenga que hablar de forma efectiva del
domicilio social:
- Será en este lugar donde se debe realizar las reuniones sociales y las convocatorias.
REUNIONES ORDINARIAS
El domicilio de la SAS regulada por la ley 1258 de 2008 trata el tema de domicilio en el artículo 5 #
3 y dice que se debe establecer un domicilio principal.
Deben estar presente por lo menos la mitad más uno de las acciones suscritas SALVO estipulación
en contrario. Y también que se debe realizar la convocatoria después de la comunicación con
mínimo 5 días de antelación hábiles.
Principal
SUCURSALES
ART. 263.—Son sucursales los establecimientos de comercio abiertos por una sociedad, dentro o
fuera [domicilio secundario] de su domicilio, para el desarrollo de los negocios sociales o de parte
de ellos, administrados por mandatarios con facultades para representar a la sociedad.
Cuando en los estatutos no se determinen las facultades de los administradores de las sucursales,
deberá otorgárseles un poder por escritura pública o documento legalmente reconocido, que se
inscribirá en el registro mercantil. A falta de dicho poder, se presumirá que tendrán las mismas
atribuciones de los administradores de la principal.
Las sucursales tienen como elementos importantes.
- Es un establecimiento de comercio que puede funcionar dentro o fuera del domicilio de la
sociedad.
- Sus administradores tiene capacidad para representar a la sociedad.
- Se puede pactar por escrito o dejar que supla nuestra facultad y decir que se tienen todas
las facultades.
- Si está por fuera constituirá domicilio secundario.
AGENCIAS
ART. 264.—Son agencias de una sociedad sus establecimientos de comercio cuyos
administradores carezcan de poder para representarla.
- Es un establecimiento de comercio.
- Sus administradores carecen de poder para representar a la sociedad.
Características:
5. Nacionalidad: vínculo jurídico que relaciona a una sociedad con un estado. La importancia de
esta es cuando se tiene claro la nacionalidad de una sociedad se puede indicar claramente:
a. Proceso de formación.
b. Su funcionamiento tiene relación con la nacionalidad.
c. Se tiene claro la regulación o normativa que le es aplicable.
Tipos:
CONCEPTO
ART. 469.—Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro país y
con domicilio principal en el exterior.
SE APLICA ESTA REGLA EN COLOMBIA.
23/05/2013
No es una protección en sí, las medidas de protección son acciones legales en contra de los socios,
esta únicamente lo que hace es dejar sin efecto la ficción legal para poder tocar el patrimonio de
los socios.
Al verificarse estas situaciones o estas acciones ilícitas contra terceros se deja sin efecto esa
separación patrimonial o esa protección que existe al patrimonio personal de los socios (porque al
nacer la persona jurídica dependiendo del tipo societario el socio será responsable solo hasta el
monto de sus aportes). Esto tiene aplicación también para sociedades como la colectiva porque
como la responsabilidad aquí es subsidiara si se hace este levantamiento del velo corporativo la
responsabilidad podría ser directa e ir directamente al patrimonio de los socios.
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
ART. 2341.—El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado
a la indemnización, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el
delito cometido.
3. 830 del C.CO. cuando se verifique un abuso del derecho y este es un abuso de la
separación patrimonial.
5. Ley 222 de 1995 art. 71 este se refiere a la empresa unipersonal cuando el titular de
esta o los administradores defraudan a terceros que suceden el mismo ejercicio del
disregard pero como también hay una separación patrimonial se da aplicación a este.
31/05/2013
APORTES: según el artículo 98 El aporte es un elemento esencial, sin este el contrato sería
inexistente. Si se pacta que no exista aportes no existe un contrato de sociedad sino un contrato
de colaboración, si no se da sería inexistente el contrato.
- Dinero:
- Especie:
- Trabajo.
Pero cualquier tipo de aporte se debe considerar un bien apreciable en dinero. El artículo 98 obliga
a hacer un aporte, no habla de un pago efectivo.
Diferencias entre aportar y el pago del aporte: el artículo 98 se refiere a aportar no al pago del
aporte, el solo hecho que alguien se obligue a hacer un aporte ya se debe considerar un socio. El
98 dice que para que se cumplan los requisitos del contrato de sociedad en relación al aporte y en
relación al socio es suficiente con que el socio se obligue a hacer el aporte. Existen sociedades
como la colectiva, SAS, SA, comandita que no son necesario el pago del aporte inmediatamente.
Los aportes por regla general se hacen en propiedad, el otro caso son los aportes en usufructo.
Cuando se hace un aporte a una sociedad, ya sea un bien mueble, manual, etc.
Se entrega en propiedad, esto significa que lo que yo entrego pasa a ser de la propiedad, yo pierdo
todo dominio o derecho a lo que aporté.
La excepción es el aporte de usufructo, porque en este caso por ejemplo X le entrega una máquina
para que sea disfrutada por la sociedad, él no la está aportando, lo que él hace es aportar los
frutos.
Cuando exista duda bajo que figura se entrego un aporte se entenderá que fue en propiedad, es la
naturaleza general de los aportes.
a. Capital:
- Dinero: se perfecciona cuando es entregado efectivamente a la sociedad.
- Cheque: es un titulo valor y tiene diferentes leyes de circulación, el cheque que sea
pagadero a la vista se va considerar un aporte en dinero, porque una vez entregado el
cheque representa dinero en efectivo. Si el cheque está posfechado se va considerar un
aporte en especie.
- Moneda colombiana: esta es la regla general, significa que siempre que nos
comprometemos a hacer un pago en dinero y no se dice nada se entenderá que es
moneda colombiana y se perfecciona con la entrega.
- Divisas: en moneda extranjera. Si yo me comprometo a hacer un pago en divisas, se
debe convertir la moneda extranjera a moneda colombiana. Para hacer la conversación
por regla general será por la TRM del día en que se obligó (tasa representativa del
mercado) Ejemplo: hace 3 días estaba hablando con mi socio y le dije que iba a aportar
3000 dólares, al otro día digo que no van a hacer 3000 sino 2500, y hoy que vamos a
firmar el contrato social digo que voy a aportar 3200, el aporte va a ser el último, el que
se obligó, se aplica la TRM del día en que se firmó el contrato. Se puede pactar una tasa
y una fecha diferente. La TRM es supletiva porque en el contrato se puede pactar otra
tasa de cambio. Y no tiene que ser la del día que se obligó, por ejemplo se dijo que en
el contrato era de 2500 dólares, pero en el contrato se pacta que se va a aplicar la TRM
del día anterior, pero esto SE TIENE QUE PACTAR POR ESCRITO. Ejemplo: se firmó el
ART. 873.—El acreedor de una obligación a término que sea expresa, clara y líquida,
tendrá derecho a exigir caución suficiente para garantizar su cumplimiento, cuando el
deudor huya de su domicilio, disipe sus bienes o los aventure temerariamente, o se
halle en estado de insolvencia notoria.
Vencido el plazo que el juez señale al deudor para constituir la caución de que trata el
inciso anterior, sin que la haya prestado, la respectiva obligación será inmediatamente
exigible.
En los contratos de ejecución continuada o sucesiva, la obligación sólo será exigible en
proporción a la contraprestación cumplida, sin perjuicio de que la caución cubra el total
de la obligación.
MONEDA EN QUE SE HACE EL PAGO
ART. 874.—Cuando no se exprese otra cosa, las cantidades que se estipulen en los
negocios jurídicos serán en moneda legal colombiana. La moneda nacional que tenga
poder liberatorio al momento de hacer el pago se tendrá como equivalente de la
pactada, cuando ésta no se halle en circulación al tiempo del pago.
Las obligaciones que se contraigan en monedas o divisas extranjeras, se cubrirán en la
moneda o divisa estipulada, si fuere legalmente posible; en caso contrario, se cubrirán
en moneda nacional colombiana, conforme a las prescripciones legales vigentes al
momento de hacer el pago.
Resolución o del 2000 art. 79 del Banco de la república.
- Extranjera:
Inversión extranjera directa: es desde una persona jurídica o natural extranjera
realiza aportes de manera directa a la sociedad. Esta persona por ejemplo tiene X
marca y está posesionada en EEUU y hay una empresa nacional que vende
productos similares y está abriendo mercado en América, la persona jurídica
extranjera quiere ser socio en la sociedad colombiana y establece contacto directo
con la sociedad como si fuera cualquier otro socio, aquí realiza aportes y recibe
utilidades como cualquier otro socio.
