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Silo - Tips - Marco Juridico de Los Servicios de Comunicacion Personal Pcs
Silo - Tips - Marco Juridico de Los Servicios de Comunicacion Personal Pcs
Director
JUAN CARLOS GOMEZ JARAMILLO
INTRODUCCION.................................................................................................................1
2. COMUNICACIONES PERSONALES..............................................................24
2.1. HISTORIA DE LAS COMUNICACIONES MOVILES2.1. HISTORIA DE LAS
COMUNICACIONES MOVILES .........................................................................27
2.2. SERVICIOS DE COMUNICACIÓN PERSONAL PCS ...................................49
5. BIBLIOGRAFIA 125
INTRODUCCION
Las telecomunicaciones han sido uno de los sectores más dinámicos en la economía
mundial en los últimos años y de ese dinamismo no escapa Colombia.
La telefonía móvil celular entró con gran fuerza al país utilizando una tecnología de punta
a nivel mundial por medio de sistemas digitales, a diferencia de la mayoría de los países
donde este servicio empezó a funcionar pero con una tecnología de sistemas análogos.
1
Revista TIME del 10 de julio de 2000; WIRELESS WORLD; Adam Cohen; pags. 42-50.
2
Revista SEMANA del 17 de julio de 2000; DESENCHUFADO; págs. 74-76.
2
En la actualidad, en Colombia funcionan seis operadores celulares, dos por cada una
de las tres áreas de prestación del servicio. En cada una de las áreas de prestación del
servicio existe un duopolio, en donde hay un operador privado y uno mixto. Actualmente
el mercado nacional de telefonía móvil celular se encuentra básicamente controlado por
Comcel S.A. y Celumóvil S.A., ya que estos dos operadores detentan una participación
aproximada del 65%3.
Igualmente, por el uso de la tecnología digital por parte de los operadores de telefonía
móvil celular se ha logrado que los mismos tengan una red eficiente y por ende estén en
una mejor posición frente a la competencia con respecto a servicios de
telecomunicaciones substitutos que empleen tecnologías digitales, como es el caso de
los Servicios de Comunicación Personal PCS.
Mediante la ley 555 de 2.000 expedida por parte del Congreso de la República se
reguló la prestación de los Servicios de Comunicación Personal PCS. En la práctica
3
Corporación Financiera del Valle - CORFIVALLE; El sector de las telecomunicaciones en
Colombia; 1998.
3
De otro lado, debe tenerse en cuenta que el periodo de exclusividad pactado en los
contratos de concesión de telefonía móvil celular terminó y en consecuencia, con la
adopción de la ley 555 de 2.000 se abre la posibilidad para que nuevos servicios entren
a operar como es el caso de los Servicios de Comunicación Personal PCS4.
De esta manera, la ley 555 de 2.000 consagra el marco jurídico mediante el cual se
regula la prestación de los servicios PCS, los cuales son responsabilidad de la Nación.
4
Sigla en inglés para Personal Communications Services.
5
Los servicios PCS permiten la prestación de servicios de telecomunicaciones a través del uso de
tecnologías celulares y mediante la utilización de frecuencias radioeléctricas que están en el rango
de 1900 MHz; CELLULAR AND PCS, THE BIG PICTURE;Lawrence Harte; Steve Prokup y Richard
Levine; pág. 7; Mac Graw-Hill; 1997.
4
general y de PCS y telefonía móvil celular en particular, para así alcanzar beneficios para
los consumidores tales como la reducción de las tarifas y el mejoramiento en la
prestación del servicio.
Por lo tanto, a través del presente trabajo vamos a determinar el alcance de la ley 555
de 2.000 con el fin de establecer la conveniencia de la misma en todo lo concerniente a
la prestación de los servicios de comunicaciones móviles como lo son la telefonía móvil
celular y los PCS. Igualmente, es necesario determinar los efectos que la
implementación de los PCS va a traer para los consumidores ya que como se espera, el
incremento en el número de operadores de comunicaciones móviles fomentará la
competencia entre los mismos y en consecuencia beneficiará a los usuarios, y
propendrá por el crecimiento del sector de las telecomunicaciones.
6
7
1. LAS TELECOMUNICACIONES
Las telecomunicaciones son un servicio público a cargo de Estado, que podrá prestarlo
en forma directa, siempre y cuando lo haga a través de entidades territoriales, entidades
descentralizadas adscritas o vinculadas a éstas o por asociaciones formadas entre
cualquiera de las entidades antes mencionadas, o en forma indirecta lo que implica una
concesión otorgada por parte del Ministerio de Comunicaciones a favor de un
particular6, ya sea persona natural o jurídica.
6
Artículo 4 del decreto 1900 de 1990.
7
Artículo 13 del decreto 1900 de 1990.
8
Como ejemplo de servicio público domiciliario de telecomunicaciones está el de telefonía pública
básica conmutada el cual se encuentra regulado en la ley 142 de 1994.
8
Las telecomunicaciones por mandato de la ley deben servir como instrumentos para
promover y ayudar al desarrollo político, económico y social del país y así procurar el
mejoramiento en el nivel y calidad de vida de los habitantes del país9.
Del mismo modo vale la pena advertir que recaen en cabeza del Gobierno Nacional las
funciones de planeación, regulación y control de las telecomunicaciones, las cuales
serán ejercidas a través del Ministerio de Comunicaciones.
9
Artículo 3 del decreto 1900 de 1990.
9
1.1. CONCEPTO
Tanto la ley 72 de 1989 en su artículo 21 como el decreto 1900 de 1990 definen las
telecomunicaciones. El decreto 1900 las define como:
La anterior definición trae tres acciones que se pueden presentar en forma simultánea o
sucesiva. Estas acciones son emisión, transmisión y recepción, las cuales configuran el
objeto de la comunicación.
10
Artículo 39 del decreto 1900 de 1990.
10
11
Diccionario de la lengua Española-Real Academia Española; Vigésima Primera Edición; página
807, tomo I.
12
Ob. Cit., pág. 2010, Tomo II.
13
Ob. Cit., 1739, Tomo II.
14
También se conoce con el nombre de Línea de Transmisión o canal. (A fondo: Sistemas de
Comunicaciones; Don L. Cannon y Gerald Luecke.
11
A ----------------> B
INFORMACION
A _______________________ A
<- - - - - - - - - - - - - - -
INFORMACION
Por otro lado, existe la comunicación punto multipunto la cual supone la existencia de un
medio masivo de comunicación. Este medio masivo de comunicación es el centro de
emisión o transmisión de la información que se envía a una pluralidad de extremos
receptores de la misma.
INFORMACION B
____________
INFORMACION C
____________
INFORMACION D
____________
A INFORMACION E
____________
INFORMACION F
____________
INFORMACION G
____________
La información emitida es una sola y por lo tanto todos los receptores la reciben de igual
forma. El hecho de que existan varios receptores de información no significa que existan
varias comunicaciones sino que tan solo existe una sola pero en ésta participan una
multiplicidad de partes.
No obstante, el carácter técnico que presenta la clasificación, por el hecho de que ésta
sea incluida dentro del ordenamiento jurídico del país hace que las consecuencias sean
más amplias de lo que se pueda pensar. En efecto, su inclusión dentro del
ordenamiento implica la fijación de una política de Estado, la cual es de obligatorio
cumplimiento para el sector y que en consecuencia, aparte de los efectos técnicos que
se puedan generar, también se derivan nuevas consideraciones de tipo jurídico.
15
Concepto sobre los Criterios Diferenciales de los Servicios de Valor Agregado; CRT; enero 19
de 2000.
16
Según Peter Bocker existen siete capas que explican, organizan y clasifican las funciones y
protocolos de la comunicación. De esta manera las capas 1 a 4 están orientadas al transporte de la
comunicación y entre sus funciones se encuentran el control del acceso a la red y el transporte de la
información a través de la red. Las capas 5 a 7 están orientadas a la aplicación de protocolos
entendidos estos como el conjunto de todas las reglas y especificaciones de un proceso de
comunicación. (BOCKER, Peter. The Integrated Services Digital Network. Concepts, Methods,
Systems. Springer-Verlag. Munchen, 1988. Pág. 11-13.
15
17
Actualmente cursa en el Congreso de la República un proyecto de ley por medio del cual se
pretende regular y establecer el Régimen General de las Telecomunicaciones. Según dicho proyecto,
las prestaciones de telecomunicaciones existentes, como aquellas que se creen o desarrollen en el
futuro, se agruparan en cuatro categorías de servicios: servicios prioritarios, masivos, de apoyo y
especializados. Dentro de cada una de estas categorías, se encuentran las distintas clases de
servicios.
Como puede observarse, el proyecto en mención crea una clasificación diferente con respecto de aquella
que consagra el decreto 1900 de 1990.
18
Artículo 28 del decreto 1900 de 1990.
19
CRT; Concepto de febrero 1 de 2000 referente a los criterios diferenciales existentes entre los
servicios básicos y los servicios de valor agregado.
16
La CRT establece que la ley considera como criterio tipificante de este tipo de servicio
la capacidad involucrada en la comunicación, de manera que para que exista este tipo
de servicio se requiere de la capacidad necesaria para la comunicación entre dos
puntos de la red.
De otro lado, están los teleservicios, los cuales son Aaquellos servicios de
telecomunicaciones que proporcionan la capacidad completa de comunicación,
incluyendo las funciones del equipo terminal@. La diferencia fundamental entre los
servicios portadores y los teleservicios, es que éstos, además de la capacidad
necesaria para la comunicación ofrecen las funciones del equipo terminal, es decir, del
aparato que el usuario emplea para comunicarse (ej. teléfono celular) En consecuencia
los teleservicios ofrecen más facilidades de comunicación que los servicios portadores.
20
Ob. Cit., pie de pág. No. 15.
17
suministrar las funciones del equipo terminal, es decir que la información sea
debidamente presentada, aplicada y comprendida en ambos extremos de la
comunicación.
En forma general podríamos decir que los teleservicios son la comunicación que se
presenta entre usuarios, diferenciada del medio a través del cual se logra esta
comunicación. Acá podríamos hablar de la comunicación personal punto a punto que fue
mencionada con anterioridad.
Los servicios de difusión son aquellos en los que la comunicación se realiza en un solo
sentido a varios puntos de recepción en forma simultánea. El factor determinante de
este tipo de servicios se presenta en la discrecionalidad de la transmisión y la condición
de ser provistos simultáneamente a diversos puntos de recepción.
21
Artículo 29 del decreto 1900 de 1990.
18
Los servicios telemáticos son aquellos que, utilizando como soporte servicios básicos,
permiten el intercambio de información entre terminales con protocolos establecidos
para sistemas de interconexión abiertos.
