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Sentencia Del TDLC
Sentencia Del TDLC
Razón de fondo; Por haber esta última infringido el artículo 3° del Decreto Ley N° 211,
relativo al cobro de una cuota de incorporación de UF 50.000 y luego de UF 24.000 a los
clubes de fútbol que ascendían de Segunda División a Primera B.
D° ECONOMICO III
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Resolución; El Tribunal concluyó que dicho cobro corresponde a una barrera a la entrada
contraria a la competencia. Por tanto, condenó a la ANFP al pago de una multa de 3145
Unidades Tributarias Anuales y le ordenó cesar en la conducta.
La decisión fue acordada con una prevención de las Ministras Sra. Daniela Gorab Sabat y
Sra. María de la Luz Domper Rodríguez quienes, si bien estuvieron de acuerdo con la
mayoría respecto a rechazar la excepción de prescripción deducida por la ANFP, difieren
en algunas razones que fundamentan dicha decisión.
DL 211
Artículo 1 inc. 2:
“Los atentados contra la libre competencia en las actividades económicas serán
corregidos, prohibidos o reprimidos en la forma y con las sanciones previstas en esta
ley.”
Artículo 2º .- Corresponderá al Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y a la
Fiscalía Nacional Económica, en la esfera de sus respectivas atribuciones, dar
aplicación a la presente ley para el resguardo de la libre competencia en los mercados.
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Artículo 18º.- “El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia tendrá las siguientes
atribuciones y deberes:
1) Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico, las situaciones que
pudieren constituir infracciones a la presente ley”
Articulo 22.- inc. Final. “El Tribunal apreciará la prueba de acuerdo a las reglas de la
sana crítica”
Artículo 26.- La sentencia Ley definitiva será fundada, debiendo enunciar los
fundamentos de hecho, de derecho y económicos con arreglo a los cuales se
pronuncia. En ella se hará expresa mención de los fundamentos de los votos de
minoría, si los hubiere. Esta sentencia deberá dictarse dentro del plazo de cuarenta y
cinco días, contado desde que el proceso se encuentre en estado de fallo.
LETRAS; A.B.C.D.E
Artículo 29º.- Las normas contenidas en los Libros I y II del Código de Procedimiento
Civil se aplicarán supletoriamente al procedimiento mencionado en los artículos
precedentes, en todo aquello que no sean incompatibles con él.
SE RESUELVE,
1) RECHAZAR la excepción de incompetencia opuesta por la Asociación Nacional de Fútbol
Profesional;
5) ORDENAR a la Asociación Nacional de Fútbol Profesional el cese del cobro de una Cuota
de Incorporación de UF 24.000 como requisito para ascender a Primera B;
SE PREVIENE que las Ministras Sra. Daniela Gorab Sabat y Sra. María de la Luz Domper
Rodríguez comparten la decisión de la mayoría, con excepción de lo señalado en los
considerandos cuadragésimo primero a quinto, relativos a la excepción de prescripción
extintiva de la acción opuesta por la ANFP, esgrimiendo las siguientes razones:
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La ANFP alegó que el TDLC sería incompetente para regular las normas que rigen el
funcionamiento del fútbol: el requerimiento constituiría un atentado contra el derecho de
asociación y autonomía gubernativa de la ANFP. Al respecto, el TDLC reafirmó su
jurisprudencia históricamente asentada en cuanto a que la normativa de competencia es
aplicable a cualquier sujeto que participe en un mercado, incluyendo agentes
individualmente considerados, asociaciones gremiales o profesionales y entidades
públicas y privadas (Sentencias N° 114/2022, 145/2015 y 139/2014). A su vez, el TDLC
argumento que el fútbol constituye una actividad económica, tanto porque la ANFP
agrupa clubes para los cuales la práctica del fútbol constituye una actividad económica,
como porque la ANFP desarrolla en sí misma actividades de dicha índole (por ejemplo, a
través de ingresos por publicidad y derechos de transmisión). Debemos señalar que,
autoridades comparadas han llegado a conclusiones similares respecto de asociaciones
como la FIFA y los clubes que la componen (Sentencia del Tribunal de Primera Instancia de
las Comunidades Europeas, 26 de enero de 2005, Asunto T-193/02).
