Corporación de Asistencia Judicial R.M.

Centro de atención Jurídico y social LA FLORIDA

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G.G.R.

EN LO PRINCIPAL: Contesta demanda de cuidado personal; PRIMER OTROSÍ: Privilegio de pobreza;

SEGUNDO OTROSI: Patrocinio y poder.

S.J.L. de Familia (3º)

ALEJANDRA KATHERINE JIMENEZ CARVAJAL, chilena, empleada, cédula de identidad Nº

14.179.381-0, domiciliada en Codeguala N° 1392, comuna de La Florida, demandada en causa sobre Cuidado
Personal, caratulados “LISBOA con JIMENEZ”, RIT C-3742-2010, a S.S. respetuosamente digo:

En este acto y dentro de plazo legal, el demandado viene a contestar demanda sobre cuidado personal
deducida por el demandante, GUIDO ALEXIS LISBOA PAILAMILLA, chileno, agente de servicios,
cédula de identidad N° 13.464.838-4, domiciliada en Huillinco N° 6063, comuna de Estación Central, por las
siguientes consideraciones de hecho y de derecho que a continuación paso a exponer:

HECHOS

- Las partes son padres de los menores GUIDO MAXIMILIANO, ALEXIS NICOLAS (gemelos) Y
ALEJANDRA MARGARITA, todos LISBOA JIMENEZ, de actuales 9 y 4 años de edad.

- En relación a los dos hijos mayores se recomendó mantener el régimen provisorio de Cuidado
Personal a favor del padre, según lo reportado en el Informe del Consejero Técnico, de fecha 24 de
agosto de 2010.

- En dicho Informe la Consejero Técnico “sugiere” mantener el Cuidado Provisorio a favor del padre
de los menores hasta la fecha de la Audiencia Preparatoria.

- En dicho informe se señala que la demandada trabaja como temporera en la comuna de Linares,
Séptima Región. Pues bien, S.S. la demandada carece de estudios superiores, sin embargo lo que
pueda faltarle en preparación académica le sobra en espíritu de superación y en ganas de dar lo mejor
de sí para proveer de lo necesario a sus hijos.

- En la actualidad la Sra. Jimenez Carvajal no se encuentra trabajando en Linares, sino que está en
Santiago, en un trabajo menos demandante en términos espaciales y que le permite una mayor
cercanía con sus hijos, respecto de quienes se encuentra privada de ejercer lo que por ley le
corresponde, es decir, del derecho a percibir los beneficios de una relación de Cuidado Personal. Al
 efecto nos remitimos a lo expresado en el artículo 225 del Código Civil que reza :“si los padres
viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos”.

- El mismo artículo 225, en la parte final del tercer inciso expresa que “…No podr{a confiar el
cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantención del hijo mientras
estuvo bajo el cuidado del otro padre o madre, pudiendo hacerlo”

- S.S., el demandante, en el último año se ha hecho cargo del cuidado personal de los menores
GUIDO, ALEXIS y ALEJANDRA, sin embargo éste no se hizo presente en los años siguientes al
cese de la convivencia efectiva, es decir desde mayo del 2006 hasta el mes de febrero de 2009.

- Es más, V.S., si no hubiese mediado el desafortunado accidente doméstico que sufrió el menor
GUIDO, el padre no se habría hecho cargo de sus hijos, asumiendo la responsabilidad que le
compete.

- El accidente domestico que se alude fue magnificado por el demandante, llevando a la demandada a
un procedimiento de Violencia Intrafamiliar ante el 14° Juzgado de Garantía. En el marco de dicho
proceso la demandada no supo hacer valer sus derechos y, asustada por la pena solicitada y de verse
en la imposibilidad de ver en forma definitiva a sus hijos, es que vio obligada a ceder el cuidado
personal de sus hijos a favor del padre, esto de manera provisional.

- S.S., se hace hincapié que en los 9 años de vida de Guido y Alexis, y en los 4 años de vida de
Alejandra, sólo existió UN episodio de descuido que se tradujo en la quemadura accidental de
GUIDO en la cocina, en momentos la demandada atendía a Alejandra.

a) Cuidado Personal

- Es del caso señalar que los menores han vivido toda su vida con la madre, a excepción de este último
año y por los motivos ya expuestos en LOS HECHOS, es decir, por el accidente que se manejó como
Violencia Intrafamiliar y por motivos laborales de la demandada.

- Es menester precisar que el demandante fue padre presente sólo hasta los 5 años de vida de los
Gemelos GUIDO y ALEXIS, y que, además, el demandante hizo abandono del hogar común cuando
la hija menor ALEJANDRA aun no cumplía un año de vida. Es decir, durante casi la mitad de la
vida de lo Gemelos Guido y Alexis y casi toda la vida actual de la menor ALEJANDRA el
demandante estuvo ausente.

- Sólo a causa y con ocasión de la medida cautelar impuesta sobre la demandada, es que el
demandante debió reasumir su rol de padre, del cual actualmente se ufana.

- La medida cautelar, de la forma en que el demandante la señala en su libelo, se subentiende que la

percibe como un castigo hacia su persona y no como una sanción sobre la demandada.