Como notas esenciales de este tipo de servicios, sobresalen el que éstos funcionen
soportados en servicios básicos de telecomunicaciones, es decir en servicios
portadores o teleservicios y que permitan el intercambio de información entre terminales
con protocolos establecidos para sistemas de interconexión abierta, es decir que la
conectividad e intercambio se realiza directamente, sin necesidad de intervención
humana y desde cualquier terminal que goce de características similares.
Los servicios de valor agregado son aquellos que utilizan como soporte, servicios
básicos, telemáticos, de difusión o cualquier combinación de éstos, y con ellos
proporcionan la capacidad completa para el envío o intercambio de información,
agregando otras facilidades al servicio soporte o satisfaciendo nuevas necesidades
especificas de telecomunicaciones.
22
Artículo 30 del decreto 1900 de 1990.
23
Artículo 31 de decreto 1900 de 1990.
19
Todo lo antes mencionado se refiere a que los servicios de valor agregado implican una
serie de facilidades o mejoras que se le imprimen a otros servicios de
telecomunicaciones, haciendo posible la satisfacción de nuevas necesidades
especificas de telecomunicación.
Los servicios especiales son aquellos que se destinan a satisfacer, sin animo de lucro ni
comercialización en cualquier forma, necesidades de carácter cultural o científico.
24
Artículo 32 del decreto 1900 de 1990.
25
Artículo 33 del decreto 1900 de 1990.
21
Los servicios de ayuda y los especiales tienen una importancia más por su
trascendencia social que por su trascendencia técnica.
Este artículo se refiere a la naturaleza jurídica del espectro electromagnético como bien
público que es, a la facultad que la misma Constitución confiere al público para poder
acceder a su uso en condiciones de igualdad y a la intervención por parte del Estado
26
El Consejo de Estado, Sección Cuarta, sentencia del 15 de septiembre de 1994. Magistrado
Ponente: Jaime Abella Zárate estableció que el espectro electromagnético es un bien público, que hace
parte del Territorio del Estado y que no es susceptible de apropiación por parte de nadie. Sin embargo,
puede ser utilizado por los particulares mediante la autorización proferida por parte del Estado de
acuerdo a los términos consagrados en la normatividad vigente.
22
27
PARRA GUTIERREZ, William René. Los Contratos Estatales. Pág. 163. Tercera Edición. Ed.
Librería del Profesional.
23
Más adelante establece Parra Gutiérrez que una manifestación del espectro es el
espectro radioeléctrico el cual no es más que el conjunto de la producción, propagación
y recepción de ondas hertzianas.
Posteriormente el artículo 102 de la Carta dispone que el Territorio, como los bienes
públicos que forman parte de él pertenecen a la Nación. En consecuencia, podemos
concluir que el espectro electromagnético es un bien público que hace parte del
Territorio Nacional y que pertenece a la Nación.
En relación con lo anterior, debe tenerse en cuenta que por primera vez en la historia
constitucional de Colombia se adopta una norma referente al espectro
electromagnético. Algunos tratadistas establecen que la adopción de esta norma
constitucional es lo que ha permitido la gestación de las bases jurídicas para la
reglamentación del sector de las telecomunicaciones.
28
Según el Doctor Alfonso Miranda Londoño, la consagración del espectro electromagnético por
parte de Constitución Política sentó las bases jurídicas para reglamentar el sector de las
telecomunicaciones, el cual es continuamente expuesto a innovaciones tecnológicas, y que no cuenta
con un marco lo suficientemente flexible y comprensivo de los nuevos fenómenos de telecomunicaciones
y sus repercusiones para la vida del país. CEDEC II; AEl derecho de la competencia en el sector de las
telecomunicaciones@; Alfonso Miranda Londoño; pag. 155.
24
1900 de 1990, los cuales fueron expedidos con anterioridad a la Constitución Política y
que no obstante ya consagraban y regulaban aspectos no solo trascendentales sino
también generales del sector de las telecomunicaciones.
Del mismo modo existen otras normas que reglamentan el sector como la Resolución
087 de 1.997 expedida por la Comisión de Regulación de Telecomunicaciones, por
medio de la cual se regula en forma integral los servicios de Telefonía Pública Básica
conmutada TPBC en Colombia, el decreto 1130 de 1.999 que reestructura el Ministerio
de Comunicaciones y algunos organismos del sector administrativo de comunicaciones
y se trasladan funciones a otras entidades públicas, la ley 37 de 1.993 sobre la
prestación de telefonía móvil celular, su decreto reglamentario el 741 de 1.993, el
decreto 1794 de 1.991 el cual reglamenta el decreto 1900 de 1.990 y dicta algunas
normas sobre servicios de valor agregado y telemáticos.
25
2. COMUNICACIONES PERSONALES
Hablar de las comunicaciones personales, resulta bastante difícil en cuanto a la idea que
su concepto encierra, ya que a través de la historia de las telecomunicaciones, éstas
han estado relacionadas más con un escenario físico fijo como es el caso de los
servicios de telecomunicaciones domiciliarios, los cuales se prestan en edificaciones
como casas, colegios, oficinas, hospitales, empresas, por ejemplo.
Por lo anterior, hoy podemos hablar de casi 280 millones de personas alrededor del
mundo que para este año estarán usando un teléfono celular. Hoy por cada dólar que
sea producto de las rentas que produce el sector de las telecomunicaciones en el
27
29
Future Talk. The Changing Wireless Game. Ron Schneiderman. Pág. 2. Traducción nuestra.
28
Tecnologías como la Telefonía Móvil Celular sin lugar a dudas responde al concepto
antes mencionado Aany time, any place@, ya que permite que la gente se comunique
mientras se desplaza, bien sea recibiendo o generando llamadas.
Por esta razón, a continuación vamos a abordar el estudio de la telefonía móvil celular,
en relación con su historia, concepto, y forma como se presta este servicio.
- El teléfono móvil,
- Las celdas, las cuales hacen referencia al vínculo existente entre el teléfono
móvil y el AMobile Switching Center@ o centro móvil de transferencia. La celda
se compone de una base estación, una torre de transmisión y una antena.
30
Ob. Cit., pie de página 5.
30
La tecnología análoga presenta distintos tipos de sistemas alrededor del mundo como
son :
Del mismo modo, han sido desarrollados otros sistemas celulares tales como el sistema
japonés, el Narrowband AMPS (NAMPS), el CNET, el cual es usado en Alemania,
Portugal y Sur Africa, y por último encontramos el sistema MATS-E que es utilizado en
Francia y Kuwait.
31
Ob. Cit. Pie de página. 29.
31
Por otro lado, existe la denominada tecnología digital, la cual fue desarrollada un poco
después de la introducción de la tecnología análoga. La tecnología digital es el resultado
de requerimientos realizados a la telefonía móvil celular con respecto a la necesidad de
ofrecer sistemas con una mayor capacidad, menores costos y prestar un mejor servicio
a los consumidores.
Al igual que la tecnología análoga, la digital presenta diversos sistemas tales como:
Las tecnologías digitales ofrecen una mayor capacidad de abonados, mejor calidad,
facilidades para la transmisión de voz y datos y mayor eficiencia en la prestación del
servicio.
32
Ibidem.
32
33
Fuente: Celumóvil S.A.
33
2.1.4. Concepto.
De la anterior definición legal, tenemos que el servicio de TMC tiene varios elementos
esenciales que lo configuran, tales como:
34
El artículo 365 de la Constitución Política establece que los servicios públicos son inherentes
a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los
habitantes del territorio nacional. Posteriormente el artículo 366 establece que son finalidades sociales
del Estado el bienestar general y el mejoramiento en la calidad de vida de la población.
34
Según Ismael Mata los servicios públicos constituyen una modalidad de regulación
estatal sobre una actividad determinada. En nuestra opinión, esta noción de servicios
público varía totalmente de la concepción tradicional y llega al punto de definirla
exclusivamente como modalidad de regulación estatal.
Sobre este particular, y en relación con lo que venimos comentando, el artículo 3 del
decreto 1900 de 1.990, estatuto básico de las telecomunicaciones, establece que los
servicios públicos de telecomunicaciones deberán ser utilizadas como instrumentos
para impulsar el desarrollo político, económico y social del país, con el objeto de elevar
el nivel y la calidad de vida de los habitantes en Colombia.
De lo anterior, se infiere que la TMC como servicio público que es, se compone de tres
elementos esenciales que caracterizan la estructura de todos los servicios públicos: a)
Un fin público que se traduce en la necesidad colectiva considerada como esencial o
general; b) un medio financiero público (impuesto o tasa) y ; c) una gestión pública que
puede ser directa o indirecta de acuerdo a los términos previstos en la Constitución
Pública y en la ley.
35
MATA, Ismael. AEl servicio público frente a la privatización y la regulación@. Revista
Supervisión No. 1. Superintendencia de Servicios Públicos, Bogotá, Pág. 18.
35
Por el hecho de que la TMC sea un servicio público supone que su prestación está a
cargo del Estado quien lo podrá prestar directamente o indirectamente a través del
otorgamiento de concesiones a empresas estatales, sociedades de economía mixta o
sociedades privadas, previo el trámite de licitación pública.
36
El artículo 334 de la Constitución Política consagra que la dirección general de la economía
está a cargo del Estado, quien intervendrá por mandato de la ley en lo servicios públicos para
racionalizar la economía con el fin de conseguir el mejoramiento en la calidad de vida de los habitantes,
la distribución equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservación de un
ambiente sano. Posteriormente consagra el artículo en mención que el Estado intervendrá en la
economía con el fin de que todas de las personas y en especial las de menores ingresos tengan acceso
a los bienes y servicios básicos, para promover la productividad y competitividad y el desarrollo armónico
de las regiones.
36
En relación con todo lo antes expuesto podemos concluir que las disposiciones
consagradas en los artículos 334 y 365 de la Constitución Política tienen plena
aplicación para el caso concreto de la TMC. En consecuencia y mirando lo que
establece el artículo 334 , podemos concluir que el Estado podrá intervenir en la
operación y prestación del servicio de TMC. En relación con el artículo 365 podemos
37
concluir que la TMC es un servicio público inherente a la finalidad social del estado, el
cual está sometido al régimen jurídico que fije la ley.
37
Para el caso de la TMC en particular el régimen jurídico es la ley 37 de 1993, así como los
decretos que reglamentan la prestación de dicho servicio.
38
El decreto 753 de 1956, art. 1 define los servicios públicos como toda actividad organizada que
tienda a satisfacer necesidades de interés general en forma regular y continua, de acuerdo con un
régimen jurídico especial, bien que se realice por el Estado, directa o indirectamente, o por personas
privadas.