Frente al registro de la obligación de manera directa persiste la obligación del
registro.
Inversión indirecta o de portafolio: va a ser socio de la sociedad pero la
participación la obtiene a través de la bolsa de valores. La de portafolio se hace a
través de la bolsa de valores, antes de que no fuera posible se hacía doble registro,
APORTES EN ESPECIE
ART. 126.—Los aportes en especie podrán hacerse por el género y cantidad de las cosas
que hayan de llevarse al fondo social, pero estimadas en un valor comercial determinado.
REGLAS DEL APORTE EN ESPECIE
ART. 127.—Si el aporte es de cosas determinadas sólo por su género y cantidad, la
obligación del aporte se regirá por las reglas del Código Civil sobre las obligaciones de
género. Si es de cuerpo cierto, la pérdida fortuita de la cosa debida dará derecho al
aportante para sustituirla por su valor estimado en dinero o para retirarse de la sociedad,
a menos que su explotación constituya el objeto social, caso en el cual la sociedad se
disolverá si los asociados no convienen en cambiar dicho objeto. El aportante deberá
indemnizar a la sociedad por los perjuicios causados si la cosa perece por su culpa, la que
se presumirá.
Respecto de las cosas aportadas en usufructo, la sociedad tendrá los mismos derechos y
obligaciones del usufructuario común, y le serán aplicables las reglas del inciso anterior.
Aporte en especie es cuando se entrega cualquier bien corporal o incorporal que cumpla
los requisitos del artículo 126 en el sentido de tener una valoración económica
DETERMINADA.
Ejemplo: si yo hago una invención y tengo una patente de esta, se podrá hacer como
aporte en especie.
Frente a los aportes en especie hay:
- Género: se rigen por la normativa civil. El aporte no perece, tiene que cumplir con una
cosa de igual calidad y cantidad.
- Cuerpo cierto: cuando una cosa de cuerpo cierto perece el socio va a tener varias
alternativas:
1. Hay que analizar si ese cuerpo socio era determinante para cumplir el objeto
social de la sociedad, porque si es así la sociedad no podría existir. Ejemplo: se
murió el único unicornio que existía, ya la sociedad no puede existir. La salvación
a esto es que cambie su objeto social.
REQUISITOS DE FORMA
ART. 526.—La enajenación se hará constar en escritura pública o en documento
privado reconocido por los otorgantes ante funcionario competente, para que
produzca efectos entre las partes.
BALANCE Y RELACIÓN DEL PASIVO
ART. 527.—El enajenante deberá entregar al adquirente un balance general
acompañado de una relación discriminada del pasivo, certificados por un contador
público.
De hoy a dos meses responden el socio aportante y la sociedad, después solo la
sociedad, pero si no apareció en el balance una obligación responderá solo el socio. Los
dos meses se cuentan a partir de hacer el registro mercantil exigido.
APORTE DE CRÉDITO
ART. 129.—El aporte de un crédito solamente será abonado en cuenta del socio
cuando haya ingresado efectivamente a la caja social.
El aportante de cualquier crédito responderá de su existencia, de la legitimidad del
título y de la solvencia del deudor. Dicho crédito deberá ser exigible dentro del año
siguiente a la fecha del aporte.
Si el crédito no fuere totalmente cubierto dentro del plazo estipulado, el aportante
deberá pagar a la sociedad su valor o el faltante, según el caso, dentro de los treinta
días siguientes al vencimiento, con los intereses corrientes del monto
insoluto y los gastos causados en la cobranza. Si no lo hiciere, la sociedad dará
aplicación a lo dispuesto en el artículo 125.
Se considera pagado el aporte cuando se paga el precio.
Este tipo de aporte no se puede en la sociedad de responsabilidad limitada.
- Aportes de contrato: cuando se aporta un contrato el artículo 131, es aplicable los
artículo 887 a 896 del código. El artículo 131 pone la obligación a quien aporta un
contrato.
APORTACIÓN DE CONTRATOS
ART. 131.—Cuando la aportación consista en la cesión de un contrato, el aportante
responderá del cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, salvo
estipulación en contrario. [No está dentro del 890]
RESPONSABILIDAD DEL CEDENTE
ART. 890.—El que cede un contrato se obliga a responder de la existencia y validez del
mismo y de sus garantías, pero, salvo estipulación expresa en contrario, no responderá
de su cumplimiento por parte del otro contratante y de los garantes.
En el contrato se cede la posición contractual, pero en la cesión del crédito solo la de la
cesión.
Todo aporte en especie debe tener un valor económico determinado. La diferencia es que la
valoración se puede hacer en dos momentos:
- Antes de la constitución: aquí el valor que se dé a ese aporte debe ser unánime y se hace
en junta preliminar. Excepto en la SA. No puede participar el que lo aporta y debe
participar un perito.
- Después de la constitución: será fijado en asamblea o junta de socios con el voto favorable
del 60% o más de las acciones, cuotas o partes de interés social.
La injerencia de la Superintendencia de Sociedades solo es cuando son sociedades
controladas.
c. Aporte de industria: se aporta conocimiento y capacidad de trabajo. No hay relación
laboral. Cuando es sin estimación anticipada del valor no hace parte del capital social,
cuando es con estimación anticipada sí hace parte.
APORTE DE INDUSTRIA
ART. 137.—Podrá ser objeto de aportación la industria o trabajo personal de un asociado,
sin que tal aporte forme parte del capital social.
El aportante de industria participará en las utilidades sociales; tendrá voz en la asamblea o
en la junta de socios; los derechos inicialmente estipulados en su favor no podrán
modificarse, desconocerse ni abolirse sin su consentimiento expreso, salvo decisión en
contrario proferida judicial o arbitralmente; podrá administrar la sociedad y, en caso de su
retiro o de liquidación de la misma, solamente participará en la distribución de las
utilidades, reservas y valorizaciones patrimoniales producidas durante el tiempo en que
estuvo asociado.
Habiéndose producido pérdidas, el socio industrial no recibirá retribución en el respectivo
ejercicio.
Con estimación anticipada se dice que un mes de trabajo cuesta 3.000.000 mensual y se
quiere hacer ese aporte por 3 meses, 9.000.000 millones, no se han aportado, conforme se
va cumpliendo la obligación de hacer.
Sin estimación: no se valora el aporte de industria previamente.
Con estimación: se le asigna un valor económico durante un tiempo a ese aporte de
industria.
Se está aportando al capital social, ¿de dónde sale este dinero? Cuando es anticipada la
estimación el valor que va a capital social se saca de la cuenta de ganancias y pérdidas de la
sociedad. En el ejercicio se hace como si se fuera a pagar a un trabajador PERO NO HAY
RELACIÓN LABORAL. El aporte de industria sin estimación anticipada de su valor no va a
capital social. Cuando va pagando con su aporte de industria el socio va liberando acciones y
es tratado como socio capitalista y es tratado igual que otro socio. Cuando no se hace
estimación económica previamente siempre será tratado como socio industrial. Frente a lo
que ya pagó tiene voz y voto, y frente a lo que no ha pagado solo tiene voz.
PAGO DEL APORTE: el aporte se considerará pagado cuando se haga en el lugar, época y forma
convenida. Lugar: Se debe pagar en el domicilio social. La forma: las que vimos antes.
Incumplimiento en el pago del aporte: en las demás sociedades. Se considera que está en mora
cuando no se pagó en los términos del artículo 124.
INCUMPLIMIENTO EN LA ENTREGA
Es supletivo porque a pesar de que diga qué pasa los socios pueden colocar otro tipo de sanciones
cuando no se haga el pago. El incumpliendo afecta el contrato en relación con el socio incumplido,
no con la sociedad.
MORA EN EL PAGO: cuando se habla frente a un incumplimiento de una comandita por acciones o
la S.A. se aplica es el 397. Puede hacer:
- Cobro judicial.
- Que las acciones que no se han pagado las puedo vender directamente o a través de un
comisionista de la bolsa de valores y los gastos los paga el socio incumplido.