A juicio del TDLC, la naturaleza de la relación entre la ANFP (que organiza la competencia)
y sus asociados (quienes compiten en ésta) sería sólo de carácter vertical, dado que, en el
futbol chileno, no existe competencia a nivel horizontal entre “asociaciones rivales”, sino
una única, donde la ANFP, es quien actúa de organizador de las categorías profesionales
del fútbol nacional. Cabe señalar, que el Tribunal ya había dado ciertas luces sobre esta
posición al momento de resolver una solicitud de medida cautelar del Club Deportivo
Barnechea para impedir el cobro de la cuota de 50.000 UF por parte de la ANFP para
ascender a Primera B en el año 2017 (Rol C N° 326-17). En dicha instancia, en rechazo al
recurso de reposición interpuesto por la ANFP contra la decisión el TDLC de acoger la
solicitud cautelar, el Tribunal declaró expresamente que se trataba de “conductas que son
competencia de este Tribunal” (Resolución 9 de agosto de 2017, Rol C N° 326-17).
Ante la interposición de la excepción de prescripción de la acción de la FNE, dado que
habrían transcurrido más de tres años desde la ejecución de la conducta hasta que el
requerimiento fue notificado el 2018, siguiendo su jurisprudencia asentada en la materia,
el Tribunal sostuvo que es el término o fin de la ejecución de la conducta la que define el
momento en que debe iniciarse el cómputo del plazo de prescripción, distinguiendo las
infracciones que tienen un carácter permanente de aquéllas que se realizan en un solo
acto.
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El TDLC afirmó que la barrera a la entrada al mercado se encontraría definida por tres
elementos inseparables: la imposición de la cuota, su carácter elevado y las consecuencias
del no pago para los obligados. Así, el establecimiento de la cuota no se materializó en un
solo momento, sino a través de una serie de actos. En base a este argumento el Tribunal
definió un momento preciso en que la norma fijada por la ANFP terminó de materializarse:
esto fue, según el Tribunal, cuando se agregó formalmente a las bases del campeonato de
Segunda División para la temporada 2016-2017 o, a lo sumo, cuando se establecieron las
últimas sanciones para el caso de mora en 2015, es decir, menos de tres años desde la
notificación del requerimiento. Cabe destacar, que en voto de prevención, las ministras
Daniela Gorab y María de la Luz Domper advirtieron que no sería relevante para efectos
del cómputo de la prescripción el momento en que la norma terminó de materializarse
(como sostuvo el voto de mayoría de la sentencia) sino desde el momento en que la
requerida cesa en la aplicación del cobro de dicha cuota. Es decir, cada vez que la ANFP
exige el pago de la cuota, ello supondría la aplicación de una regla general impuesta por
ella y, en consecuencia, forma parte de la ejecución de la conducta. Este voto de
prevención asimiló su postura a la jurisprudencia contenida en las Sentencias N° 70/2008
y 76/2008, en que se imputaron conductas de abuso de posición dominante plasmadas en
reglamentos dictados unilateralmente por las demandadas. En ambos casos se señaló que
la conducta denunciada no se materializaba con la dictación del respectivo reglamento,
sino que con la aplicación del mismo.
8.- PROBLEMA JURÍDICO QUE REALMENTE RESUELVE EL TDLC.
Resolver el requerimiento presentado en febrero del 2018 por la FNE contra la ANFP, por
infringir el artículo 3° inciso primero del DL 211, sin referencia alguna a la letra a o b de
carteles o abusos de posición dominante, respectivamente, al exigir el pago, desde fines
del año 2011, de una cuota de incorporación de 50.000 UF, la que se rebajó en noviembre
de 2017 a 24.000 UF, a los clubes deportivos que ascienden desde la Segunda División a la
Primera B del fútbol profesional chileno. Por ende el problema jurídico a resolver
corresponde a los siguientes puntos:
iii) La competencia del TDLC para analizar las actuaciones de la ANFP como ente
regulador privado.
iv) Prescripción, desde cuándo se entiende ejecutada una conducta ligada a la
aplicación de un reglamento para efectos de la prescripción.
v) Definir el mercado relevante, en el que incidió la conducta imputada. Relacionado al
fútbol profesional chileno y la determinación de multas en base al análisis
económico.
Un punto en que el TDLC no concordó ni con la FNE ni con la ANFP, fue en la definición del
mercado relevante en el que incidió la conducta imputada. Para la FNE el mercado
relevante debería circunscribirse exclusivamente al de los espectáculos deportivos
generados en base a los partidos de fútbol del campeonato de la Primera B, dado que las
personas que presencian de modo directo o indirecto dichos espectáculos no
considerarían como sustitutos cercanos otros eventos, sean deportivos o de otra índole.