39
La ley 142 de 1994 es el régimen jurídico por el cual se regula la prestación de los servicios
públicos domiciliarios.
38
Como anotamos anteriormente, dicha ley tan solo consagra una enunciación de los
servicios que la ley califica como servicios públicos domiciliarios. Entonces, se ve con
claridad como el servicio de TMC no se encuentra dentro de dicha enumeración de los
servicios que la ley 142 de 1.994 califica como servicio público domiciliario.
40
Corte Constitucional. Sentencia de Tutela T-578, M.P. Alejandro Martínez Caballero, Nov. 3
de 1992.
39
41
Superintendencia de Servicios Públicos. Actualidad jurídica en Servicios Públicos. Tomo II,
Pág. 95, Bogotá, marzo de 1997.
40
42
Hugo Palacios Mejía, concepto del 1 de febrero de 1994, elaborado por la Comisión de
Regulación de Energía y Gas Combustible, titulado ALos Servicios Públicos Domiciliarios en la
Constitución@.
42
territorio nacional, lo cual comprende tanto zonas urbanas como rurales, aún en las difícil
acceso de acuerdo a los criterios establecidos en los planes de expansión del servicio.
Sobre este particular el artículo 19 del decreto 741 de 1.993 consagra lo siguiente:
En relación con este punto, el decreto 741 de 1.993 en su artículo 4 establece que el
servicio de TMC es técnicamente un servicio básico de telecomunicaciones, que
proporciona en si mismo la capacidad completa, incluidas las funciones del equipo
terminal, para la comunicación entre usuarios de la red de TMC y, a través de la
interconexión con la red telefónica pública conmutada, entre aquellos, y los usuarios de
esta.
uno de los distintos tipos de servicios, dentro de las que se encuentran principalmente,
las capacidades de comunicación, el tipo o forma de transmisión, las facilidades que
ofrecen el telecomunicación o su destinación. Dentro de la clasificación legal antes
mencionada, se encuentran los servicios básicos que como fue mencionado con
anterioridad comprenden los servicios portadores y los teleservicios.
Los servicios portadores son aquellos que sólo proporcionan capacidad necesaria para
la comunicación entre dos o más puntos de la red de telecomunicaciones.
De otro lado, los teleservicios son aquellos que proporcionan la capacidad completa
de comunicación, incluyendo las funciones de equipo terminal.
De esta forma y tal y como lo sostiene la CRT en el concepto en mención Ason las
características y condiciones previstas por el legislador en la definición de cada
servicio los únicos criterios válidos para su clasificación, pues de lo contrario
pretender desconocer dichas características conllevaría a la indebida aplicación de la
norma y en consecuencia a crear una clasificación irregular del servicio examinado.@
43
Ob. Cit. Pie de Pág. 15.
45
Sobre este particular, el artículo 68 del decreto 741 de 1.993 consagra lo siguiente:
44
Los usuarios móviles son aquellos que hacen uso de una red de telefonía móvil celular.
46
Las RTMC hacen parte de las redes de telecomunicaciones del Estado, lo cual implica
que su instalación, ampliación, renovación, ensanche o modificación requieren
autorización del Ministerio de Comunicaciones.
La prestación del servicio de TMC se lleva a cabo mediante la operación de dos RTMC
por cada una de las áreas de operación con sus correspondientes polos técnicos. En
45
Artículo 74 del decreto 741 de 1993.
46
Los polos técnicos los define el decreto 741 de 1993 como el lugar geográfico a partir del cual
47
cada área de operación hay una red A y una red B. La red A es operada por Empresas
estatales y sociedades de economía mixta especializadas en telecomunicaciones o en
TMC y que se encuentran debidamente inscritas en el Registro de Proponentes. Por su
parte, la red B es operada por sociedades anónimas de naturaleza privada, constituidas
en Colombia y con domicilio principal en este país, las cuales deben tener por objeto
social principal la prestación de servicios de telecomunicaciones, principalmente TMC y
deben estar debidamente inscritas en el Registro de Proponentes.
El servicio de TMC debe ser prestado por operadores debidamente autorizados para
ello de acuerdo a los parámetros consagrados en la ley 37 de 1.993, en el decreto 741
de 1.993, en los pliegos de condiciones y en el contrato de concesión.
El decreto 741 de 1.993 distingue entre dos clases de operadores del servicio de TMC:
Estos son los de la red A y los de la red B que existen en cada una de las áreas de
cubrimiento. Según el decreto 741 de 1.993 los operadores de TMC de la red A son las
empresas estatales y sociedades de economía mixta especializadas en
telecomunicaciones en general o en TMC en particular. Por otra parte los operadores de
la red B son sociedades anónimas privadas, constituidas en Colombia y de acuerdo a
las leyes colombianas y con domicilio principal en este país. Al igual que los operadores
47
El artículo 48 del decreto 741 de 1993 establece que se entiende por polos técnicos el lugar
geográfico a partir del cual se expanden técnicamente las redes de telefonía móvil celular.
48
Las sociedades especializadas en telecomunicaciones son aquellas que tengan por objeto
social principal la prestación del servicio público de telecomunicaciones.
49
de TMC de la red A, los operadores de la red B también deben ser sociedades cuyo
objeto social esté destinado a la prestación de servicios de telecomunicaciones en
general o de TMC en particular.
La prestación del servicio de TMC está a cargo del Estado quien la presta en forma
directa o en forma indirecta a través del otorgamiento de concesiones previo el trámite
de licitación pública. Tal y como fue establecido con anterioridad, dicha prestación del
servicio se lleva a cabo a través de dos RTMC en cada una de las áreas de cubrimiento,
las cuales contienen distintos tipos de polos técnicos, dependiendo si se trata de la
RTMC A o de la RTMC B.
Los polos técnicos correspondientes a la red A obedecen a las grandes ciudades del
país, tales como Bogotá, Medellín, Cali, Barranquilla, Cartagena y Santa Marta y
Bucaramanga. Por otro lado, los polos técnicos de la red B, según el decreto 741 de
1.993, comprenden todas las demás capitales departamentales de más de 180.000
habitantes. En consecuencia, la determinación del cubrimiento de cada una de las áreas
de prestación del servicio de TMC, es decir la oriental, la occidental y la Costa Atlántica,
dependerá de la distribución de frecuencias y de los polos técnicos correspondientes.
50
La comunicación del servicio de TMC entre usuarios móviles es aquella que se lleva a
cabo sin recurrir a la utilización de la RTPC sino tan solo se recurre a la RTMC.
49
El artículo 60 del decreto 741 de 1.993 establece que la comunicación de larga distancia
51
En efecto, los PCS son el primer gran competidor directo de la TMC a nivel mundial y en
Colombia lo será próximamente.
Se espera que con la entrada de los PCS al mercado de las comunicaciones móviles se
incentive la consolidación de un mercado más competitivo, dentro del cual los
operadores de TMC y de PCS generen eficiencias que les permita fomentar la
internacional originada o recibida por el usuario del servicio de telefonía móvil celular deberá hacerse a
través de la RTPC, y en ningún caso los operadores del servicio de telefonía móvil celular podrán prestar
directamente servicios de telefonía de larga distancia internacional salvo que el operador de la telefonía
móvil celular esté legalmente autorizado para la prestación de ese servicio.@
52
El ingreso de los PCS dentro del mercado de las comunicaciones móviles significa el
otorgamiento de nuevas licencias a nuevos operadores para que entren en un mercado
que hasta el momento ha estado controlado por parte de los operadores de TMC.
Debe tenerse en cuenta que acá no termina la historia de las comunicaciones móviles,
ya que cada vez, en cuestión de comunicaciones, el desarrollo está más aferrado al
concepto de persona, lo que nos permite pensar que existirán en el futuro nuevos
desarrollos de sistemas de comunicación que tengan por objeto satisfacer cada vez
más las necesidades de las personas en cuestiones de comunicación e información.
De otro lado, debe tenerse en cuenta que Estados Unidos por ser nuestro principal
socio comercial, y encontrarse en el mismo continente, es sin lugar a dudas, uno de los
50
Regulación of Wireless Communications Systems. Frederick Y. Day. Houng Tran. Goverment
Institute, 1998.
53
casos a observar, para así poder determinar los aspectos, tanto positivos como
negativos, que rodearon la implementación de los servicios PCS en este país.
Igualmente, existen otros conceptos relacionados con la comunicación móvil tales como
los Sistemas Móviles Privados de Radio Comunicación Terrestre. Este tipo de sistemas
comprende todos aquellos sistemas que no puedan ser encuadrados como un Servicio
Móvil Comercial. Por lo tanto, cualquier sistema de comunicación que no comprenda la
interconexión con la red telefónica pública conmutada se clasificará como un servicio
móvil privado de radio comunicación. Del mismo modo sí un servicio móvil de
telecomunicación no está disponible al uso del público, esté o no interconectado con las
líneas telefónicas, el servicio deberá ser clasificado como un servicio privado móvil de
telecomunicación.
Por otro lado existen los Sistemas Fijos de Comunicación los cuales comprenden la
prestación del servicio entre dos estaciones terrestres de telecomunicaciones.
Al igual que los servicios móviles, los servicios fijos de comunicación pueden ser
prestados en forma pública a través de un operador público de servicios de
telecomunicaciones o en forma privada.
51
Ibidem.
55
La asignación del espectro radioeléctrico por parte de la FCC tenía por objeto el mayor
beneficio de la sociedad. Es así como en 1.949 la FCC estableció algunos principios
que debían ser tenidos en cuenta para efectos de la asignación del espectro
radioeléctrico. Entre los principios que se enunciaban estaban los siguientes:
v) Para los servicios con frecuencias ya asignadas tenían que tenerse en cuenta
las inversiones existentes antes de efectuar cambios que exigieran una
re-configuración de los sistemas existentes.
52
Ibidem.
57
Posteriormente surgió la tesis del Análisis Marginal para la asignación del espectro.
Según esta tesis debía analizarse en forma comparativa el valor adicional que ofrecía la
asignación de una unidad de espectro para un uso o servicio determinado con el valor
adicional que ofrecía la asignación de la misma unidad de espectro para un uso o
servicio diferente.
Fue así como, con la realización de subastas mediante las cuales se asignaban
frecuencias del espectro radioeléctrico, se empezó a ver en este mecanismo un gran
negocio para el gobierno federal de los Estados Unidos. En 1.995 la FCC obtuvo la
suma de US$7.736.020.384, mediante la celebración de subastas dirigidas a la
asignación del espectro radioeléctrico con el fin de prestar los Servicios de
Comunicación Personal PCS.