- Si se comprometió a pagar 5 y solo pagó 3, esos 3 millones indican que el socio va a tener
1000 acciones, cuando es por acciones van a deducir un 20% a modo de indemnización,
entonces ya no tendrá 1000 acciones sino 800.
REPOSICIÓN DEL APORTE: sucede muy poco porque debe estar pactada estatutariamente, pero
en principio nadie está obligado a restituir el aporte.
RESTITUCIÓN DEL APORTE: si se aportó X maquina se devuelve esa maquina, si aportó X cantidad
de dinero, se devuelve X cantidad de dinero. Están taxativos los casos en que procede la
restitución:
RESTITUCIÓN DE APORTES
ART. 143.—Los asociados no podrán pedir la restitución de sus aportes, ni podrá hacerlo la
sociedad, sino en los siguientes casos:
1. Durante la sociedad, cuando se trate de cosas aportadas sólo en usufructo, si dicha restitución
se ha estipulado y regulado en el contrato. [No hay que pactarlo, es de la naturaleza del aporte de
usufructo]
2. Durante la liquidación, cuando se haya cancelado el pasivo externo de la sociedad, si en el
contrato se ha pactado su restitución en especie.
REMBOLSO DEL APORTE: puede ser total o parcial. Pueden que me reembolsen una parte o todo
lo que yo aporté al comienzo. Por regla general opera en sociedades en disuelta y en estado de
liquidación y que ya se pagó el pasivo externo.
REEMBOLSO DE APORTES
ART. 144.—Los asociados tampoco podrán pedir el reembolso total o parcial de sus acciones,
cuotas o partes de interés antes de que, disuelta la sociedad, se haya cancelado su pasivo externo.
El reembolso se hará entonces en proporción al valor nominal del interés de cada asociado, si en el
contrato no se ha estipulado cosa distinta.
DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
ART. 145.—La Superintendencia de Sociedades autorizará la disminución del capital social en
cualquier compañía cuando se pruebe que la sociedad carece de pasivo externo; o que hecha la
reducción los activos sociales representan no menos del doble del pasivo externo, o que los
acreedores sociales acepten expresamente y por escrito la reducción, cualquiera que fuere el
monto del activo o de los activos sociales.
Cuando el pasivo externo proviniere de prestaciones sociales será necesario, además, la
aprobación del competente funcionario del trabajo.
La excepción es que la sociedad está vigente y se den las condiciones del art. 145.
PROHIBICIÓN DE DISTRIBUCIÓN ANTICIPADA
ART. 241.—No podrá distribuirse suma alguna a los asociados mientras no se haya cancelado todo
el pasivo externo de la sociedad. Pero podrá distribuirse entre los asociados la parte de los activos
sociales que exceda del doble del pasivo inventariado y no cancelado al momento de hacerse la
distribución.
En las sociedades de responsabilidad limitada cuando no se logra (art. 365 y 363) se da el
reembolso, como es una sociedad tanto de personas como de capital, hay plata y hay que poner el
aporte e importa la plata entonces es hasta el monto de los aportes (capital) y es de personas
porque no se puede vender a cualquiera a menos que los socios acepten, si no se logra consolidar
esa enajenación, porque el tercero al que quiero venderle los otros socios no lo aceptan pero yo
como socio no quiero seguir, los otros tienen que liquidar la participación y devolverme mi parte,
la sociedad no está disuelta y no se ha pagado pasivo externo, entonces esto es otra excepción al
reembolso.
DERECHO DE PREFERENCIA
ART. 363.—Salvo estipulación en contrario, el socio que pretenda ceder sus cuotas las ofrecerá a
los demás socios por conducto del representante legal de la compañía, quien les dará traslado
inmediatamente, a fin de que dentro de los quince días siguientes, manifiesten si tienen interés en
adquirirlas. Transcurrido este lapso los socios que acepten la oferta tendrán derecho a tomarla a
prorrata de las cuotas que posean. El precio, plazo y demás condiciones de la cesión se expresarán
en la oferta.
DISCREPANCIAS SOBRE CONDICIONES DE LA CESIÓN
ART. 12.—Ejercicio del derecho de retiro. Cuando la transformación, fusión o escisión impongan a
los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales,
los socios ausentes o disidentes tendrán derecho a retirarse de la sociedad.
En las sociedades por acciones también procederá el ejercicio de este derecho en los casos de
cancelación voluntaria de la inscripción en el registro nacional de valores o en bolsa de valores.
PAR.—Para efectos de lo dispuesto en el presente artículo se entenderá que existe desmejora de
los derechos patrimoniales de los socios, entre otros, en los siguientes casos:
1. Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.
2. Cuando se disminuya al valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o se reduzca el
valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso se produzca una disminución de
capital.
3. Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
SEGUNDO SEMESTRE
09/07/2013
Elementos esenciales:
CAPITAL SOCIAL está conformado por los aportes realizados por los socios. El capital social de
acuerdo a la lectura del artículo 98 se considera un esencial concepto dentro del tema del tipo
societario, porque este artículo nos habla de los aportes como un elemento esencial del contrato
de sociedad. El conjunto de esos aportes va a formar un fondo social, ese fondo social lo vamos a
denominar capital social, esta definición parte del artículo 98 que nos menciona el concepto de
aportes.
ARTICULO 83. CAPITAL. El capital representa los aportes efectuados al ente económico, en dinero,
en industria o en especie, con el ánimo de proveer recursos para la actividad empresarial que,
además, sirvan de garantía para los acreedores.
Todos los aportes se hacen en propiedad porque ya son del ente económico. La sociedad como un
ente económico que desarrolla actividades económicas necesita recurso para desarrollar esas
actividades y obtener utilidades.
Se debe registrar por separado cada clase de aportes, según los derechos que confieran.
Las clases de aportes pueden ingerir en los derechos de los socios.
11/07/2013
Valor intrínseco hay que tener en cuenta el patrimonio neto, para saber esto hay restarle el
pasivo a los activos y dividir el resultado entre el número de participaciones o alícuotas.
Sea cual sea su valor no se puede vender nunca por debajo del valor nominal.
Prima de colocación de acciones este concepto resulta de la diferencia entre el valor nominal y
el valor por el que se venda, ya sea intrínseco o comercial. Por ejemplo:
- Capital autorizado.
- Capital suscrito.
- Capital pagado.
- En caso que los socios quieran realizar aumento del capital social se deberá proceder a: (1)
Tomar la decisión por el máximo órgano social, es decir, la asamblea. (2) Esta decisión
deberá constar en acta. (3) Se debe solemnizar dicha acta por escritura pública. (4) Registro
mercantil (Cámara de Comercio) para efectos de oponibilidad.
- Restricciones frente a las transferencias de partes de capital
Sociedad colectiva se transfiere partes de interés o interés social. Se debe dar aplicación
al artículo 296 #1.
15/07/2013
Art. 301: como la enajenación de las partes de interés de una sociedad colectiva implica una
reforma estatutaria se requerirá el voto unánime de los socios.
- El interés social puede ser embargado por los acreedores del socio de la sociedad
colectiva.
- Si existen socios interesados en esa participación y están dispuestos a pagar el avalúo
judicial no se llevaran a subasta publica.
- Si son varios los socios interesados, se les entregará en igualdad de condiciones, es
decir, por partes iguales, esto SI LOS MISMOS SOCIOS NO SOLICITAN QUE SE
ADJUDIQUE EN OTRA FORMA.
Sociedad comandita simple y por acciones frente al gestor: la enajenación de una parte de
interés de un socio gestor, ya sea comandita simple o por acciones se tratará como una
reforma estatutaria.
Dicha enajenación deberá ser aprobada unánimemente por los socios (por todos) (art. 338).
DERECHO DE PREFERENCIA
ART. 363.—Salvo estipulación en contrario, el socio que pretenda ceder sus cuotas las
ofrecerá a los demás socios por conducto del representante legal de la compañía, quien les
dará traslado inmediatamente, a fin de que dentro de los quince días siguientes,
manifiesten si tienen interés en adquirirlas. Transcurrido este lapso los socios que acepten la
oferta tendrán derecho a tomarla a prorrata de las cuotas que posean. El precio, plazo y
demás condiciones de la cesión se expresarán en la oferta.
17/07/2013
Dentro de esos 20 días puede que se perfeccione o puede que no, porque puede que nadie quiere
comprar o porque el tercero discrepa respecto al plazo o precio.
