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Legajo Nº 23780
Materia: Derecho Comercial.-
Evaluación Parcial 3.-
Abogacía
Aspectos teóricos:
1.- Enumere y defina los diversos elementos materiales e inmateriales que componen
una hacienda comercial, según lo establecido por la ley 11.867.-
Los sujetos en la transferencia del fondo de comercio son el titular del negocio y el
adquiriente. La transmisión puede hacerse con o sin intervención de profesionales
(escribanos, martilleros, contadores, abogados, etc.).-
La transferencia de un fondo de comercio en si misma es un procedimiento especial
regulado por la ley 11.867, destinada a resguardar el interés de los acreedores y terceros
en general. Sin embargo, entre las partes, el contrato de compraventa queda firme desde
el momento en que acuerdan sobre el objeto precio y demás modificaciones de la
operación.-
La transferencia del fondo de comercio no produce por si sola la transmisión al
adquirente de las deudas del enajenante, a menos que el comprador las asuma
expresamente y ello debe estar contenido en el documento. Es por ello que el
incumplimiento de la citada ley no transforma automáticamente, a los acreedores del
actual titular, en acreedores del adquirente.-
Los créditos y las deudas no son parte del fondo de comercio y la transmisión de éste
no comprende la del activo y del pasivo, salvo estipulación expresa en contrario. De allí
que el incumplimiento de la ley 11.867 no transforma a los acreedores del anterior
propietario en acreedores del actual titular, no implica que el comprador responda
solidariamente por el pasivo del vendedor cuando correspondiendo aplicar el
procedimiento es dejado de lado.- Teniendo en cuenta que las deudas son personales y
los derechos individuales, si no hay asunción o transmisión de los mismos no se
adeudan ni se adquieren.-
Toda transferencia de fondo de comercio que se encuadre como reorganización debe ser
comunicada a la AFIP dentro de los 180 Díaz corridos con los siguientes recaudos:
1.- Razón Social, domicilio, actividad y CUIT de la empresa adquirente del fondo de
comercio.-
2.- Mismos datos del ente vendedor.-
3.- Fecha en que el comprador inició sus actividades.-
4.- Fecha de cese del vendedor.-
5 Detalle de los derechos y obligaciones trasladado a la empresa continuadora.-
6.- Detalle de los valores del capital que se invierte en las empresas continuadoras.-
7.- Constancias de los requisitos de publicidad exigidos por la ley 11.867.-
8.- Si el vendedor se retira de la actividad, también deberá comunicar su cese en IVA
indicando cual fue su última posición fiscal.-
9.- La habilitación administrativa.-
Cuando esta habilitación por sus características puede ser transferida, sin requerir una
nueva habilitación, ésta debe ser incluida en la transferencia del fondo. Este es un
aspecto de competencia local, por lo que previo a la firma del boleto, hay que e efectuar
las consultas pertinentes en las oficinas municipales que correspondan.-
Cuando se ceden acciones o cuotas sociales, se debe tener presente que estas
operaciones no siempre implican una transferencia de fondo de comercio y una
delimitación de la responsabilidad de cedentes y cesionarios.-
La falta de entrega de la nómina de acreedores no impide la transferencia del fondo de
comercio, su falta o inexactitud puede generar responsabilidad solidaria o reclamos
indemnizatorios.-
5.- Un acreedor particular de Juan intenta trabar embargo sobre bienes muebles que se
encuentran en el domicilio de éste, por haberlo así ordenado el tribunal que entiende en
dicha causa. Al diligenciarse la medida, Juan le inicia a su acreedor y al Oficial de
Justicia que, respecto de una computadora que tiene en su poder y se encuentra en su
poder y se encuentra en su domicilio, el embargo no podrá efectivizarse porque la cosa
no es suya, y la tiene en carácter de acreedor prendario de otra persona, sin indicarle
nada mas. Pese a la advertencia verbal de Juan, su acreedor hace caso omiso, aduciendo
que la ley lo faculta a diligenciar la medida cautelar ordenada, y trabe efectivamente el
embargo. Deberá usted indicar respecto del bien prendario, si el embargo estuvo bien
efectivizado y si la postura del acreedor de Juan es conforme a derecho, fundamentando
su respuesta.-
Conforme con lo establecido por el articulo 581 del Código de Comercio si se carece de
instrumento escrito donde se acredite que no es propietario del bien objeto del embargo,
siendo este oponible a terceros, el embargo está efectivizado por el acreedor y la postura
de Juan es conforme a derecho.-
El art. 581 del Código de Comercio dice: “la falta de documento escrito en la
constitución de la prenda, no puede oponerse por el deudor, cuando ha mediado entrega
de la cosa, pero si por sus acreedores”.-
Debe tenerse en cuenta, además que si el Juez ordenó el mandamiento de embargo y el
Oficial de Justicia requirió el pago al deudor y éste no pagó en el acto el importe del
capital reclamado, del estimado por el Juez en concepto de intereses y costas, en su
caso, actuó bien dicho funcionario que procedió a embargar bienes suficientes, a su
juicio, para cubrir la cantidad fijada en el mandamiento.-
El embargo se practicará aun cuando el deudor no estuviese presente, se lo que se
dejará constancia, en este caso, se le hará saber dentro de los tres días siguientes al de la
traba.-
El Oficial de Justicia tiene la obligación de requerir al propietario de los bienes para que
manifieste si se encuentran embargados o afectados por prenda u otro gravamen y, en su
caso, por orden de qué Juez y en qué expediente, y el nombre y domicilio de los
acreedores, bajo apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la materia. Si el
dueño de los bienes no estuviere presente, en la misma diligencia se le notificará que
debe formular esta manifestación dentro del plazo para oponer excepciones.-
Si los bienes se encuentran en poder de terceros, se notificará a éste en el día,
personalmente o por cédula.-
Si no se conocieren bienes del deudor, o si los embargados resultaren presuntamente
insuficientes para cubrir el crédito del ejecutante, podrá solicitarse contra el ejecutado,
inhibición general de vender o gravar sus bienes. La medida quedará sin efecto si el
deudor presentare bienes a embargo o diere caución bastante.-
El acreedor no podrá exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes con
perjuicios grave para el deudor, si hubiese otro disponible.-
Serán aplicables también, las normas establecidas en el capitulo relativo a las medidas
cautelares en cuanto fueren pertinentes.-
Si los bienes muebles embargados formaren parte de un establecimiento comercial o
industrial, o fueren los de uso de la causa habitación del deudor, éste podrá exonerarlos
del embargo presentado otros bienes no gravados, o que, aún cuando lo estuviesen,
bastaren manifiestamente, para cubrir el crédito reclamado. También, durante el curso
del proceso de ejecución de la sentencia, el juez podrá de oficio o a pedido de parte, y si
las circunstancias así lo aconsejaren, fijar una audiencia para que comparezcan
ejecutante y ejecutado con el objeto de establecer la forma más rápida y eficaz de
satisfacer el crédito, procurando evitar perjuicios innecesarios. A esta audiencia
deberían comparecer las partes personalmente y se celebrará con la que concurra. No
podrá señalarse una nueva con el mismo objeto, ni tampoco podrá el ejecutado
promover posteriormente incidentes por causas anteriores que no fueron invocadas en
dicha audiencia.-