58
Entre 1.934 y 1.982, la FCC solo tenía un mecanismo para asignar frecuencias
radioeléctricas cuando se presentaban varios solicitantes a la misma licencia. Este
mecanismo consistía en realizar una audiencia de carácter administrativo con los
solicitantes, en la cual, éstos manifestaban sus razones para ser beneficiarios de la
licencia y posteriormente se determinaba cual de los solicitantes era merecedor de la
misma.
53
Ibidem.
59
Para los PCS, la FCC dividió el territorio en áreas de influencia socioeconómica como
lo son las Amayor trading areas@ y las Abasic trading areas@. Igualmente, la FCC
estableció planes de cubrimiento del servicio los cuales consistían en que dentro de los
primeros 5 años luego de la obtención de la licencia, una tercera parte de la población
del área de servicio tuviera acceso al servicio. Dentro de los 10 años siguientes a la
obtención de la misma dos terceras partes debían beneficiarse de la prestación del
servicio.
54
Ibidem.
55
La Mayor Trading Area son áreas que comprenden dos o más Basic Trading Areas.
56
La Basic Trading Area es un área alrededor de una ciudad que comprende un área de influencia
socioeconómica.
60
Para el caso de los PCS de banda ancha, en 1.993 la FCC asignó 7 bloques del
espectro para este tipo de servicios: 2 bloques de 30 MHz, 1 de 20 MHz y 4 de 10 MHz.
Los bloques de 10 MHz estaban ubicados en el tope más alto de la banda de 1850 a
2200 MHz, mientras que los bloques de 30 y 20 MHz se encontraban en la parte más
baja del espectro. Esta repartición fue criticada por la industria de PCS ya que bajo este
esquema, los terminales serían un 25% más costosos, además serían más pesados y
su batería sería de menor duración.
61
La reasignación del espectro para la prestación de los servicios PCS y otras nuevas
tecnologías hizo que en 1.993 la FCC asignará otra parte del espectro para la
prestación de servicios de microondas. En relación con lo anterior, se presentaron dos
decisiones esenciales en la implementación de los servicios PCS:
La primera fue retirar los sistemas de microondas de la banda del espectro que
anteriormente les había sido asignada y que interferían en la operación de los servicios
PCS. La FCC decidió reasignarle a estos sistemas de microondas otras bandas de
frecuencia en las que pudieran operar. Para ello, los licenciatarios de sistemas de
microondas podían escoger varias alternativas de bandas de frecuencia para operar
sus sistemas. Dentro de las bandas que se ofrecieron estaban las bandas de 3700 a
4200 MHz, 5925 a 6425 MHz, 6525 a 6875 MHz, 10565 a 10680 MHz y de 10700 a
11700 MHz.
El procedimiento adoptado por la FCC para la reasignación del espectro para los
sistemas de microondas incluyó incentivos para los licenciatarios de este tipo de
servicios que voluntariamente implementaran sus sistemas en las bandas de
frecuencias asignadas para estos efectos. Del mismo modo, la FCC adoptó provisiones
62
La FCC igualmente adoptó medidas para evitar que un solo licenciatario de PCS
tuviera que pagar todos los costos del traslado de los servicios de microondas a otras
bandas, y para que luego llegue otro servidor de PCS y se beneficie gratuitamente al
operar en el espectro adyacente que ya se encontraría liberado de servidores de
microondas.
Para determinar si alguna de las partes no está negociando bajo los parámetros de la
buena fe, la FCC creó los siguientes parámetros:
- Ver si ambas partes han hecho un buen esfuerzo para determinar los actuales
costos de traslado.
Si una parte no está de acuerdo y alega mala fe de la otra parte, la FCC nombra un
tercero imparcial que estime el costo de traslado y resolver así la disputa. El papel del
tercero era evitar denuncias sin fundamento así como facilitar la resolución de las
disputas que se presentaban entre las partes.
La FCC estableció los criterios que determinaban que la infraestructura nueva de los
microondas era similar o comparable. Estos criterios eran:
64
iii) Sí los costos operacionales eran viables: Los costos operacionales son
aquellos costos necesarios para poder operar y mantener el sistema de
microondas. Para ello los licenciatarios de servicios de microondas debían ser
compensados por todos y cada uno de los incrementos en los costos que
resultaran del reemplazo del sistema anterior.
No obstante, los licenciatarios de PCS no estaban obligados a pagar los costos en que
incurrían los licenciatarios de microondas durante los periodos de negociación
voluntaria u obligatoria siempre y cuando no se alcanzara un acuerdo entre las partes
antes de que el proceso de reubicación obligatoria empezara. Es decir que si no se
lograba un acuerdo dentro de los periodos de negociación establecidos por la FCC, los
costos en que incurrieran los licenciatarios de microondas dentro de estos periodos no
serían reembolsados por parte de los licenciatarios de PCS.
Con el fin de evitar demoras en los procesos de reubicación antes mencionados la FCC
dispuso mecanismos de resolución de conflictos tales como la mediación y tribunales
de arbitramento. Igualmente y como fue mencionado con anterioridad se podía nombrar
un tercero imparcial que colaborara en la resolución de estas disputas.
Fue así entonces, como se llevó a cabo el proceso de asignación de las licencias para
la prestación de servicios PCS y como se presento el proceso de implementación de
este servicio así como las circunstancias que lo rodearon.
En relación con lo anterior y con el objeto de competir, uno de los retos en todos los
países en donde se ha adoptado este nuevo tipo de servicio es que los prestadores del
servicio de telefonía móvil celular y del servicio PCS puedan ser distinguidos y
debidamente diferenciados.
Aún cuando la industria celular detenta una posición de dominio en el mercado de las
comunicaciones móviles, se espera que con la introducción de los operadores de
servicios PCS, éste cambie en forma ostensible, ya que según estudios realizados en el
año 2.005 la industria PCS representará el 28% del mercado, lo cual fomentará la
competencia con respecto a la industria celular.
57
Según Ron Schneiderman, en su obra Future Talk, The Changing Wireless Game.
67
La introducción de los servicios PCS, tiene por finalidad generar una mayor oferta de
servicios y nuevos desarrollos tecnológicos encaminados a beneficiar a los usuarios.
De otro lado, se busca expandir aún más la infraestructura de telecomunicaciones,
como una herramienta dirigida a mejorar el desarrollo del país y de sus habitantes.
No obstante lo anterior, existen otros motivos dentro de los cuales se encuentran los
siguientes:
58
Exposición de Motivos de la ley 555 de 2000 presentada al Senado de la República por la entonces
Ministra de Comunicaciones, Doctora Claudia De Francisco. Gaceta del Congreso 233.
68
3.1.1. Concepto.
De la definición del artículo 2 de la ley 555 de 2.000 tenemos que los servicios PCS
tiene varios elementos comunes con respecto a la TMC. De esta forma podemos
determinar lo siguiente:
Tal y como se estableció cuando nos referíamos al concepto de TMC, los servicios
públicos hacen referencia a aquellas actividades inherentes a la finalidad social del
Estado, es decir al bienestar general y mejoramiento en la calidad de vida de los
habitantes del territorio nacional.
Sobre este particular y, en relación con lo que venimos comentando, el artículo 3 del
decreto-ley 1900 de 1.990, Estatuto básico de las telecomunicaciones, establece que
los servicios públicos de telecomunicaciones deberán ser utilizados como instrumentos
para impulsar el desarrollo político, económico y social del país, con el objeto de elevar
el nivel y la calidad de vida de los habitantes en Colombia.
Igualmente, establece que las telecomunicaciones son un servicio público a cargo del
Estado, quien lo podrá prestar en forma directa o indirecta a través del otorgamiento de
concesiones.
71
Entonces se ve que el servicio de PCS, al igual que el servicio de TMC, se refiere a ese
tipo de actividades que tienen por finalidad satisfacer necesidades de interés general
como los arriba mencionados.
En consecuencia, los PCS son un servicio público a cargo del Estado quien lo podrá
prestar directamente o indirectamente a través del otorgamiento de concesiones a
empresas estatales, sociedades de economía mixta o sociedades privadas, previo el
trámite de licitación pública.
Por lo tanto y teniendo en consideración que para el caso de los PCS es predicable lo
mismo que para el caso de la TMC, en cuanto a que ambos servicios son servicios
públicos de telecomunicaciones, vemos que para los PCS es aplicable el principio
según el cual los particulares pueden participar en forma activa en la prestación del
servicio.
En efecto, si bien es cierto que los PCS son un servicio público de telecomunicaciones
a cargo del Estado, ello no impide a que la prestación se lleve a cabo en forma indirecta
a través de concesiones otorgadas a los particulares.
59
Los artículos 334 y 365 de la Constitución Política consagran lo siguiente:
Artículo 334 : La dirección general de la economía estará a cargo del Estado. Este intervendrá, por
mandato de la ley, en la explotación de los recursos naturales, en el uso del suelo, en la producción,
distribución, utilización y consumo de los bienes y en los servicios públicos y privados, para racionalizar
la economía con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes, la
distribución equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservación de un
ambiente sano. (Subrayado fuera del texto)
Artículo 365: ALos servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado
asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.
Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por el
Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares. En todo caso, el
72
Al igual que el servicio de TMC, los PCS son servicios públicos de telecomunicaciones
no domiciliarios, es decir, que se encuentran por fuera de aquellos que están regulados
en la ley 142 de 1.994.
Como antes fue establecido cuando nos referimos a la TMC, el servicio público
domiciliario es un servicio que se presta a través de redes que tienen como destino final
el domicilio del usuario, es decir el lugar en que generalmente habita o desarrolla sus
actividades productivas. En consecuencia y teniendo en cuenta la definición que la ley
555 de 2.000 contiene de PCS podemos concluir que este tipo de servicio no obedece
al concepto antes señalado y por lo tanto el destino final no es el lugar fijo donde la
Estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios. (Subrayado fuera del texto)
73
persona habita o desarrolla sus actividades profesionales sino cualquier lugar dentro del
territorio nacional en donde se encuentre el usuario de servicios de PCS.
Por lo tanto disposiciones legales como esta no obedecen a la realidad del país, ni a las
necesidades de sus habitantes.
Para la prestación de los servicios PCS se requiere que los concesionarios del servicio
instalen las llamadas Redes de PCS.
El artículo 3 de la ley 555 de 2.000 define las redes de PCS de la siguiente manera:
60
Según el Cuadro Nacional de Atribución de Frecuencias, a los servicios PCS se le atribuyeron las
bandas de frecuenc8ia correspondientes a 1850-1865 MHz, 1930-1945 MHz y 1950-1965 MHz. Los
enlaces y sistemas de telecomunicaciones que operen en estas bandas de frecuencia serán reubicados
en las bandas de frecuencia que para el efecto determine el Ministerio de Comunicaciones.