Los 60 días no se cuentan después de los 15 días, se deben contar desde que se empiezan a contar
los 15 días. El plazo para los socios es el de 15 días, no puede hacerlo después porque los 60 días
son para el extraño.
Este elemento es supletivo porque los socios en los estatutos pueden establecer el procedimiento
por el cual se llevará el proceso de cesión.
Generalidades del capital social en cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada: son:
LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD
ART. 353.—En las compañías de responsabilidad limitada los socios responderán hasta el
monto de sus aportes.
En los estatutos podrá estipularse para todos o algunos de los socios una mayor
responsabilidad o prestaciones accesorias o garantías suplementarias, expresándose su
naturaleza, cuantía, duración y modalidades.
Para las sociedades de responsabilidad limitada se consagra la figura de las prestaciones
accesorias y de las garantías suplementarias.
Las prestaciones accesorias son:
(1) Son voluntarias pero deben constar en los estatutos.
(2) No constituyen aporte y al ser esto así no hace parte del capital social.
(3) No son esenciales para el contrato de sociedad.
(4) Pueden generar contraprestaciones a favor del socio que brinda esta prestación
accesoria.
(5) Pueden consistir en obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Por ejemplo, como él vende insumo se compromete a vender con descuento del 10% a la
sociedad. Se puede aumentar su participación en las utilidades, pero no hace parte del
capital social.
Las garantías suplementarias son:
(1) Esta consiste en que uno o más socios pueden servir como garantes de deudas
sociales. Se puede hacer a título gratuito (sin contraprestación) o puede percibir un
aumento en sus utilidades en la cantidad que le corresponde.
- Todo socio tiene derecho a ceder su participación, cualquier pacto en contrario se tendrá
por no escrito. Siempre y cuando se respete el derecho de preferencia.
CESIÓN DE CUOTAS
ART. 362.—Los socios tendrán derecho a ceder sus cuotas. Cualquier estipulación que
impida este derecho, se tendrá por no escrita.
La cesión de cuotas implicará una reforma estatutaria. La correspondiente escritura
pública será otorgada por el representante legal de la compañía, el cedente y el
cesionario.
Implica una reforma estatutaria y la escritura pública la firman el representante legal, el
cedente y el cesionario.
18/07/2013
23/07/2013
Sociedades por cuotas o partes de interés: si desean realizar un aumento en su capital deberán
respetar las normas de una reforma estatutaria, es decir: (1) elevar a escritura pública y (2) hacer
la inscripción en el registro mercantil.
El aumento de capital en este tipo de sociedades se puede hacer por los mismos mecanismos que
se aplican a las sociedades por acciones.
1. Aumento en la participación de los socios o que ingreses nuevos aportes por terceros.
2. Capitalización de utilidades.
3. Capitalización de créditos.
4. Capitalización de la cuenta de revalorización del patrimonio.
5. Capitalización de prima de colocación existe para la sociedad (persona jurídica), no
para el socio.
2. Capital social en las sociedades por acciones: (SAS y SA) Existe una tridivisión de capital:
autorizado, suscrito y pagado.
En las sociedades por acciones el capital social es una figura más flexible, esto se materializa en la
tridivisión que existe de este, en dichas sociedades identificamos: capital autorizado, capital
suscrito y un capital pagado.
a. Capital autorizado: monto máximo de capital al que aspira a tener una sociedad. La parte
del capital autorizado que no fue suscrito, es aquella donde ubicamos las acciones en
reserva.
b. Capital suscrito: está compuesto por la parte del capital que los socios se comprometieron
a pagar y por la parte del capital que los socios ya pagaron. Se deberá suscribir POR LO
MENOS el 50%. Y se deberá pagar por lo menos 1/3 del capital suscrito.
En la sociedad anónima, en comandita por acciones, la parte que no fue pagada del capital
suscrito debe ser pagado en el término de un año, y en las SAS en el término de dos años.
El artículo 376 establece que al momento de constituirse la sociedad (SA Y SCA) deberá suscribirse
por lo menos un 50% del capital social que la sociedad determinó como el autorizado y debe
pagarse por lo menos 1/3 del suscrito.
El artículo 387 quiere decir que de manera posterior la sociedad puede emitir acciones y cada vez
que haga esto, al momento de la suscripción se cubrirá por lo menos la 1/3 del valor de cada
acción. Esa proporción de la 1/3 siempre se debe conservar. No pasa lo mismo con la proporción
del 50%, significa que a futuro se puede elevar el capital autorizado y no importa que el suscrito
sea inferior al 50%.
24/07/2013
El no cumplimiento del pago del capital social en las sociedades por acciones en lo término del
artículo 376 frente al capital social no genera inexistencia ni nulidad del contrato social, sin
embargo la Superintendencia de Sociedades en concepto admite que en estas circunstancias
puede llegar a suceder que quien se considere interesado pueda impugnar el contrato social. Esto
no es algo que la norma diga.
RESERVA LEGAL
ART. 452.—Las sociedades anónimas constituirán una reserva legal que ascenderá por lo
menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formada con el diez por ciento de las
utilidades líquidas de cada ejercicio.
Cuando esta reserva llegue al cincuenta por ciento mencionado, la sociedad no tendrá
obligación de continuar llevando a esta cuenta el diez por ciento de las utilidades líquidas.
Pero si disminuyere, volverá a apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades hasta
cuando la reserva llegue nuevamente al límite fijado.
La reserva debe ser POR LO MENOS el 50% del capital suscrito. Se toma del 10% de las
utilidades liquidas de cada ejercicio, y este se podrá disminuir cuando ya se alcance ese
50% mencionado.
1. Aumento a través de colocación de acciones por parte de la sociedad: esto se aplica cuando
quien emite acciones es la sociedad. Aquí hablamos de dos figuras:
CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN
ART. 384.—La suscripción de acciones es un contrato por el cual una persona se obliga a pagar un
aporte a la sociedad de acuerdo con el reglamento respectivo y a someterse a sus estatutos. A su
vez, la compañía se obliga a reconocerle la calidad de accionista y a entregarle el título
correspondiente.
En el contrato de suscripción no podrá pactarse estipulación alguna que origine una disminución
del capital suscrito o del pagado.
Es el contrato mediante el cual una persona natural o jurídica se obliga a realizar unos aportes en
los términos establecidos por la sociedad la cual se obliga a su vez a reconocerle la calidad de
accionista al aportante y a hacer entrega de los títulos correspondientes. [Los títulos no existen en
las sociedades limitadas porque estas no se instrumentalizan pero si hay títulos que digan que uno
es titular de acciones]
Cuando quien venda es la sociedad el derecho de preferencia es esencial pero cuando venda un
socio es un elemento accidental el derecho de preferencia porque este debe estar pactado dentro
de los estatutos.
El contrato de suscripción de acciones es para los nuevos socios, no para los antiguos. Si las
acciones en reserva que se emitieron lo adquieren los socios que ya existían, no se necesita un
nuevo contrato sino que se hace una reforma al contrato social inicial porque ellos sí hicieron
parte del contrato social inicial.
EXPEDICIÓN DE TÍTULOS
ART. 399.—A todo suscriptor de acciones deberá expedírsele por la sociedad el título o
títulos que justifiquen su calidad de tal.
Mientras la sociedad no haya obtenido permiso de funcionamiento no podrá expedir títulos
ni certificados de acciones.
Dentro de los treinta días siguientes a la fecha del permiso de funcionamiento se expedirán
los títulos o certificados de las acciones suscritas en el acto constitutivo, con el carácter de
provisionales o definitivos, según el caso. En las demás suscripciones la expedición se hará
dentro de los treinta días siguientes a la fecha del respectivo contrato.
Cuando los aportes fueren en especie, una vez verificada su entrega se expedirán los títulos
correspondientes.
TÍTULOS PROVISIONALES
ART. 400.—Mientras el valor de las acciones no esté cubierto íntegramente, sólo se
expedirán certificados provisionales a los suscriptores. La transferencia de los certificados se
sujetará a las condiciones señaladas en los estatutos, y del importe no pagado, responderán
solidariamente cedentes y cesionarios.
Pagadas totalmente las acciones se cambiarán los certificados provisionales por títulos
definitivos.