Por su parte, la ANFP sostuvo que la definición del mercado relevante de la FNE era
excesivamente estrecha y a la medida del requerimiento, dado que los espectáculos
deportivos como el fútbol tendrían sustitutos muy diversos, como los partidos de otras
ligas de fútbol, nacionales o extranjeras, otros deportes e incluso otros espectáculos
masivos.
A contrario sensu, el TDLC sostuvo que el mercado relevante estaría constituido por todos
aquellos partidos de fútbol organizados por la ANFP en que compiten los equipos de
Primera División y Primera B del fútbol chileno, ofrecidos directamente en estadios o
indirectamente a través de la radio y la televisión. Según el Tribunal, los partidos de la
Segunda División no serían buenos sustitutos de aquellos disputados por los equipos de
Primera División y Primera B, dado que el producto del torneo de dicha categoría carece
de uno de los principales servicios de las otras dos, esto es, su transmisión por televisión
(CDF) y radio a nivel nacional.
Por otra parte, el mercado no podría ser ampliado a torneos internacionales, en tanto que
si un espectador decide por un partido local lo hace por tratarse de un “hincha” del
equipo que compite en el torneo nacional, cuya demanda es bastante inelástica respecto
al precio del espectáculo. Además, con base en la jurisprudencia europea, tampoco serían
sustitutos los partidos de otros continentes, de otros deportes ni de otro tipo de
espectáculos.
"La razón de la decisión” (¿Por qué el TDLC decidió de esta manera?) Se trata de los
ARGUMENTOS que justifican directamente la decisión. Constrúyala extractando las
premisas fundamentales y conectándolas lógicamente.
Por otra parte, el TDLC también analizó las justificaciones subyacentes a la imposición de
la cuota. Al respecto, el Tribunal utilizó un alto estándar para analizar la conducta de la
ANFP, similar al que ha aplicado respecto a la actuación de organismos públicos (por
ejemplo, en Sentencia N°121/2012 y N° 105/2010), señalando que: “así como los
organismos del Estado deben ponderar debidamente los fines de política pública y la libre
competencia, un ente privado que regula el desenvolvimiento de una actividad económica
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debe procurar equilibrar los fines propios de dicha actividad con la competencia en el
mercado respectivo”.
En base a los antecedentes del juicio, el Tribunal concluyó que la ANFP no basó sus
decisiones acerca de la cuota en argumentos económicos ni de libre competencia, sino en
el deseo de proteger los intereses de los clubes que participan regularmente de los
campeonatos de la Primera B.
A contrario sensu, A pesar de concluir que la imposición de la cuota de incorporación por
parte de la ANFP sí constituyó una barrera a la entrada contraria a la competencia, el
Tribunal no acogió la solicitud de multa de la FNE de 5.000 UTA.
Respecto de Iberia, el TDLC estimó que no hubo efecto alguno derivado de la imposición
de la cuota, dado que, en el mejor evento (si el club hubiese gastado el total de la cuota
en un equipo más competitivo) no habría tenido posibilidad de ascender, ni tampoco
quedó en posición de descenso para los campeonatos de 2014 ni 2015. Por su parte, para
Puerto Montt, el Tribunal estimó que la imposición de la cuota sí tuvo efectos, dado que
habría tenido más chances de subir a Primera División en siete de once eventos posible, lo
que le habría significado un beneficio esperado de UF 27.926, de no haber pagado la
mayor cuota.
La imposición de la cuota también generó efectos para Deportes Valdivia, club que debió
dirimir la permanencia en Primera B. En dicho contexto, en seis de once eventos posibles,
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Finalmente, el TDLC optó por duplicar el monto total de pérdidas esperadas de 1.572 UTA,
por tratarse de una conducta desplegada a lo largo del tiempo y con conocimiento de la
dirección de la ANFP, dejando la multa en un total de 3.145 UTA. Adicional a este pago, el
Tribunal ordenó a la ANFP a terminar con el cobro de la cuota de incorporación de 24.000
UF como requisito para ascender a Primera B y condenó en costas a la requerida.