- En la demanda el actor expresa que a los menores no les falta nada, sin embargo, S.S. debe notar que
si bien el padre puede proveer de lo material, éste siempre deberá hacerlo, pues es un derecho que
 pertenece a los hijos (el derecho de percibir alimentos) y que, no obstante el proveer de bienes
materiales no suple de forma alguna el trato y la relación que una madre tendrá siempre con sus
hijos.

- el padre, y junto a la madre sólo permaneció hasta la edad de 2 años, toda vez que ésta hizo
abandono del hogar que compartía con el demandado para vivir con la pareja actual, dejando a la
niña junto al padre y visitándola una vez cada dos meses.

b) Interés superior del niño

- S.S., respecto a los menores GUIDO, ALEXIS y ALEJANDRA, el artículo 225 del Código Civil es
claro al señalar que “si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los
hijos”, de forma tal que el Legislador ha consagrado el principio básico que, en lo que dice relación
con el Interés Superior del niño, sólo por casos muy justificados a la madre se puede privar del
cuidado personal.}

- A los menores, el padre les podrá proveer de lo material, tal como lo dice en su demanda, sin
embargo, éste estará igual de obligado a ello si se reentablece el impero del Derecho y se vuelve al
estado natural del Cuidado Personal, es decir, radicado a favor de la madre de los menores.

- V.S. lo material no suple la relación que puede y debe existir entre madre e hijos.

c) Línea de Tiempo

- Desde el nacimiento de los menores, hasta la edad de 8 años, en el caso de los gemelos y hasta los 3
años en el caso de Alejandra, vivieron con la madre. Sólo este último año los menores han vivido
con el padre en forma exclusiva..

- Se concluye entonces, que los menores GUIDO y ALEXIS han permanecido el 90% de su vida
junto a la madre, y sólo un pequeño espacio de tiempo han vivido junto al padre.

- Estos porcentajes disminuyen en relación a la menor ALEJANDRA, pero ello obedece al hecho
objetivo de que ella sólo tiene 4 años de edad, por consiguiente ella ha vivido un 75% de su vida
junto a su madre y el resto junto al padre.

DERECHO

Nuestro legislador, en el artículo 225 del Código Civil ha señalado que en el caso que los
padres vivan separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos.

En el inciso segundo, el artículo 225 establece claramente que “Cuando el interés del hijo lo haga
indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podrá entregar su cuidado
personal al otro de los padres. Pero no podrá confiar el cuidado personal al padre o madre que no
hubiese contribuido a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo
hacerlo”.

En razón de lo anterior, se destaca que estamos frente a una situación en que El interés superior del
hijo ha hecho indispensable que éste viva junto al padre, en razón que ha existido un aparente descuido
por parte de la madre en su crianza, y toda vez que el padre ha mantenido su cuidado personal en razón de
que la madre no ha ejercido con anterioridad su derecho a hacerlo.

A mayor abundamiento, nuestro legislador establece que el juez no podrá confiar el cuidado personal
al otro de los padres cuando éste no hubiese contribuido a la manutención del hijo, pudiendo hacerlo. El
padre de los menores, el demandante de auto, nunca contribuyó con la mantención de los mismos, no
existen registros de que haya aportado económicamente a su crianza y cuidados de educación, salud,
recreación, transporte y alimentación, y, no obstante ello, se le concedió el cuidado personal provisorio

Se hace preciso establecer que la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la
Convención), ratificada por nuestro país con fecha 09 de agosto de 1990, impone que en la decisión del
asunto sub lite la consideración primordial a la cual se debe atender es el interés superior del niño, de
conformidad a su artículo 3°, por tanto será éste el eje central en torno al cual se basará la petición de autos y
es ésta la consideración primordial que SS. debe tener en cuenta para la decisión del asunto, de conformidad
con las obligaciones internacionales contraídas en esta materia y de acuerdo a lo prescrito en el artículo 5°
inciso segundo de la Constitución Política de la República.

Como está prescrito en el Artículo 3 de la Convención Internacional de los Derechos del niños, el
cual contiene el principio general del “Interés superior del Niño” se señala en su número 1 que “en todas las
medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño”. Y en su número 2 establece que “los Estados Partes se
comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en
cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese
fin, tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas”.

Como S.S. bien sabe nuestro legislador ha establecido como un principio superior que guía todo el
ordenamiento jurídico en lo que las relaciones de familia se refiere el interés superior del hijo, es así como el
artículo 222 inciso segundo del Código Civil señala que: “La preocupación fundamental de los padres es el
interés superior del hijo, para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material posible,…”.

POR TANTO, en atención a lo anteriormente expuesto, y a lo dispuesto en el artículo 225 y demás

normas que resulten pertinentes del Código Civil, artículo 58 de la Ley 19.968 que crea los Tribunales de
Familia, normas pertinentes del Código de Procedimiento Civil, artículo 3 y 9 de la Convención sobre los
derechos del niño, y Tratados Internacionales ratificados por Chile que respectan a la materia,

SOLICITO A S.S. tener por contestada demanda de cuidado personal deducida por GUIDO
ALEXIS LISBOA PAILAMILLA, ya individualizado, oponiéndose en todas sus partes.
PRIMER OTROSI: Ruego a SS. tener presente que por encontrarme patrocinada por la Corporación de
Asistencia Judicial, gozo de privilegio de pobreza.