Este título está demostrando que ya se pagó una parte (1/3).
Es más técnico hablar de certificados provisionales.
- Perfeccionado el contrato de suscripción de acciones se genera un aumento del capital
social, en esta medida dicho contrato no puede ser revocado por la sociedad o el suscriptor,
si fuera así (de una posible revocación del contrato) se estaría generando una disminución
del capital social y si el socio se niega a pagar la sociedad podrá recurrir a los arbitrios de
indemnización consagrados en el artículo 397 (mora en el pago de las acciones suscritas)
El artículo 386 hace una relación del contenido mínimo que este deberá tener; sin embargo los
socios podrán pactar en los estatutos otras condiciones que se deban considerar dentro de ese
reglamento de suscripción de acciones. Esto siempre y cuando lo que contenga no vaya en contra
de la ley.
REGLAMENTO DE SUSCRIPCIÓN
ART. 385.—Las acciones no suscritas en el acto de constitución y las que emita posteriormente la
sociedad serán colocadas de acuerdo con el reglamento de suscripción.
Con excepción de las acciones privilegiadas y de goce, a falta de norma estatutaria expresa,
corresponderá a la junta directiva aprobar el reglamento de suscripción.
Art. 382 para este tipo de acciones la competencia para aprobar la colocación de acciones
privilegiadas o de goce es de la asamblea general.
La cantidad de acciones que se ofrezca que no podrán ser inferiores a las emitidas para
emitir acciones se necesita saber qué capital autorizado tienen sin suscribir. Cuando no tiene
capital autorizado sin suscribir porque ya todo está lleno, lo que se hace es una reforma
estatutaria para aumentar el capital social autorizado.
Para establecer el mínimo de acciones que se pueden colocar se debe tener claro que parte
del capital autorizado se encuentra sin suscribir para luego dentro de esos límites determinar
el número de acciones que se van a emitir.
El conocimiento del capital autorizado no suscrito va a dar el dato de cuantas acciones se
tienen en reserva.
La ley dice que no se pueden emitir 1000 acciones y ofrecer 500, porque la naturaleza de la
acción es que si se emite es para que alguien la suscriba.
¿Cuál es la sanción por ofrecer acciones inferiores a las emitidas? Se genera una nulidad de la
emisión.
ARTÍCULO 899. NULIDAD ABSOLUTA. Será nulo absolutamente el negocio jurídico en los
siguientes casos:
1) Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
2) Cuando tenga {causa u objeto ilícitos}, y
3) Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.
Se genera una nulidad absoluta porque se está contrariando norma imperativa que es el
numeral 1 del artículo 386.
En el caso de las acciones que fueron emitidas y no suscritas se puede decir que estas vuelven
a la reserva, aunque en el fondo se podría decir que nunca dejó de ser parte del capital
autorizado, porque nunca llegó a ser parte del capital suscrito.
05/08/2013
El derecho de preferencia se puede dejar sin efecto para una emisión en particular en los
términos del artículo 420 #5. Pero cuando se va a dejar sin efectos siempre, es decir, para
cualquier emisión que se haga el 388 nos dice que puede ser por determinación de la
asamblea, la cual se entenderá que lo podrá hacer por mayoría simple. [Ley 222 art. 68]
Cuando todos los socios quedan de acuerdo en aumentar el capital y todos van a suscribir en
la proporción de lo que cada uno tiene. No hay necesidad del reglamento porque no hay un
juego de proporciones ni una oferta qué aceptar.
La proporción se toma tomando como referencia la participación que tienen los socios en el
capital. ¿Qué proporción se toma? La que existe al momento del reglamento de colocación de
acciones, cuando se está haciendo el reglamento de colocación de acciones se mira el
escenario de cuánto tiene cada uno.
Diferencia entre el derecho de preferencia y el derecho de suscripción: el derecho de
preferencia es un reconocimiento a los socios por haber arriesgado o haber invertido
patrimonio en la sociedad, este derecho se materializa con la oferta, cuando el representante
legal notifica de la nueva emisión de colocación acciones y le menciona que va tener un
derecho de preferencia en X proporción, aquí se materializa el derecho de preferencia.
El derecho de suscripción nace a partir de la notificación de la oferta porque solo se puede
negociar algo desde que es suyo. Y se materializa con la suscripción.
El socio puede: (1) hacerlo efectivo y acepta la oferta. (2) No lo acepta y no suscribe nada. (3)
No lo acepta para sí mismo pero negocia. (4) O puede suscribir una parte y en razón al 389
negociar la otra.
06/08/2013
Conclusiones:
- El derecho de preferencia es inherente a la calidad de accionista y se materializa con la
oferta.
- La proporción a la que tienen derecho los socios en razón al derecho de preferencia se
determina al momento de la aprobación del reglamento de colocación de acciones.
- El control que ejerce la superintendencia frente a la emisión de acciones es solo frente
a las sociedades controladas.
- No se puede hablar de fracciones de acciones, en este sentido no existen títulos de
fracciones de acciones. Son las acciones enteras. Si el resultado de esa proporción un
accionista queda con derecho a una fracción podrá negociarla, el interesado en esto es
quien la compra, y esto lo hace con la intensión de formar unidades enteras de
acciones. Ejemplo: si una acción completa vale $1.500, ¿Cuánto vale 0.25 de una
acción? $375. Aplicación del artículo 389.
El plazo de la oferta que no será menor de 15 días ni excederá de 3 meses aquí se habla
del término que se pacta o que se establece como condición en el reglamento dentro del cual
se da el perfeccionamiento del contrato de suscripción de acciones. Ese plazo del que se
habla aquí se refiere a que dentro de un mínimo de 15 días o máximo 3 meses se puede
aceptar o no aceptar la oferta.
Es diferente del plazo para el pago que para una SA es de un año y para la SAS es de dos años.
Dentro de esos 15 días el socio o a quien va dirigida la oferta.
Se pueden hacer varias vueltas al momento de realizar la oferta pero estas vueltas no pueden
superar el tiempo de 3 meses.
El reglamento de colocación de acciones puede prever varias vueltas donde se ofrecerían las
acciones frente a las cuales no se perfeccionó el contrato de suscripción en la vuelta anterior.
La condición que existe frente a estas vueltas es que no puede superarse el término de 3
meses.
Excepciones al término de 15 días y 3 meses las sociedades que se consideran inscritas
están reguladas por la ley 964 de 2005, para estas el legislador creó una regulación especial
en lo que se refiere al reglamento de colocación de acciones. Para estas sociedades el plazo
de la oferta conserva el tiempo mínimo de 15 días pero el plazo superior se aumenta a un
año. Art. 41
¿Qué son sociedades inscritas? La definición la trae el artículo 38 de la ley 964 de 2005.
13/08/2013
El precio en que podrán ser ofrecidas que no podrá ser inferior al valor nominal en el
contenido del reglamento de colocación de acciones de acuerdo a 386 el valor en que se
ofrecen las acciones no pueden ser inferior al valor nominal.
Es posible ofrecerla a un valor superior, lo cual nos genera una prima, llamada prima de
colocación de acciones.
Al existir un valor nominal y venderlo a un valor superior que puede ser el comercial o el
intrínseco, la diferencia entre esas acciones, ese valor excedente, es el que se considera como
prima de colocación de acciones.
El valor intrínseco no necesariamente debe ser superior al valor nominal, porque este tiene
que ver con el patrimonio neto, (activos menos pasivos) y puede dar lugar a que el valor
intrínseco sea inferior al valor nominal.
Capital suscrito = capital social.
Excepciones: casos en que se permite venta por un valor inferior al nominal:
- A las sociedades en proceso de restructuración empresarial, es decir, aquellas que cobija
la ley 550 de 1999, a estas sociedades como se encuentran concursadas siempre y
cuando le sean reconocidos que están en ese proceso se les permite emitir acciones por
una valor inferior al nominal, porque para ellas dada su situación económica es difícil
captar capital y más aun vendiendo por un valor superior al nominal, entonces se vende
por el valor intrínseco.
- Las sociedades inscritas, es decir, las anónimas que tienen acciones en bolsa o bonos
convertibles en acciones inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores. En estas
sociedades se puede practicar un avaluó para determinar cuál es el valor de la acción y
venderla por el valor que arroje dicho avalúo. [Art. 41 ley 964 de 2005]
03/09/2013
CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS: sociedad realiza el pago de acreencias que tiene con un tercero o
accionistas a través de acciones de las cuales quien fuera el acreedor se vuelve titular.