75
El principio de acceso igual B cargo igual supone que los operadores de la RTPC y la
RTMC deberán prestar la interconexión en condiciones técnicas y económicas iguales a
todo operador de la RPCS que lo solicite. Sobre este particular nosotros pensamos que
para el caso de los PCS en particular deben observarse los criterios consagrados por la
Resolución 87 de 1.997 y en el decreto 741 de 1.993.
La primera define Acceso Igual como Ael que se presta a los operadores de un mismo
servicio en las mismas condiciones de calidad y especificaciones técnicas@, y Cargo
Igual como Auna misma remuneración por el acceso y utilización que se causa
cuando se cumplen las condiciones de acceso igual@, mientras que el decreto dice
que el principio de Acceso Igual - Cargo Igual es la obligación de los operadores de la
RTPC de Aprestar la interconexión en condiciones técnicas y económicas iguales a
todo operador de la Red de Telefonía Móvil Celular que lo solicite@.
2. No discriminación
61
Resolución 087 de 1.997 (Comisión de Regulación de Telecomunicaciones CRT), artículo 1.3.1 y
decreto 741 de 1.993, artículo 66.
76
Adicionalmente, hay quienes piensan que los PCS son servicios diferentes a los
actualmente consagrados en la normatividad vigente, razón por la cual sería necesario
que mediante una ley expedida por el Congreso de la República se cree una nueva
clase de servicios de telecomunicaciones.
62
Acta No. 15. Comisión Sexta. Senado. Octubre 5 de 1999.
78
63
Decreto 1900 de 1990, Art. 28.
79
Así pues, dentro del ámbito del estatuto general de las telecomunicaciones, por expresa
voluntad del legislador, al Gobierno, en uso de su facultad constitucional de reglamentar
las leyes, le corresponde ejercer las funciones de planeación, regulación y control de las
telecomunicaciones, tal y como lo dispone el artículo 5 del decreto-ley 1900 de 1.990.
Precisamente, gracias al amplio marco que ofrece dicho decreto se han multiplicado las
redes y los servicios, se le ha dado un uso más eficiente al espectro radioeléctrico y el
Gobierno ha obtenido cuantiosos recursos para su inversión en la provisión de
necesidades públicas como es el caso de la telefonía social.
En tal sentido, la reglamentación requerida para el caso de los servicios de PCS debe
ser expedida con las correspondientes formalidades, acatando la clasificación legal de
64
El artículo 5 del Decreto 1900 de 1.990 consagra lo siguiente:
AArt 5: El Gobierno Nacional, a través del Ministerio de Comunicaciones, ejercerá las funciones de
planeación, regulación y control de las telecomunicaciones@.
80
1.990, implicaría desconocer la clasificación legal y por ende la definición misma del
servicio que trae la ley 555 de 2.000.
En consecuencia, luego del análisis anteriormente efectuado con relación a la
clasificación actual de servicios de telecomunicaciones, los servicios PCS son un
sistema de telecomunicaciones que encuadra dentro de los teleservicios de acuerdo a
la definición contenida en la ley 555 de 2.000 y teniendo en cuenta la clasificación de
servicios consagrada por el decreto-ley 1900 de 1.990. Por lo tanto, los futuros
operadores de servicios PCS asumirán una responsabilidad que involucra el suministro
de capacidad para la transmisión de información entre dos puntos de la red, y que esta
información sea debidamente presentada, aplicada y comprendida en ambos extremos
de la relación usuario a usuario.
65
La Comisión de Regulación de Telecomunicaciones CRT en pronunciamiento del 19 de enero
de 2.000 sobre la naturaleza de los servicios de valor agregado estableció que la clasificación legal de los
servicios de telecomunicaciones resulta invariable por parte del Gobierno Nacional, quien no puede
cambiar los criterios clasificatorios y, mucho menos, introducir nuevas clases de servicios, so pretexto
del ejercicio de la facultad reglamentaria o de desarrollo legal.
66
El Proyecto de ley que actualmente cursa en el Congreso de la República por el cual se
pretende establecer el Régimen General de las Telecomunicaciones dispone que los servicios PCS se
encuentran encuadrados dentro de los llamados servicios especializados. Dicho Proyecto define los
servicios especializados como Aaquéllos no domiciliarios destinados a satisfacer necesidades
particulares de telecomunicación de usuarios determinados o determinables, con arreglo a los principios
y disposiciones de esta ley.
Pertenecen a esta categoría los demás servicios de telecomunicaciones no clasificados en los artículos
anteriores, destinados a cursar comunicaciones o información de todo tipo o naturaleza, sean fijas o
móviles, mediante cable físico o a través de rondas radioeléctricas, tanto terrenales como espaciales,
entre ellos, los de radiocomunicaciones, radiodeterminación y radiolocalización.
Forman parte de esta categoría, entre otros, el telex, la TMC, ......, los de comunicaciones personales,
Y.. así como todos aquellos que agreguen facilidades o prestaciones adicionales a uno o varios servicios
de telecomunicaciones, cualquiera sea su clasificación.@ (Subrayado fuera del texto).
82
Ahora entraremos a estudiar la ley 555 de 2.000 con respecto a la ley 37 de 1.993. Para
ello analizaremos las semejanzas y diferencias que existen entre el servicio PCS y el
servicio de TMC.
67
El artículo 62 del decreto 741 de 1993 modificado por el artículo 6 del decreto 2061 de 1993
establece lo siguiente:
En resumen podríamos decir que las semejanzas referentes al concepto de PCS y TMC
serían las siguientes:
i) La ley 555 de 2.000 cuando define los PCS hace alusión a unos servicios de
telecomunicaciones, es decir se refiere a una diversidad de servicios, mientras
que la ley 37 de 1.993 habla de un sólo servicio. Por lo tanto parecería que los
PCS se refieren a varios servicios distintos de telecomunicaciones, mientras
que la telefonía móvil celular es un único servicio.
ii) La ley 555 de 2.000 habla de un servicio móvil o fijo, mientras que la ley 37 de
1.993 habla es de la comunicación entre usuarios móviles o entre éstos y
usuarios fijos.
iii) El objeto de la transmisión de los PCS es más amplio que el de la TMC, ya que
los PCS pueden transmitir voz, datos o imágenes, mientras que los celulares
solo pueden transmitir voz. No obstante lo anterior, un operador de TMC podría
prestar servicios de transmisión de datos en el caso de que sea titular de una
licencia otorgada por el Ministerio de Comunicaciones para prestar servicios
de valor agregado.
Sin lugar a dudas, la principal diferencia es que los PCS satisfacen distintas
necesidades de telecomunicaciones y permiten diversas prestaciones, mientras que la
TMC se refiere única y exclusivamente a la prestación de servicios de transmisión de
voz.
No obstante lo anterior, las diferencias existentes entre los celulares y los PCS es
mínima, ya que en realidad los conceptos son casi iguales.
85
De otro lado, algunos sostienen que los servicios PCS no son una innovación
tecnológica y por lo tanto no ofrecen ninguna novedad a los usuarios, ya que se trata de
la misma tecnología celular digital pero que operan en una banda de frecuencia distinta.
Más aún, reiteradas veces se ha dicho que la introducción de los PCS al mercado de
las comunicaciones móviles en Colombia significaría permitir la entrada de un
competidor celular más y no la adopción de una nueva tecnología para los usuarios. Por
eso y de acuerdo a diversos estudios realizados la entrada de los PCS conllevaría a la
creación de un ambiente competitivo dentro del mercado de las comunicaciones
móviles promoviendo así, una disminución en las tarifas de la TMC.
68
Ob Cit. Pie de Pág. No. 5. Pág. 30.
69
Fuente: Ministerio de Comunicaciones.
86
En relación con la prestación del servicio, los PCS y la TMC también presentan varias
semejanzas como las que a continuación se enuncian:
ii) La prestación del servicio puede llevarse a cabo en gestión directa o indirecta
mediante la concesión de contratos que se haga a los particulares.
iv) La división del territorio para la prestación de los servicios PCS y del servicio
de TMC es la misma, es decir que la ley 555 de 2.000 también divide el
territorio nacional en tres áreas como los son la oriental, la occidental y la
Costa Atlántica.
70
Future Talk. The Changing Wireless Game; Pág. 30.
71
Según el Gobierno Nacional, la subasta como mecanismo para el otorgamiento de la
concesión, no estaba prevista en las normas vigentes y de ahí la necesidad de una ley de la República;
PONENCIA PARA PRIMER DEBATE DEL PROYECTO DE LEY No. 047 de 1999. SENADO.
87
En cuanto a las diferencias que se presentan en relación con la prestación del servicio
entre la ley 555 de 2.000 y la ley 37 de 1.993 encontramos las siguientes:
i) La ley 37 de 1.993, estableció que por cada área de operación habrían dos
operadores diferentes que compitieran entre sí, mientras que la ley 555 de
2.000 sólo permite a un concesionario por área de operación.
72
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto de diciembre 16 de 1997.
Consejero Ponente Cesar Hoyos Salazar.
88
Como vimos, son bastantes las semejanzas que se presentan entre la ley 555 de 2.000
y la ley 37 de 1.993. Sin embargo existen unas diferencias importantes que llevaran a
que el procedimiento de adjudicación sea novedoso.
3.1.5.1 Reglas para la Concesión. A diferencia de la ley 37 de 1.993, la cual prevé que
por cada área de operación se adjudicarían dos concesiones para la operación del
servicio de TMC, la ley 555 de 2.000 en su artículo 11 establece que por cada área de
73
El artículo 11 de la ley 555 de 2000 consagra lo siguiente:
Art. 11: AConcesiones iniciales: Inicialmente se otorgará una concesión para la prestación de los
servicios de Comunicación Personal, PCS, en cada una de las áreas oriental, occidental y Costa
Atlántica, las cuales corresponden a las establecidas para la prestación de telefonía móvil celular en la
ley 37 de 1993 y sus reglamentos. De esta manera, la asignación de frecuencias se hará de forma que
atienda esta división especial del territorio nacional.