A pesar de este último punto, la sentencia sin duda establece un antecedente relevante
sobre la aplicación de la normativa de competencia en el ámbito de autorregulación
deportiva. Esto podría constituir un precedente no sólo para el mercado del fútbol
profesional, sino para otras asociaciones (no solamente deportivas) que participan de
actividades económicas -por sí o a través de sus miembros-, en condiciones similares a
cómo funciona la ANFP. Para ello, se basó en los cálculos de un informe de Gerardo Rojas,
economista interno de la FNE, que dio cuenta que un aumento de un 10% en los sueldos y
salarios de los clubes produce un mejor ranking de un 6%. Bajo dicha premisa, el Tribunal
estimó once posibles escenarios constituidos por diversos porcentajes (de 0% a 100%) de
la cuota que se hubiesen invertido en un equipo más competitivo.
Cabe señalar que el TDLC también ha señalado con anterioridad que “las asociaciones
gremiales, asociaciones de empresas o colectividades gremiales de cualquier tipo, ya sea
en cuanto partícipes de la actividad económica o en cuanto ordenadores, coordinadores o
aglutinadores del comportamiento competitivo de sus asociados, no pueden sustraerse
del cumplimiento de aquellas normas que, precisamente, velan por el mantenimiento de
la competencia en los mercados en los que intervienen” (Sentencia N° 82/2009, C° 5).
Hacemos esta referencia dado que en Chile el papel que cumplen las asociaciones
gremiales, empresariales, profesionales u otros grupos, como por ejemplo las
confederaciones y federaciones, en vinculación al derecho de competencia se ha
abordado especialmente para tratar los posibles riesgos de coordinación horizontal o de
intercambio de información sensible que dan lugar estas instancias de reunión entre
competidores. En dicho contexto, resulta prácticamente indiscutido que estas
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11.- COMENTARIO.
Análisis de determinados ámbitos interesantes de la Sentencia. Debe ser principalmente
jurídico, pero también puede hacerse un análisis social, histórico, económico, etc.
Refiérase aquí sobre la innovación de la decisión; o una paradoja, error, incoherencia o
cambio jurisprudencial; su implicación con respecto del caso; etc.
En cuanto a los ámbitos interesantes de la Sentencia, debemos señalar que la
condena dictada por el TDLC en contra de la ANFP, al pago de una multa de 3.145
UNIDADES Tributarias Anuales que son cerca de más de US$ 2,3 millones. Por exigir el
pago de incorporación en un principio 50 mil UF y en una modificación hecha el 2017 del
pago 24 mil UF, a los equipos de Segunda División del fútbol profesional chileno, como
requisito para ascender a Primera B, ordenando el cese inmediato de este cobro. Marca
un precedente para eliminar conductas que impiden la libre competencia en amplias
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materias y que es aplicable a todos los mercados sin distinción y a toda clase de conductas
sancionadas por el DL 211, incluyendo a aquellas de carácter unilateral que no involucran
acuerdos entre competidores. El Tribunal al acoger de manera íntegra el requerimiento de
la FNE en febrero del 2018, sentenció que se limitó la capacidad competitiva y deportiva
de los clubes que la pagaron y se vieron afectados y que este cobro sí constituyo una
barrera artificial que obstaculiza el ingreso al mercado entorpeciendo el desempeño
competitivo.
Asimismo, hay que destacar que el TDLC no sólo concluyo sobre este requerimiento sino
que también sobre su competencia en esta materia, y la prescripción de lo demandado.
Al ajustarse sobre la base del DL 211 en su articulo 3º, donde “El que ejecute o celebre,
individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención que impida, restrinja o
entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, será sancionado
con las medidas señaladas en el artículo 26 de la presente ley, sin perjuicio de las medidas
preventivas, correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o
convenciones puedan disponerse en cada caso”.
1.- Condenar a la ANFP al pago de una multa, a beneficio fiscal, ascendente a 3.145
Unidades Tributarias Anuales.
2.- Ordenar a la ANFP el cese del cobro de una Cuota de Incorporación de UF 24.000 como
requisito para ascender a Primera B.
Podemos concluir que el fallo es ajustado a derecho en todo sus puntos, la argumentación
se sustenta de manera eficaz y equitativa, de modo imparcial y aplicando toda la
jurisdicción, competencia y análisis jurídico para su resolución, podemos realizar una
reflexión que implica cómo estas practicas afectan a una sociedad, debido a que este es
un caso común de cómo el actuar de una estructura anticompetitiva lesiona gravemente
el legítimo emprendimiento de un tercero, a tal extremo de lograr que el mismo se
extinga, y con un costo altísimo. Este caso se da en la perspectiva unilateral, pero se ha
hecho recurrente a nivel de la colusión entre grandes empresas que merman la libre
competencia y afectan finalmente al consumidor final, quien es el motor económico de un
país.
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