Aspectos relevantes:
04/09/2013
Requisitos de la capitalización:
Reforma estatutaria: en una limitada SIEMPRE hay que hacer una reforma estatutaria para
capitalizar pasivos, en las sociedades por acciones depende si tienen capital autorizado suficiente
para la nueva emisión.
09/09/2013
Los bonos obligatoriamente convertibles en acciones son una forma de capitalización de créditos
desde su mismo nacimiento. El bono como es considerado como un prestamos de un particular a
la sociedad, cuando es obligatoriamente convertible en acciones es un fenómeno de capitalización
de créditos. El bono no requiere de esos requisitos, porque desde que se emite se sabe que ese
crédito se va a capitalizar.
10/09/2013
Ejercicio:
Valor intrínseco: ¿?
HIPOTESIS
Capital social:
Capital social:
Número de acciones circulando antes de capitalizar: 35.928 [Se suma con el número de acciones
nuevas por la emisión]
Nuevo Patrimonio:
Nuevo valor intrínseco: nuevo patrimonio neto entre el nuevo número de acciones después de la
capitalización.
18/09/2013
1. Negociabilidad: cuando se dice esto nos referimos al derecho que genera una acción, al
ser titular de una acción se puede negociar libremente, por esto la diferencia entre las
sociedades de personas y las sociedades de capital.
EXPEDICIÓN DE TÍTULOS
ART. 399.—A todo suscriptor de acciones deberá expedírsele por la sociedad el título o
títulos que justifiquen su calidad de tal.
Mientras la sociedad no haya obtenido permiso de funcionamiento no podrá expedir
títulos ni certificados de acciones.
Dentro de los treinta días siguientes a la fecha del permiso de funcionamiento se
expedirán los títulos o certificados de las acciones suscritas en el acto constitutivo, con el
carácter de provisionales o definitivos, según el caso. En las demás suscripciones la
expedición se hará dentro de los treinta días siguientes a la fecha del respectivo contrato.
Cuando los aportes fueren en especie, una vez verificada su entrega se expedirán los
títulos correspondientes.
La expedición se hará dentro del término de 30 días siguientes a la fecha del respectivo
contrato.
TÍTULOS PROVISIONALES
ART. 400.—Mientras el valor de las acciones no esté cubierto íntegramente, sólo
se expedirán certificados provisionales a los suscriptores. La transferencia de los
certificados se sujetará a las condiciones señaladas en los estatutos, y del importe no
pagado, responderán solidariamente cedentes y cesionarios.
Pagadas totalmente las acciones se cambiarán los certificados provisionales por títulos
definitivos.
Debe contener:
EXPEDICIÓN Y CONTENIDO DEL TÍTULO
ART. 401.—Los títulos se expedirán en series continuas, con las firmas del representante
legal y el secretario, y en ellos se indicará:
1. La denominación de la sociedad, su domicilio principal, la notaría, número y fecha de la
escritura constitutiva, y la resolución de la superintendencia que autorizó su
funcionamiento;
2. La cantidad de acciones representadas en cada título, el valor nominal de las mismas, si
son ordinarias, privilegiadas o de industria, si su negociabilidad está limitada por el
derecho de preferencia y las condiciones para su ejercicio;
3. Si son nominativas, el nombre completo de la persona en cuyo favor se expiden, y
4. Al dorso de los títulos de acciones privilegiadas constarán los derechos inherentes a
ellas.
El titulo puede ser tanto tradicional [art. 399 a 401] como también electrónico. Sin
importar como sean deben estar asentadas en el libro de accionistas.
La negociabilidad no solo es una característica de la acción sino que también es un
derecho que se genera para su titular.
Excepciones a la negociabilidad como característica:
- Las acciones de sociedad que están inscritas en bolsa de valores las acciones de
estas sociedades inscritas se deben negociar a través de comisionista.
- Cuando existe el derecho de preferencia dependiendo de quien la está
vendiendo, si lo hace la sociedad SIEMPRE existe derecho de preferencia SALVO que
se haya dejado este derecho pero esto tiene que estar en los estatutos. Pero si
REEMBOLSO DE APORTES
ART. 144.—Los asociados tampoco podrán pedir el reembolso total o parcial de sus
acciones, cuotas o partes de interés antes de que, disuelta la sociedad, se haya
cancelado su pasivo externo. El reembolso se hará entonces en proporción al valor
nominal del interés de cada asociado, si en el contrato no se ha estipulado cosa
distinta.
- El tratamiento para realizar esta prescripción Ejemplo: una vez decretados los
dividendos al final del ejercicio contable, el socio tiene 5 años para ir y reclamar los
dividendos. La acción ejecutiva una vez vencido el término de 5 años, se convierte
en una acción declarativa por 5 años más.
A cada ejercicio final de utilidades le corre el término de 10 años.
Esto también aplica para la cuota social de liquidación, solo que aquí es por una
única vez, si prescribe no puede hacer nada más el socio porque esta solo se hace
una sola vez.
- Políticos
- Económicos.
Los conflictos que lleguen a suceder se tramitan a través de la jurisdicción ordinaria a excepción de
que exista clausula compromisoria en los estatutos.
5. El de recibir una parte proporcional de los activos sociales, al tiempo de la liquidación y una vez
pagado el pasivo externo de la sociedad. [ECONÓMICO] (Cuota social de liquidación)
25/09/2013
Por cada acción que sea titular un accionista tiene derechos tanto económicos como políticos.
Si se es titular de varias acciones lo que afecta a una acción no necesariamente afecta a las otras
porque una misma situación de un embargo puede afectar a varias, no es que sobre cada acción se
haga un embargo, sino que se hace un embargo sobre varios grupos de acciones.
Derechos económicos:
- Repartición utilidades:
- Cuota social de liquidación:
- Suscripción preferente aquí no recibe dinero pero es económico porque va permitir
aumentar la participación accionaria y por ende económica dentro de la acción.
- Negociar las acciones:
- Retiro da un derecho al accionista al reembolso anticipado.
Derechos políticos:
REUNIONES ORDINARIAS
ART. 422.—Las reuniones ordinarias de la asamblea se efectuarán por lo menos una vez al
año, en las fechas señaladas en los estatutos y, en silencio de éstos, dentro de los tres
meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio, para examinar la situación de la sociedad,
designar los administradores y demás funcionarios de su elección, determinar las directrices
económicas de la compañía, considerar las cuentas y balances del último ejercicio, resolver
sobre la distribución de utilidades y acordar todas las providencias tendientes a asegurar el
cumplimiento del objeto social.
30/09/2013
- Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho al voto, la cual está regulada en la ley
22 de 1995 art. 61.
ART. 61.—Sociedades que pueden emitirlas. Las sociedades por acciones podrán emitir
acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, las cuales tendrán el mismo
valor nominal de las acciones ordinarias y no podrán representar más del cincuenta por
ciento del capital suscrito.
La emisión se hará cuando así lo decida la asamblea general de accionistas.
A este tipo de acciones les está prohibido participar en la asamblea de accionistas y votar en
ellas.
ART. 63.—Derechos. Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto darán a
su titular el derecho a percibir un dividendo mínimo fijado en el reglamento de suscripción y
que se pagará de preferencia respecto al que corresponda a las acciones ordinarias; al
reembolso preferencial de los aportes una vez pagado el pasivo externo, en caso de
disolución de la sociedad; y a los demás derechos previstos para la acciones ordinarias, salvo
el de participar en la asamblea de accionistas y votar en ella.
En el reglamento de suscripción podrá conferirse a los titulares de acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto, además de los señalados en el inciso anterior, los
siguientes derechos:
1. A participar en igual proporción con las acciones ordinarias de las utilidades distribuibles
que queden después de deducir el dividendo mínimo.
2. A participar en igual proporción con las acciones ordinarias de las utilidades distribuibles
que queden después de deducir el dividendo mínimo y el correspondiente a las acciones
ordinarias, cuyo monto será igual al del dividendo mínimo.
3. A un dividendo mínimo acumulativo hasta por el número de ejercicios sociales que se
indique en el reglamento de suscripción.