89
operación se otorgará una sola concesión para la operación de PCS. De esta forma, se
busca ampliar las alternativas para los consumidores, ya que con la concesión de PCS
que se haga, en cada una de las áreas de operación, habrían tres posibilidades de
a) Las concesiones se otorgarán dentro de los límites de esta ley, en los términos y oportunidades
que para el efecto establezca el Gobierno Nacional;
b) Los concesionarios de telefonía móvil celular, TMC, los operadores nacionales de trunking, sus
empresas filiales, matrices, subordinadas; los accionistas de los concesionarios de TMC, los
accionistas de los operadores nacionales de trunking, que tengan una participación individual o
conjuntamente de más del 30% y las empresas matrices, filiales o subordinadas de dichos
accionistas no podrán:
Ser accionista de los concesionarios de servicios PCS, durante los primeros tres años de concesión
para la prestación de los servicios PCS, contados a partir del perfeccionamiento del primer contrato;
c) Los concesionarios de servicios PCS, sus empresas filiales, matrices o subordinadas; los
accionistas de servicios PCS, las empresas matrices, filiales o subordinadas de dichos
accionistas, no podrán adquirir más del 30% del capital social de un concesionario de TMC que
preste servicios dentro de la misma área o de un operador nacional de trunking dentro de los
primeros 3 años de concesión para la prestación de los servicios PCS.
En desarrollo de tal objetivo, se establecerán previsiones para asegurar que los concesionarios ofrezcan
en venta a inversionistas minoritarios al menos el 15% de las acciones en bolsas de valores, a más
tardar al cuarto año contado a partir del perfeccionamiento del respectivo contrato de concesión, so pena
de caducidad.
El Ministerio de Comunicaciones reglamentará la materia para que, antes del proceso de licitación, se
fijen los mecanismos, las reglas y los procedimientos que se seguirán para dar cumplimiento a l
presente parágrafo.
PAR2: El Gobierno Nacional contratará mediante licitación pública o concurso una asesoría que prestigio
nacional, para que entre otras funciones, recomiende la oportunidad para iniciar el proceso de licitación
pública y asesore al Gobierno Nacional en el diseño de la subasta y en el establecimiento del valor
mínimo de cada concesión, consultando las condiciones del mercado y de conformidad con lo previsto
en esta ley.
Para preservar un ambiente de sana competencia al fijar el valor mínimo de cada concesión, el Ministerio
de Comunicaciones atenderá el principio de equilibrio económico con los operadores de TMC.
90
De otro lado, el mencionado artículo consagra unas reglas en relación con las
concesiones las cuales tienen una gran incidencia en lo que a la promoción de la
competencia se refiere. A continuación entraremos a enunciar y a analizar cada una de
estas reglas:
1. Las concesiones se otorgarán dentro de los límites de la ley 555 de 2.000 en los
términos y oportunidades que para el efecto establezca el Gobierno Nacional.
74
El equilibrio económico se refiere a mantener la igualdad o equivalencia entre los derechos y
obligaciones surgidos al momento de contratar. En consecuencia, las concesiones de PCS deberán
mantener una equivalencia con respecto a las concesiones existentes de TMC en lo relacionado con los
derechos y obligaciones que surjan para los futuros concesionarios de servicios PCS.
Igualmente deberán atenderse los postulados que rigen la contratación administrativa tales como el
cumplimiento de los fines estatales, la prestación de los servicios públicos, la efectividad de los derechos
e intereses de los administrados, los principios de la buena fe e igualdad y el equilibrio entre las
obligaciones y derechos que caracterizan los contratos conmutativos.
91
concesión de PCS deban estar sometidos a las mismas circunstancias que rigieron el
proceso para los operadores de telefonía celular, ya que debe tenerse en cuenta que los
operadores de telefonía celular entraron a ofrecer un servicio en un mercado libre de
competencia y virgen para conquistar, mientras que los futuros operadores de PCS
deberán entrar a pelear por un mercado competitivo.
ii) Ser accionista de los concesionarios de PCS, durante los primeros tres años
de concesión para la prestación de PCS, contados a partir del
perfeccionamiento del primer contrato.
Esta restricción tiene como fin crear un escenario competitivo dentro del mercado de las
comunicaciones móviles que permita entre otras cosas la creación de condiciones de
eficiencia en la prestación de este tipo de servicios, evitar la dispersión del mercado, la
concentración de la propiedad, tratos discriminatorios, la generación del poder de
control sobre las tarifas y en general, evitar cualquier circunstancia que tienda a la
generación de prácticas comerciales restrictivas de la competencia o la realización de
prácticas tendientes a violar el régimen de protección al consumidor. Igualmente, se
busca generar un mayor grado de inversión y la generación de empleo.
En síntesis, podríamos concluir que la razón principal que motivó la adopción de la ley
555 de 2.000 fue crear un ambiente más competitivo y de esta forma poder ofrecer
nuevas alternativas u opciones a los consumidores con el fin de que sean éstos los más
beneficiados.
En virtud de esta regla, se siguen los principios consagrados en la regla anterior, pero
aplicados con respecto de las sociedades concesionarias de telefonía celular y trunking,
es decir se pretende evitar que entre las empresas que presten servicios de
telecomunicaciones móviles exista un exceso de concentración de la propiedad que
vaya en contra de la competencia empresarial que debe existir en el mercado.
93
Sin embargo, a los concesionarios de PCS, se les permite realizar inversiones que no
excedan del 30% del capital social de las sociedades de TMC o de trunking que operan
en la misma área en que operan los concesionarios de servicios PCS. Para el caso de
las inversiones que los concesionarios de PCS realicen en sociedades de TMC o de
trunking que operen en regiones distintas el porcentaje de inversión es ilimitado, ya que
no existe restricción legal sobre la materia.
Adicionalmente, se fijaron unas reglas para adjudicar las concesiones dentro de las
cuales se previó la posibilidad de que los operadores de TMC, solo podía participar y
obtener una de las dos concesiones siempre que no presten el servicio de TMC en
dicha área.
En consecuencia, a pesar que existían limitaciones para los operadores de TMC, éstos
no quedaban excluidos como se presenta en la ley 55 de 2000.
Para el caso de los concesionarios de PCS el tratamiento es bien diferente, pues éstos
tienen plena facultad para tener porcentajes de participación altos en las sociedades
prestadoras de servicios de telecomunicaciones móviles. Este tratamiento que da la ley
555 de 2.000 a los operadores de TMC y trunking es discriminatorio, ya que a éstos se
les niega la posibilidad de participar o invertir en las sociedades prestadoras de
servicios PCS así éstas operen en un área distinta de aquella en la cual operan
aquellos.
En razón anterior, consideramos que se están violando los principios de igualdad y trato
no discriminatorio, ya que a los operadores de TMC y a los de trunking se les negó la
posibilidad de participar en la licitación para optar a la concesión de una licencia de
94
PCS y así poder prestar este tipo de servicios en un área distinta de aquella en la cual
prestan servicios de TMC o de trunking.
Sin embargo, y en caso que todas las anteriores circunstancias se produzcan, los
consumidores serán los grandes beneficiarios, ya que los operadores con el fin de
95
conquistar o mantener una participación dentro del mercado ofrecerán unos precios
más competitivos, prestaran una mejor atención al cliente en situaciones tales como
rápida atención a los reclamos, evitar errores de facturación, ofrecimiento de incentivos
y promociones y planes, lo cual beneficiará única y exclusivamente a los usuarios.
No obstante los fines buscados por la ley 555 de 2.000, existen posiciones en contra de
su adopción, ya que resulta inconveniente introducir en las actuales circunstancias los
servicios de PCS por las siguientes razones:
ii) Otro de los argumentos en contra es aquel en virtud del cual la telefonía celular
colombiana, es un modelo de desarrollo a nivel mundial, ya que a diferencia de
varios países en donde la TMC era análoga, en Colombia desde sus comienzos
se implantó la tecnología digital reemplazando a la análoga. Por lo tanto, como
los PCS son una tecnología digital no habría razón para introducir este tipo de
servicios en el país y en consecuencia no existiría novedad alguna.
iii) Igualmente se estableció que en otros países la implementación de los servicios
PCS se dio luego de transcurrido un periodo mucho mayor al colombiano, lo
cual permitió a la industria celular gozar de un lapso de tiempo más amplio para
75
Sobre este particular, debe tenerse en cuenta que la exclusividad de cinco años otorgada a los
operadores de telefonía celular culminó en septiembre de 1.999, por lo tanto, a partir de ese momento la
introducción de nuevos operadores dentro del mercado es totalmente legal y permitida.
96
76
El Parágrafo 2 de la cláusula Segunda del contrato de concesión celebrado entre el Estado y
la Unión temporal de Celumovil S.A. y Celumovil de la Costa S.A. establece lo siguiente: AEl Ministerio
de Comunicaciones a partir del quinto año de la ejecución del contrato, si la tecnología lo permite, podrá
otorgar concesiones a otros operadores para competir con el Concesionario.@
77
Como se presentó en los Estados Unidos de América, en donde los nuevos operadores de
PCS ofrecieron muchos paquetes de minutos gratis para ingresar al mercado.
97
del consumo y una lucha por los canales de distribución, personal calificado e
infraestructura física, lo cual produciría un encarecimiento de los costos de
ventas y operación y pondría en aprietos la estabilidad del negocio.
v) Otra crítica es que con la introducción de los PCS, se podrían dar las
circunstancias para realizar prácticas comerciales restrictivas de la libre
competencia y prácticas de competencia desleal, encaminadas a ganar o
mantener participaciones dentro del mercado o para recuperar la inversión
realizada.
vi) Del mismo modo, algunos sostienen que la introducción de los PCS conllevaría
a crear inseguridad jurídica para los inversionistas extranjeros, ya que
actualmente está en curso un proyecto de ley sobre el marco general de las
telecomunicaciones que está preparando el Gobierno y que ya ha sido
anunciado frente al Congreso de la República, lo cual podría implicar un
cambio en las reglas del juego para los operadores de PCS o para los futuros
inversionistas.
Sobre este particular, estamos de acuerdo con la critica, ya que no se entiende porque
se prepara una ley general que tiene como fin evitar la dispersión de la reglamentación
del sector y al mismo tiempo se expide una ley particular para regular los servicios PCS.
78
Un ejemplo claro de esta afirmación es la situación actual de las operadoras de telefonía de
larga distancia nacional e internacional, según la cual, las Superintendencia de Industria y Comercio,
actualmente investiga varias denuncias por competencia desleal entre las compañías competidoras. El
Tiempo; ALas llamadas que originan guerra@, Sección 3; página 3-1 y 3-4, 24 de Septiembre de 2000.
98
Lo anterior atenta contra la seguridad que deben tener los inversionistas, así como crear
inestabilidad con respecto a las condiciones que deben presentarse en el sector de las
telecomunicaciones.
vii) Por último, se critica la introducción de los PCS por el momento actual que vive
el país, ya que en las circunstancias económicas actuales, el otorgamiento de
concesiones conllevaría a hacer aún más vulnerable el sector.