Por regla general no se tiene derecho a voto EXCEPTO en los siguientes casos:
- Podrá votar cuando se esté tomando decisiones que pueda desmejorar los derechos
económicos de los cuales se es titular.
- Cuando la asamblea pretenda convertir dichas acciones en ordinarias.
ART. 23.—Deberes de los administradores. Los administradores deben obrar de buena fe,
con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Sus actuaciones se cumplirán
en interés de la sociedad, teniendo en cuenta los intereses de sus asociados.
En el cumplimiento de su función los administradores deberán:
1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social.
2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias.
3. Velar por que se permita la adecuada realización de las funciones encomendadas a la
revisoría fiscal.
4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.
5. Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada.
6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de inspección
de todos ellos.
7. Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal o de
terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o en actos respecto de
Segundo derecho: 2. El de recibir una parte proporcional de los beneficios sociales establecidos
por los balances de fin de ejercicio, con sujeción a lo dispuesto en la ley o en los estatutos;
[ECONÓMICO]
El reparto de utilidades se realiza en proporción a la parte pagada del valor nominal de las
acciones.
Mínimo a repartir: en las sociedades se debe repartir mínimo el 50% de las utilidades líquidas o del
saldo de las mismas.
01/10/2013
Se considera nulo absoluto la repartición de utilidades cuando sea inferior al 50% si no se tiene la
mayoría del 78%.
Si las acciones se consideran nominativas (tiene un titular), su ley de circulación es el endoso, pero
esto hay que inscribirlo en el libro de accionistas.
Cuarto derecho: derecho de fiscalización individual. Art. 447 y art. 48 de la ley 222.
4. El de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los quince días hábiles
anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se examinen los balances de fin de
ejercicio, y [POLÍTICO] [Derecho adjetivo]
Dentro de los 15 días hábiles anteriores a la realización de la asamblea donde se van a realizar
estados financieros del ejercicio, el socio tendrá el derecho de inspeccionar, de solicitar la
incepción y de revisar los libros y los papeles sociales.
ART. 47 LEY 222.—Modificado. Ley 603/2000, art. 1º. Informe de gestión. El informe de gestión
deberá contener una exposición fiel sobre la evolución de los negocios y la situación económica,
administrativa y jurídica de la sociedad.
El informe deberá incluir igualmente indicaciones sobre:
1. Los acontecimientos importantes acaecidos después del ejercicio.
2. La evolución previsible de la sociedad.
3. Las operaciones celebradas con los socios y con los administradores.
4. El estado de cumplimiento de las normas sobre propiedad intelectual y derechos de autor por
parte de la sociedad.
El informe deberá ser aprobado por la mayoría de votos de quienes deban presentarlo. A él se
adjuntarán las explicaciones o salvedades de quienes no lo compartieren.
Dentro de los 15 días hábiles anteriores a la asamblea donde se va a tratar el tema de
transformación, escisión, fusión o cancelación de la inscripción, el socio podrá inspeccionar la
documentación relacionada con dicho documento.
5. El de recibir una parte proporcional de los activos sociales, al tiempo de la liquidación y una vez
pagado el pasivo externo de la sociedad. [ECONÓMICO] (Cuota social de liquidación)
Los socios deben recibir al momento de la liquidación de la sociedad y luego de pagado el pasivo
externo una parte proporcional de los activos.
03/10/2013
Este es distinto a cuando es un socio quien vende las acciones, aquí se trata de de cuando la
sociedad emite acciones.
Séptimo derecho: impugnación de actos de asamblea: los socios velan por sus derechos en estos
órganos sociales. Este consiste en una facultad que tiene cada uno de los socios para impugnar
ante la jurisdicción ordinaria (juez civil de circuito) o contra la superintendencia de sociedades
cuando uno de los actos de la sociedad va en contra de la ley o de los estatutos de la sociedad.
Esta acción tiene una prescripción de 2 meses. Esta empieza a contar dependiendo:
Esto lo puede hacer cualquier socio que se vea perjudicado y que vea que los actos de la sociedad
van en contra de la ley o de los estatutos.
Cuando se ejerza éste el socio que lo ejerció tiene derecho al reembolso de sus aportes. Aquí hay
derecho a valorizaciones, utilidades, pasivos, etc.
Este solo lo puede ejercer el socio en los casos que la ley 222 de 1993 permite y es cuando se les
afecta su responsabilidad o sus derechos económicos en casos de: transformación, escisión y
fusión.
Derecho de retiro
ART. 12.—Ejercicio del derecho de retiro. Cuando la transformación, fusión o escisión impongan a
los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales,
los socios ausentes o disidentes tendrán derecho a retirarse de la sociedad.
En las sociedades por acciones también procederá el ejercicio de este derecho en los casos de
cancelación voluntaria de la inscripción en el registro nacional de valores o en bolsa de valores.
PAR.—Para efectos de lo dispuesto en el presente artículo se entenderá que existe desmejora de
los derechos patrimoniales de los socios, entre otros, en los siguientes casos:
1. Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.
2. Cuando se disminuya al valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o se reduzca el
valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso se produzca una disminución de
capital.
3. Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
Hay otro caso que solo aplica para la anónimas y es cuando dejan de cotizar las acciones en el
mercado público de valores, es decir, dejan de cotizar en bolsa.
07/10/2013
UTILIDADES: este es un elemento esencial del contrato de sociedad. Estas deben tener una
consagración estatutaria en los términos que dice el artículo 110 #8 en el sentido que el legislador
manifestó que los socios deberán pactar en los estatutos la forma en que se han de distribuir las
utilidades al final de cada ejercicio social.
Administradores
RATIFICACIÓN E INEXISTENCIA
ART. 898.—La ratificación expresa de las partes dando cumplimiento a las solemnidades
pertinentes perfeccionará el acto inexistente en la fecha de tal ratificación, sin perjuicio de
terceros de buena fe exenta de culpa.
08/10/2013
FUNCIONES
ART. 420.—La asamblea general de accionistas ejercerá las funciones siguientes:
[...]
2. Fijar el monto del dividendo, así como la forma y plazos en que se pagará;
[…]
15/02/2013
ORGANOS SOCIALES: son aquellos órganos que permiten el funcionamiento externo e interno de
la sociedad y hay 4 grandes tipo de órganos: se habla de:
- Decisión asamblea social de accionistas cuyas partes de interés sean acciones (SAS, SA,
SCA), o junta de socios en la colectiva, limitada y comandita simple.
- Órgano social de Administración Junta directiva.
- Órgano social de representación representante legal.
- Órgano social de fiscalización revisoría fiscal.
Asamblea de accionistas o junta de socios son los socios reunidos quienes le pueden dar el
norte a la sociedad, este será el máximo órgano y esta va a estar supeditada a lo que plantee la ley
o los estatutos. Esta es realmente la que le da nacimiento a las sociedades, porque por regla
general estas nacen con el documento de constitución [Excepto SAS]. Va a tener unas funciones
que serán de dos tipos:
1- Funciones privativas: son aquellas que la asamblea no las puede delegar, ni en la junta
directiva ni en el representante legal, solo le competen a ella.
Estas pueden ser:
- Todo lo relacionado con las reformas estatutarias. Ejemplo: aumentar el capital
autorizado, dejar sin efecto el derecho de preferencia para siempre, cualquiera que
implique el cambio del objeto social.
- Aprobar los informes que presenten los administradores (revisor fiscal, gerente o junta
directiva).
FUNCIONES GENERALES
ART. 187.—La junta o asamblea ejercerá las siguientes funciones generales, sin perjuicio de
las especiales propias de cada tipo de sociedad:
1. Estudiar y aprobar las reformas de los estatutos.
2. Examinar, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las cuentas que deban
rendir los administradores.
3. Disponer de las utilidades sociales conforme al contrato y a las leyes.
16/10/2013
Las JUNTAS DIRECTIVAS son los órganos de administración de la sociedad, está pensado para
aquellas sociedades tan grandes en que el gerente solo no puede hacer todo, entonces se crea
esta junta para que controle y ayude al gerente en la toma de decisiones. Por lo general son
personas especializadas
Los cargos en la junta directiva son intuito personae, son indelegables, por eso hay suplentes, que
cuando no pueda estar el principal pueda estar el suplente. En las asambleas sí se puede dejar
personas a cargo, pero en las juntas no.