79
The Mobile Telephone Industry: Investment Overview, Salomon Brothers, April, 1997.
99
80
Demanda de inconstitucionalidad presentada a la Corte Constitucional el día 29 de febrero de
2.000 por parte de Jorge Villate Castillo, Representante Legal de la Asociación Colombiana de Ingenieros
ACIEM.
100
En el evento en que los futuros operadores de PCS deban pagar por las tarifas cuantías
similares a las que pagaron los operadores de TMC, la viabilidad del negocio no será
clara ya que aquellos entrarían a un mercado controlado por las actuales compañías de
celular lo que sin lugar a dudas dificultará el mejoramiento de la prestación del servicio
así como la reducción en el precio de las tarifas y la creación de un ambiente
competitivo.
La ley 80 de 1.993 tiene por objeto sentar las reglas y principios que rigen los contratos
celebrados por las entidades estatales. Por lo tanto, sus disposiciones única y
exclusivamente se refieren a la contratación realizada entre el Estado y los particulares.
Dentro de los tipos contractuales que consagra la ley 80 de 1.993 existe, entre otros, el
contrato de concesión.
81
El artículo 2 del decreto 855 de 1.994 que reglamenta la ley 80 de 1.993 en lo relacionado con
la contratación directa establece que en esta forma de contratación para la selección del contratista se
deberá garantizar el cumplimiento de los principios de economía, transparencia y de selección objetiva
consagrados en dicha ley.
101
82
Artículo 7 de la ley 72 de 1989.
102
someten procuran o buscan que el Estado les otorgue el permiso para la prestación del
servicio.
Con respecto a la ley 555 de 2.000, la concesión está consagrada como un contrato que
puede ser otorgado a empresas estatales, sociedades privadas o de naturaleza mixta.
De esta manera, dicha ley establece que la adjudicación de la concesión al contratista
se llevara a cabo previo el trámite de licitación pública y por ningún motivo podrá
celebrarse por contratación directa.
Por regla general, la manera como se otorgan las concesiones para la prestación de
servicios públicos de telecomunicaciones es la contratación directa o mediante el
otorgamiento de licencias. Excepcionalmente se otorgan concesiones previa
observación de licitación pública. La licitación pública es el procedimiento mediante el
cual la Administración del Estado hace una invitación pública a diferentes personas que
reúnan las condiciones requeridas, con el fin de celebrar un contrato, para que éstas
presenten sus propuestas en igualdad de oportunidades y con sujeción al pliego de
condiciones y de esta forma sea seleccionada la propuesta más favorable.
83
Sobre este particular, el artículo 19 del decreto 855 de 1994 establece que de conformidad con
la ley 72 de 1989, el decreto 1900 de 1990, el decreto 2122 de 1992, y la ley 80 de 1993, las
concesiones de servicios de telecomunicaciones podrán otorgarse mediante licencia o mediante
contratación directa.
84
Rodrigo Escobar Gil en su obra ATeoría general de los contratos de la administración pública@
define la licitación como Aun procedimiento de formación de la voluntad contractual, mediante la cual, la
Administración del Estado formula una invitación pública a las personas que reúnan las condiciones y
aptitudes de celebrar un negocio jurídico determinado, a presentar sus propuestas en igualdad de
oportunidades y con estricta sujeción a los pliegos de condiciones, con el fin de seleccionar el
103
Mas adelante sostiene Escobar Gil que Ala licitación es el procedimiento administrativo que establece la
ley para la escogencia por parte de la Administración Pública de sus contratantes, lo que constituye la
forma por excelencia del contrato estatal.@ (Pag. 151 y 152)
104
85
Andrés Quintero M. y Andrés Mutis V. En su libro ALos Contratos del Estado en la ley 80 de
1993@ establecen ALa referida similitud es tal - refiriéndose a la similitud que se presenta entre contrato
y licencia - que el procedimiento selectivo de la licitación pública es también previsto para casos de
concesión por la vía de la licencia. Puede entonces afirmarse que una licitación no necesariamente
habrá de concluir siempre en la celebración de un contrato o en la frustración del mismo, sino que
también admite como fase última, el otorgamiento de una licencia o su virtual denegación.@@(Pag. 152)
86
Como ponentes del proyecto de ley No. 047 de 1999, Senado, se encuentran los Honorables
Senadores Juan Fernando Cristo y Ciro Ramírez.
105
En nuestra opinión, la subasta más que asegurar la participación de todos aquellos que
se crean con posibilidades para ser adjudicatarios de una concesión para la prestación
de un servicio público de telecomunicaciones, tiene por objeto la obtención de mayores
recursos para el Estado. Es así como, el fin de la misma, es que la escogencia del
contratista se fundamente en el mayor valor o mejor precio ofrecido, luego de cumplirse
con los criterios que deben ser de obligatoria observación para optar a ser adjudicatario
de una concesión en toda licitación pública.
En consecuencia debe tenerse en consideración es que a mayor costo pagado por una
concesión para la prestación de servicios PCS por parte de sus adjudicatarios, mayor
va a ser el valor de las tarifas que se le cobren a los usuarios de este tipo de servicios.
Por lo tanto, no estamos de acuerdo cuando se piensa que la subasta es el mecanismo
más transparente para la asignación del espectro radioeléctrico..
106
Imposibilidad de contratación directa : Según la ley 555 de 2.000, por ningún motivo
o circunstancia la contratación podrá realizarse a través del mecanismo de
contratación directa consagrado en la ley 80 de 1.993. Lo anterior implica que en el
caso de las excepciones que consagra dicha ley, éstas no podrán ser aplicadas ya que
la ley es clara al establecer que AEn ningún caso se podrá adjudicar el contrato de
Sin embargo, nosotros consideramos que para la selección del contratista, la ley 555 de
2.000 si debió consagrar la contratación directa como forma de selección del
contratista, al menos para aquellos casos en que no se presenten más de una propuesta
87
Ley 80 de 1993.
107
dentro de la licitación o cuando aún habiéndose presentado varias, ninguna cumple con
los criterios de selección objetiva del contratista.
Subasta : El acto de adjudicación de los contratos de concesión se llevará a cabo por
el procedimiento de la subasta y tendrá lugar en audiencia pública.
La subasta ha sido uno de los sistemas más utilizados para el caso de adjudicación de
concesiones de PCS en el mundo. Por ser éste un método novedoso en la normatividad
actual de contratación estatal en nuestro país, a continuación nos referiremos a las
experiencias de otros países y mencionaremos los distintos tipos de subasta, para así
analizar cual puede ser la mas conveniente para el caso colombiano.
1) Estados Unidos
En los Estados Unidos de América se asignaron en todo el país a través del método de
subastas simultáneas de múltiples rondas, 360 licencias para las áreas metropolitanas y
960 para unas áreas básicas de comercio. De esta forma se permitió el acceso a la
prestación de estos servicios a operadores pequeños. Este esquema no funcionó en
Estados Unidos ya que la mayoría de los operadores reportaron perdidas e
imposibilidades para poder continuar con la prestación del servicio y en consecuencia
tuvieron que devolver las frecuencias.
2) México
88
Fuente: Comisión de Regulación de Telecomunicaciones - CRT.
108
3) Argentina
4) Europa
De otro lado, debe tenerse presente que existen varios tipos de subastas como la
subasta de primer precio que en realidad es una licitación en sobre cerrado, como fue
la que se dio para la asignación de las frecuencias de TMC, en las que no se sabe
realmente cuanto vale el espectro a ser asignado y la oferta puede resultar demasiado
baja o demasiado alta, como fue en el caso colombiano.
89
Fuente: Comisión de Regulación de Telecomunicaciones - CRT.
90
Fuente: Comisión de Regulación de Telecomunicaciones - CRT.
109
Otras son las de subasta abierta, subasta de segundo precio, subastas consecutivas y
subastas simultáneas.
De otro lado, existen otros mecanismos distintos del de subasta los cuales entraremos a
mencionar a continuación.
i) Existe el denominado First come First serve, que es una metodología según la
cual el primero que llega a solicitar la asignación es al primero que se le sirve.
Este sistema fue utilizado en casi todo el mundo, incluyendo Estados Unidos,
para la asignación de las frecuencias de celulares.
ii) El segundo sistema es aquel que consiste en que se le asignan las frecuencias
a los posibles operadores que tengan un mejor plan de expansión o que vayan
a prestar un mejor servicio. De utilizar un sistema como éste en Colombia para
91
Exposición del Dr. Diego Molano Vega, coordinador general de la Comisión Reguladora de
Telecomunicaciones-CRT-, ante la Comisión sexta del Senado de la República en la sesión del 1 de
septiembre de 1.999.
110
iii) Otros sistemas son la Rifa, la Lotería y el de la menor tarifa. En estos casos
luego de hacerse una licitación en la que se aseguren ciertas características
con las que deben cumplir los proponentes, se seleccionan los que cumplan con
los requisitos y con ellos se hace una rifa, una lotería o se escoge simplemente
al que cobre una menor tarifa como sucedió en Israel. Estos sistemas no son de
buen recibo, pues pueden dejar por fuera a los aspirantes con mejores
características.
92
No sólo el decreto 1900 de 1990 establece que el espectro es un bien de dominio público cuya
gestión, administración y control se encuentra en cabeza del Estado quien la ejerce a través del
Ministerio de Comunicaciones, sino que también la Constitución Política en su artículo 75 establece que
la gestión, administración y control del espectro electromagnético está en cabeza del Estado.
111
Luego de todas las facultades otorgadas a dicho organismo dentro del proceso de
adjudicación, una vez ésta se ha llevado a cabo, el organismo de lucha contra la
corrupción informará sobre la transparencia del proceso y la observancia de los
principios de igualdad, acceso democrático y trato no discriminatorio.
A este respecto debemos decir que no vemos porque la Ley 555 de 2000 apela a este
mecanismo de control, recurriendo a un tercero como lo es Transparencia Internacional,
que es un organismo de control externo y que no se encuentra dentro de los encargados
de esta función en la Ley 80 de 1993 , a la cual se remite expresamente la misma Ley
555 de 2000, ni tampoco dentro de los controles normales de la Administración a los
que se refiere la constitución Política, como lo son el Control Administrativo Interno,
ejercido por la propia Administración(art.209,C.N), el Externo, ejercido principal y
preferentemente por el Ministerio Público(art.277,C.N), el Control Fiscal Interno,
desarrollado por la propia Administración (arts.268-6 y 269 de la C.N), el Externo,
ejercido por las autoridades fiscales principalmente(arts.267 y 271 de la C.N), además
112
Porque si es cierto que los niveles de corrupción en la contratación estatal son muy
altos, los controles para evitar las situaciones anteriormente señalados son suficientes
para frenar este problema, por lo tanto de ejecutarse dichos controles con el rigor
necesario, no se ve la necesidad de apelar a estos costosos organismos
internacionales que podrían terminar siendo una traba mas para la ejecución de los
contratos, mas que una ayuda que controle sus desviaciones.
3.1.9. De la contratación
93
El artículo 9 de la ley 555 de 2000 reza de la siguiente manera :
Transparencia : Toda la documentación relativa al proceso será pública, salvo en los casos en que haya
expresa reserva legal. Los resultados parciales y finales se publicarán en medios de comunicación de
amplia circulación y difusión.
El Ministerio de Comunicaciones informará al público cuales proponentes cumplieron con los pliegos de
condiciones, por un medio de comunicación de amplia circulación y difusión, antes de efectuarse el
procedimiento de la subasta.
cuales deberá establecer las condiciones mínimas jurídicas, administrativas, técnicas, económicas y
demás que estime convenientes, que obligatoriamente debe cumplir cada uno de los proponentes para
poder participar en el procedimiento de subasta. El cumplimiento de dichas condiciones no otorgará
derecho diferente al de poder presentar ofertas económicas.
Audiencia pública previa al procedimiento de subasta : De acuerdo con los términos del reglamento, el
Ministerio de Comunicaciones realizará una audiencia pública para :
Audiencia pública de subasta : De acuerdo con los términos del reglamento, el Ministerio de
Comunicaciones realizará el procedimiento de subasta y de adjudicación de concesiones en audiencia
pública, las cuales serán convocadas a través de medios de comunicación de amplia circulación y
difusión, con una antelación no inferior a cinco (5) días hábiles. La audiencia serápresidida por el
Ministerio de Comunicaciones.
Valor mínimo : El Ministerio de Comunicaciones fijará el valor mínimo para cada una de las concesiones.
Garantía de seriedad de las propuestas : Los proponentes deberán otorgar garantías de seriedad para
sus propuestas y para tal efecto el Ministerio de Comunicaciones establecerá el valor base de las
mismas. El Ministerio de Comunicaciones podrá ordenar ampliar el plazo o el valor de las garantías en
cualquier momento dentro del procedimiento de subasta.
El pago inicial corresponde al valor que el proponente ofreció en el procedimiento de subasta y por el
cual se adjudicó la concesión.
En caso de prórroga del contrato de concesión, el Gobierno deberá cobrar un porcentaje del valor de la
licencia inicial pagada por los operadores PCS. El concesionario deberá pagar además las
contraprestaciones periódicas establecidas en la presente ley.
Los pagos periódicos se calcularán como un porcentaje de los ingresos que reciban los operadores de
sus usuarios por concepto de la prestación de estos servicios. El valor de estos pagos periódicos incluye
la contraprestación por el uso del espectro radioeléctrico asignado para los servicios PCS. Este
porcentaje será fijado por el Gobierno Nacional de conformidad con las normas que regulan la materia.
Dicho porcentaje será igual al que se establece para TMC.
114
tiene como fin lograr que la selección de los contratistas sea de forma objetiva y
transparente.
Sobre este particular, deben tenerse en cuenta las disposiciones previstas en el artículo
24 de la ley 80 de 1.993, el cual se refiere a la transparencia que deben observar los
procesos de contratación con el Estado. Dentro de este principio se encuentra la
necesidad del procedimiento de la licitación pública para llevar a cabo la contratación,
así como la motivación de los actos administrativos entre otros.
Valor Mínimo : El valor mínimo se refiere a la suma mínima en pesos o en dólares que
el Ministerio de Comunicaciones fijará para la adjudicación de la concesión de los
servicios de comunicación personal.
Como puede observarse, las reglas antes mencionadas encuadran dentro de las
disposiciones de la ley 80 de 1.993. Sin embargo, la ley 555 de 2.000 consagra una
innovación en relación con el procedimiento: La subasta.
Del mismo modo es claro que la ley 555 de 2.000, al determinar la imposibilidad de
escoger un concesionario a través de contratación directa, como antes quedó
establecido, el único mecanismo de acceso permitido es la concesión otorgada por
Ministerio de Comunicaciones previo el trámite de la licitación pública.
Antes de entrar en materia, debemos partir del análisis del artículo 285 de la
Constitución Política el cual dispone lo siguiente:
94
Ley 72 de 1989 y decreto 1900 de 1990.
117
Como podemos ver, la ley 37 de 1.993 consagra una división del territorio distinta de la
división tradicional, pues para efectos de la prestación del servicio de TMC se
establece que el territorio Nacional estará dividido en tres áreas: la Oriental, Occidental
y la de la Costa Atlántica.
95
La ley 37 de 1993 regula la prestación del servicio de Telefonía Celular Móvil, la celebración de
contratos de sociedad y de asociación en el ámbito de las telecomunicaciones y dicta otras
disposiciones.
96
La división tradicional del territorio es aquella que divide el territorio nacional en departamentos,
distritos, municipios y territorios indígenas. Adicionalmente dentro del territorio nacional podrán
constituirse otro tipo de entidades territoriales como es el caso de las regiones y de las provincias.
118
Entonces, solo mediante ley en sentido formal se podría llevar a cabo una división
especial del territorio nacional. Sin embargo, la consagración de áreas de cubrimiento
previstas en la ley 37 de 1.993 y en la ley 555 de 2.000 no responden a una división
especial del territorio nacional sino al ejercicio de las facultades de planeación,
regulación y control que el Ministerio de Comunicaciones tiene para desarrollar el sector
de las telecomunicaciones.
Con relación a las áreas de cobertura de los Servicios de Comunicación Personal PCS,
la ley 555 de 2.000, en su artículo 11, establece las mismas áreas de operación que
establece la ley 37 de 1.993. Sobre este particular dicho artículo establece lo siguiente :
A diferencia de Estados Unidos, en donde la división del territorio de dio con base en
criterios de influencia sociodemográfica económica como lo son las Mayor Trading
Areas o las Basic Trading Areas, en Colombia se pretende aplicar la misma división
especial del territorio adoptada por la ley 37 de 1.993 para la prestación de servicios de
TMC.
120
La regionalización consagrada en la ley 555 de 2.000 fue vista por el Gobierno Nacional
y por el Congreso de la República como una división especial del territorio Nacional. En
consecuencia, la ley es producto del mandato constitucional consagrado en el artículo
285 de la Constitución Política.
Como vemos el Gobierno Nacional dándole una interpretación errónea al artículo 285
de la Constitución Política presentó el proyecto de ley para la prestación de los PCS. En
nuestra consideración el Gobierno Nacional no tuvo en cuenta las disposiciones de la
ley 72 de 1989 y el decreto ley 1900 de 1.990 según las cuales el Ministerio de
Comunicaciones es el encargado de adoptar una política general para el sector de las
97
Acta No. 15, Comisión Sexta, Senado, octubre 5 de 1999.
121
4. CONCLUSIONES
Como lo vimos a lo largo de este trabajo, las razones que motivaron la adopción de la
ley 555 de 2.000 no son reales ni esenciales para que la regulación de los servicios
PCS haya requerido de la expedición de una ley por parte del Congreso de la
República.
Como fue anotado con anterioridad, según el Gobierno Nacional, para la regulación de
los servicios PCS se requería de una ley por las siguientes razones:
1. Para fijar las orientaciones generales con las cuales se prestará el servicio
PCS.
6. Para fijar reglas de protección de los usuarios, para garantizar sus derechos
frente a los operadores.
124
De las razones antes expuestas, vemos que ninguna de ellas es suficiente para sostener
la necesidad de expedir una ley para regular los servicios PCS. En relación con las
razones que motivaron la expedición de la ley 555 de 2.000 vamos a referirnos a dos en
particular: El establecimiento de divisiones especiales del territorio nacional; y La
adopción de la subasta como mecanismo para la adjudicación de concesiones:
Por lo tanto y teniendo en consideración que las áreas oriental, occidental y Costa
Atlántica no son divisiones especiales del territorio, no vemos porqué haya sido
necesaria la expedición de una ley cuando dicha consagración bien hubiera podido
hacerse mediante un decreto expedido por el Gobierno Nacional en ejercicio de las
funciones de planeación, regulación y control de los servicios de telecomunicaciones
que tiene el Ministerio de Comunicaciones quien a su turno es la entidad encargada de
dirigir la política del sector de las telecomunicaciones.
125
Sobre este particular, el Consejo de Estado, Sala de Consulta Civil estableció en forma
previa que la subasta podía ser incluida dentro de la licitación pública como factor de
escogencia del contratista basado en el mayor valor o precio ofrecido, es decir que su
adopción no requería de consagración legal sino que tan solo podía ser adoptada como
un criterio más de selección dentro de la licitación pública.
Por consideraciones como las antes expuestas, creemos que la adopción de los
servicios PCS se hubiera podido dar a través de un decreto tal y como se presentó para
el caso de los servicios de Trunking.
En relación con la entrada de los servicios PCS dentro del mercado de las
comunicaciones personales se espera que dicha entrada genere un fomento de la
competencia económica entre los operadores de PCS, de TMC y de trunking. De ser
esto así, la entrada de servicio PCS estimulará la creación de un ambiente competitivo
en donde la prestación del servicio sea cada vez más eficiente, se presentará inversión
e innovaciones con respecto a las prestaciones, y se fomentará la generación de
empleo, y lo más importante, se le ofrecerán nuevas alternativas a las usuarios.
Igualmente, con la entrada de los PCS las compañías celulares existentes podrían verse
estimuladas a realizar alianzas estratégicas entre ellas, que les permita consolidar su
posición dentro del mercado y así poder enfrentar la competencia a la que se verán
sometidas. De esta manera, el marco jurídico juega un papel fundamental para alcanzar
un equilibrio tarifario y lograr el libre acceso a la interconexión.
Igualmente, la apertura a la competencia debe estar sustentada y fundamentada en un
marco regulatorio claro y transparente que pueda ser aplicado en la práctica. La ley 555
127
No es claro, como antes fue expresado, expedir una ley de PCS, cuando al mismo
tiempo se tramita un proyecto de ley que busca regular en forma integral el sector de las
telecomunicaciones. Si bien es cierto que estamos de acuerdo en que se fomente la
competencia económica, la generación de empleo, la inversión y en general todas
aquellas consecuencias que se crean por la apertura del mercado, también debe
tenerse en consideración que debe existir una política clara y coordinada que tenga por
finalidad la planeación estratégica del sector de las telecomunicaciones.
5. BIBLIOGRAFIA
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agregado y telemáticos y se reglamenta el Decreto 1900 de 1990.
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