Cada acción da un voto, en la asamblea se puede hacer representar. En la junta directiva los votos
no los da el porcentaje de participación, aquí cada miembro de la junta directiva a tener un voto. Y
esta representación es indelegable.
17/10/2013
La junta directiva es un cuerpo colegiado y en la anónima es obligatorio crearla y tiene que ser
mínimo 3 personas, en las que no es obligatorio podría ser factible que la junta directiva la
conforme una sola persona.
ATRIBUCIONES E INTEGRANTES
ART. 434.—Las atribuciones de la junta directiva se expresarán en los estatutos. Dicha junta se
integrará con no menos de tres miembros y cada uno de ellos tendrá un suplente. A falta de
estipulación expresa en contrario, los suplentes serán numéricos.
Cada principal en la junta directiva puede tener un suplente. Si no se dice nada en los estatutos
respecto al carácter de las suplencias, se entenderán que es de carácter numérica, porque estas
facilitan la conformación del quórum.
Su elección es:
ELECCIÓN Y REMOCIÓN
ART. 436.—Los principales y los suplentes de la junta serán elegidos por la asamblea general, para
períodos determinados y por cuociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos o
removidos libremente por la misma asamblea.
Las reuniones hay que convocarlas y hay varios tipos de reuniones:
- Ordinarias
- Extraordinarias.
- Presencial.
- No presencial.
- Completar
Impedimentos en la S.A.
Atribuciones
Pese a que en los estatutos se diga que la junta directiva va a tener un periodo determinado, se
puede remover cuando se quiera sin ningún problema y la persona pierde esa calidad desde el
momento en que en asamblea se aprueba el retiro de esa persona.
La capacidad de ejercicio de las personas jurídicas está determinada por dos cosas:
- Objeto social.
- Capacidad del representante legal.
Los administradores responden con su patrimonio por los actos cuando se extralimitan en sus
funciones o se realizan actos por fuera del objeto social (administración, representación y
fiscalización)
El representante legal se nombra dependiendo del tipo societario. El adquiere esta calidad solo a
partir del registro del acta de la asamblea en el registro mercantil, antes de esto no se puede decir
que hay representante legal. Y así como se adquiere esta calidad, solo hasta el momento en que se
inscribe el acta de la Cámara de Comercio la destitución del representante legal o del revisor fiscal
no será válido este.
Este será el único con capacidad para celebrar contratos a favor de la compañía. Pero esto uno de
los representantes que dice la ley laboral, también pueden firmarlos ellos.
La factura puede ser aceptada no solo por el representante legal sino también cualquier miembro
de la organización
23/10/2013
1. Convocatoria: esta es una figura que se convierte en un derecho y también es una obligación; es
obligación convocar a las reuniones para que los miembros del cuerpo colegiado se enteren de
que va a haber una reunión, de lo que se va a discutir, etc. Y es un derecho porque si es miembro
de la asamblea de accionistas o de la junta directiva se tiene derecho a que se informe de que va a
haber una reunión.
Clases de convocatorias:
Hay una norma de carácter supletivo y es que si las partes no indican la forma en que se hará la
convocatoria, se entenderá que esta se hará en un diario de amplia circulación. Esto se hace en las
grandes sociedades.
- Día y hora de la reunión en el cómputo de días no se cuenta ni el día del envío ni el día
de la reunión.
- Tipo de reunión al que se está citando esta no la dice la ley, pero es necesario para
saber si es ordinaria, extraordinaria, o de segunda convocatoria, etc.
- Lugar en que se desarrollará por regla general se desarrolla en el domicilio social.
- Temas a tratar es obligatoria cuando se trata de las reuniones extraordinarias.
- Para las reuniones extraordinarias se debe insertar el orden del día.
- Siempre se debe indicar cuando sea para transformaciones, escisiones, fusiones;
enajenación de acciones en el mercado público de valores, aumento de capital autorizado
o disminución del suscrito;
Antelación:
2. Desarrollo de la reunión: por regla general hay una obligación de que las reuniones se hagan en
el domicilio social en la sede social, SALVO para las SAS que se puede hacer en cualquier lugar.
La otra excepción para cualquier sociedad van a ser las reuniones universales, esta es aquella en
que se encuentra representada el 100% de las cuotas, partes de interés o acciones en que esté
dividido el capital social.
Clases de reuniones:
a. Ordinaria la ley dice que debe ser una vez al año y le da la posibilidad a las partes de que
elijan la fecha en que van a hacer la reunión, generalmente no se indica el día y la hora en
que van a hacer la reunión, generalmente se van a la norma supletiva, que dice que se debe
- Presencial se hace en la sede social o en cualquier otro sitio si se trata de una SAS.
- Consentimiento escrito esta era muy usada anteriormente, eran cartas que se
enviaban, se aprobaban por cada uno de los socios una vez la leía, lo confirmaban con su
consentimiento, etc. Esta debía estar el nombre del asociado, las partes de interés que
tenga y su aprobación del acta.
- No presencial es una herramienta necesaria en las sociedades actuales. Estas se
crearon con la ley 222 de 1995. Se hace generalmente por medios electrónicos. Puede ser:
o Sincrónica se lleva en tiempo real, cada vez que se habla se escucha. Esta puede
ser:
Inmediata: inmediata como una videoconferencia,
Sucesiva: es por ejemplo un chat donde se responden de inmediato.
o Asincrónica cuando se escribe, pasa un rato, el otro escribe, pasa otro rato, la
otra contesta, etc.
Se considera que en las reuniones no presenciales no existe la convocatoria; pero esta es
vista como una obligación para quienes deben convocar y un derecho para quienes deben
ser convocados; acá lo que se debe tener en cuenta es que lo mejor siempre es hacer la
convocatoria aun cuando la reunión va a ser de forma virtual.
3. Asistencia:
- Personal.
- Representante puede ser de forma voluntaria u obligatoria. Voluntaria se debe otorgar
poder, para que este poder tenga una formalidad especifica debe estar ésta en los
estatutos, si no la tiene será la formalidad general.
Voluntaria
Obligatoria: cuando el titular de las partes de interés es un menor de edad. O
cuando una cuota, acción o parte de interés pertenece a dos o más personas.
4. Decisiones:
Quorum:
- Deliberatorio: responde a la pregunta de cuantas acciones, cuotas o partes de interés
deben estar presentes para sesionar.
- Decisorio: cuantas acciones, cuotas o partes de interés de las presentes se requiere
para tomar una decisión.
Mayoría:
- Generales.
- Especiales.
5. Acta: un acta es un documento que refleja de forma clara, expresa, y entendible lo que
aconteció en una reunión y cómo fue aprobada el acta.
Número consecutivo del acta debe haber uno para cada órgano colegiado.
Nombre de la sociedad.
Órgano social que se reúne.
Naturaleza de la reunión ordinaria, extraordinaria, por derecho propio, de segunda
convocatoria o universal.
Fecha, hora y lugar de la reunión.
Datos de convocatoria forma o medio utilizado, antelación y órgano que convoca.
Verificación del quórum.
Decisiones adoptadas con su correspondiente aprobación.
Aprobación del acta: ya sea por el órgano que se reúne, por la comisión designada para el efecto o
en acta de fecha posterior.
Firmas de las personas: aquí son las que fueron designadas y actuaron como presidente y
secretario de la reunión.
Firmas de todos los comisionados: cuando el acta se aprueba por esta vía.
Nota de autorización del acta: suscrita por el secretario o un representante legal de la sociedad.
Vencimiento del término de duración esta causal opera de pleno derecho. Debe haber
una orden judicial, administrativa o del órgano mayor tomando la decisión, pero esta no
requiere decisión de la asamblea.
La única forma para subsanarla es que antes del vencimiento mediante escritura pública o
privada dependiendo el tipo societario se haga una reforma ampliando la duración del
término de la sociedad.
b. Especiales:
Sociedad colectiva:
Comanditas.
Ltda.
Anónima
SAS:
Efectos: en cuanto a:
Liquidación: es el proceso por medio del cual se hace una rendición de cuenta para repartir lo que
queda, aquí como es un contrato con ánimo de lucro se espera un retorno de lo que se invirtió.
Procedimiento:
El procedimiento es: