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ANÁLISIS LEGAL

La participación de los trabajadores en las Utilidades de


la empresa, por los resultados del ejercicio gravable
2011, se encuentra regulada por las normas del Dec.
Leg. Nº 892, su Reglamento aprobado por D.S.
Nº 009-98-TR(1) de 05.08.1998 y las normas aún
vigentes del Dec. Leg. Nº 677.
Se aplica a todos los sectores económicos con ciertas
particularidades. Están excluidos de este sistema los
trabajadores de cooperativas, empresas autogestionarias,
sociedades civiles, empresas cuyo número de trabajado-
UTILIDADES 2011 res no exceda de 20, empresas de regímenes laborales
especiales y las modalidades formativas laborales.
Participación de los Trabajadores Veamos a continuación sus alcances.

1. Empresas sujetas al régimen empresa hubieran laborado un promedio mensual de más de 20


trabajadores. Este promedio se establece sobre la base de la suma
del número de trabajadores que mes a mes hubieran laborado di-
Están comprendidas en este régimen «las empresas que desarrollan rectamente para la empresa (con contrato a tiempo indeterminado,
actividades generadoras de Rentas de Tercera Categoría», cuyos tra- a tiempo parcial o sujeto a modalidad) durante el año y dividiendo
bajadores –más de 20– están sujetos al régimen laboral de la activi- el resultado entre los 12 meses del año. Si dicho resultado excedie-
dad privada. ra de 20 trabajadores, la empresa quedaría obligada a la distribu-
De esa aseveración se desprende que son también empresas gene- ción de utilidades.
radoras de rentas de tercera categoría las que desarrollan cualquier
actividad que constituye negocio habitual de compra o producción y
• Variación del número de trabajadores en un mes:
venta, permuta o disposición de bienes. Dentro de tales alcances y,
en particular, por disponerlo así el inc. e) del artículo 28º del TUO de En caso que si durante un mes se produjera variación del número de
la Ley del Impuesto a la Renta (LIR), concordante con su artículo trabajadores, se tendría en cuenta para el cómputo el mayor número
14º, las empresas unipersonales que involucran incluso a cualquier de servidores de dicho mes. Asimismo, si el cociente final resultara
persona natural, serían también pasibles de generar rentas de 3ra. con fracción decimal, éste se redondeará a la unidad superior si
categoría y, de tener trabajadores dependientes a su cargo (21 o dicha fracción fuera igual o mayor a 0.5.
más), estarán obligadas al reparto de utilidades a que se refiere el Sintetizaremos lo expresado en los siguientes ejemplos:
Dec. Leg. Nº 892.
Ello nos permite concluir que para los efectos de la Ley de Participa- CASO A
ción en las Utilidades están obligadas a su otorgamiento, tanto las Mes Nº de T. D. Mes Nº de T. D. Mes Nº de T. D.
empresas como las personas naturales con negocio (empresas uni-
Enero 16 Mayo 18 Setiembre 19
personales), siempre que se cumpla con los demás requisitos de
Ley. Febrero 19 Junio 21 Octubre 18
Marzo 18 Julio 21 Noviembre 21
• Cómputo del número mínimo de trabajadores (21 o más): Abril 20 Agosto 20 Diciembre 22
El Reglamento en su artículo 2º trata de precisar los alcances del Nota: En el mes de agosto laboraron 12 trabajadores hasta el día 08, 15 servidores
artículo 9º del Dec. Leg. Nº 677(2), donde se establece que se en- hasta el día 22 y 20 trabajadores hasta el fin del mes. Por ello se toma en consideración
cuentran excluidas de la participación en las Utilidades «las coope- 20 trabajadores en dicho mes. – Nº de T.D.: Nº de Trabajadores Dependientes
– Total trabajadores en el año: 233 – Promedio mensual (233:12) = 19.42
rativas, las empresas autogestionarias, las sociedades civiles y las
empresas que no excedan de veinte (20) trabajadores». Esta última
norma adolecía de imprecisión pues no determinaba la oportunidad
del ejercicio económico en que debía considerarse aplicable el nú-
mero mínimo de 20 trabajadores. _____
(1) En el texto de este análisis la palabra "Reglamento" alude a este dispositivo.
Para salvar esta dificultad, el artículo 2º del Reglamento ha señala- (2) Norma subsistente del régimen anterior que no fue derogada por la Segunda Disposi-
do que será viable el reparto de utilidades en el supuesto que en la ción Complementaria, Derogatoria y Final del Dec. Leg. Nº 892.

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En el caso A, pese a que en los dos últimos meses hubo más de 20 jadores, "los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de
trabajadores, como el promedio mensual fue sólo de 19.42, no co- servicios y de las cooperativas, gozan de los derechos y beneficios
rresponderá el abono de utilidades en el año en que se produjo tal que corresponde a los trabajadores sujetos al régimen laboral de la
situación. actividad privada.
Los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de servicios
CASO B o cooperativas, cuando fueren destacados a una empresa usuaria,
Mes Nº de T. D. Mes Nº de T. D. Mes Nº de T. D. tienen derecho durante dicho período de prestación de servicios a
Enero 22 Mayo 20 Setiembre 21 percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que la empre-
Febrero 22 Junio 20 Octubre 21
sa usuaria otorga a sus trabajadores".
Evidentemente existe, por decir lo menos, una situación confusa en
Marzo 22 Julio 20 Noviembre 18
el tratamiento de los beneficios aplicables a los socios-trabajadores
Abril 22 Agosto 20 Diciembre 18 que prestan servicios a las empresas usuarias, aunque habría tam-
Nota: En noviembre también hubo variación en el número de trabajadores en el trans-
bién que tener en cuenta que las utilidades no constituyen "remune-
curso del mes, pero se ha determinado 18 por ser éste el número mayor de trabajado- ración" ni "condición de trabajo". Sin embargo, como sucede mu-
res que figuraron en dicho mes. – Nº de T.D.: Nº de Trabajadores Dependientes chas veces, el Reglamento ha preferido ignorar el tema. Lo que sí
– Total trabajadores en el año: 246 – Promedio mensual (246:12) = 20.5
resulta indubitable es que cualquier derecho similar al de las utilida-
des deberá provenir de los propios resultados económicos de la coo-
perativa.
En este caso B y, pese a que en los dos últimos meses la empresa
tuvo menos de 20 trabajadores, el promedio mensual superó en 0.5
el número de 20 por lo que estará obligada al pago de utilidades. • Regímenes Laborales Especiales: Se rigen por sus propias normas.
Si en el ejemplo que precede, el promedio mensual hubiera alcan- Por ejemplo, en el Sector Construcción Civil a los trabajadores les ha
zado tan sólo 20.4 la empresa no estaría obligada al abono de uti- venido correspondiendo el 3% de los jornales básicos percibidos
lidades ya que no habría excedido de 20 trabajadores dado que el durante el tiempo trabajado, en sustitución de la participación en
promedio de 20.4 no permite concluir –dentro de los alcances de la las utilidades, monto que está incluido en el 15% de CTS correspon-
norma legal– que se ha obtenido un promedio imaginario de 21 diente a estos trabajadores (D.S. de 02.11.1953).
trabajadores, como sí sucede en caso de que el promedio fuera de En el caso de las Microempresas ellas están excluidas del reparto
20.5 trabajadores. de Utilidades –al igual que las Trabajadoras del Hogar–, mientras
que para las Pequeñas Empresas y para los trabajadores del Régi-
men Agrario sí existe dicha obligación.
2. Empresas excluidas
• Modalidades Formativas Laborales: Están excluidas las personas
• Dec. Leg. Nº 677: Esta norma excluye de la participación en las comprendidas en la Ley Nº 28518, Ley sobre Modalidades Forma-
utilidades a las siguientes organizaciones: tivas Laborales, en razón de que las actividades que cumplen no
– Cooperativas. están comprendidas en el régimen laboral de la Actividad Privada.
– Empresas autogestionarias.
– Sociedades civiles (ejercicio personal de una profesión). • Locación de Servicios (arts. 1764º y siguientes del Código Civil):
– Empresas que no exceden de 20 trabajadores. En razón que el contrato de locación de servicios no es un contrato
laboral, sino de carácter civil.

• Dec. Leg. Nº 842, 4ta. D.T.: Están excluidas las Empresas estable- TRABAJADORES CON DERECHO A LA
cidas en la zona franca de Ilo. PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES

TIPO DE TIPO DE ANTIGÜEDAD EN


• Empresas de Servicios: Del contenido del artículo 2º del Regla- TRABAJADOR JORNADA CONTRATO LA EMPRESA
mento se desprende que las empresas usuarias de servicios perso-
nales prestados por empresas de servicios o por socios-trabajado- Cualquiera sea Indeterminado Cualquiera sea
res no responden por el pago de utilidades a dicho personal ajeno a Obrero el número el tiempo
sus planillas. El beneficio deberá ser cubierto, cuando corresponda, de horas Sujeto a modalidad de servicios
Empleado laboradas en la
por la propia empresa de servicios de la que son dependientes.
en la A jornada parcial empresa
empresa(*)
• Cooperativas de Trabajo: La situación se torna más compleja, pues
por un lado el artículo 9º del Dec. Leg. Nº 677 actualmente vigente, (*) Más de 4 horas diarias o menos de 4 horas diarias.
excluye a los socio trabajadores expresamente del beneficio, mien-
tras que de acuerdo a lo establecido en el artículo 7º de la Ley Nº
27626, Ley de Intermediación Laboral, que regula la actividad de
las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de traba-

10 FEBRERO 2012 / ANÁLISIS LEGAL


ANÁLISIS LEGAL

3. Monto a distribuir CUADRO Nº 1 PORCENTAJE QUE SE DETRAE DE LA RENTA NETA

3.1 Porcentaje a distribuir de acuerdo a la actividad de la empresa


(10%) Empresas pesqueras: La pesca de altura y pesca costera; la pesca
N.C.P. (cría de ranas, captura de animales en aguas interiores; criadero de peces y
El artículo 2º del Dec. Leg. Nº 892 determina que el porcentaje que estanques cultivados; actividades de servicios de pesca), etc.
deberá detraer el empleador de la Renta Anual antes de Impuestos
es el indicado en el Cuadro Nº 1.
A su vez, el art. 4º establece que la participación en las utilidades a
(10%) Empresas de telecomunicaciones: Actividades postales naciona-
les; otras actividades de telecomunicaciones; actividades de contestación de telé-
que se refiere el art. 2º se calculará sobre el saldo de la renta impo-
fonos, etc.
nible del ejercicio gravable que resulte después de haber compen-
sado pérdidas de ejercicios anteriores de acuerdo con las normas
(10%) Empresas industriales: Elaboración de productos lácteos; fabrica-
del Impuesto a la Renta (IR).
ción de aceites y grasas vegetales y animales; productos de molinería; de panade-
En este contexto, la Ley Nº 28873, de 14.08.2006 dispone que "el ría; refinerías de azúcar, elaboración de cacao, chocolate y confitería; elaboración
saldo de la renta imponible a que se refiere el art. 4º del Decreto de productos alimenticios diversos; elaboración de café y sucedáneos; de alimen-
Legislativo Nº 892 es aquél que se obtiene luego de compensar la tos preparados para animales, elaboración de vinos; de bebidas no alcohólicas;
pérdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada en el de tabaco; hilado, tejido y acabados de textiles; fabricación de prendas de vestir;
ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la participación de los de calzado; de muebles y accesorios; imprentas; y en general las actividades con-
trabajadores en las utilidades". tenidas en el Grupo 3.

(8%) Empresas mineras: Explotación de minas de carbón; extracción de


3.2 Determinación de la actividad de la empresa para efectos de
minerales de hierro, de uranio y torio; de minerales no ferrosos; extracción de piedra
las utilidades
de construcción; de arcilla; de talco; de arena y grava; de feldespato; de sal; y en
El artículo 2º de la Ley (Dec. Leg. Nº 892) dispone la aplicación de general las actividades contenidas en el Grupo 2.
distintos porcentajes de la renta anual antes de impuestos, según De acuerdo a lo establecido en el art. 3º del Reglamento del Dec. Leg. Nº 892,
corresponda a la actividad de la empresa. Para ello, el Reglamento en caso de existir ley expresa en contrario a lo expresado en la Clasificación
en su artículo 3º nos remite a la Clasificación Internacional Indus- Internacional Industrial Uniforme (CIIU), se aplicará la primera. En este contexto el
trial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisión 3, salvo ley Título Preliminar I del TUO de la Ley General de Minería, aprobado por D.S. Nº
expresa en contrario. 014-92-EM, excluye del rubro "Empresas Mineras" a la explotación de petróleo e
Consecuentemente, deberá tenerse en cuenta lo señalado en el hidrocarburos por lo que éstos no serán considerados al momento de aplicar el
Cuadro Nº 1, "Porcentaje que se detrae de la Renta Neta". porcentaje del 8%, correspondiéndoles en cambio el 5% (empresas que realizan
otras actividades).

3.3 Empresas que realizan varias actividades económicas (8%) Empresas de comercio al por mayor y al por menor y restaurantes:
El mismo Reglamento determina que cuando una empresa realiza Reciclamiento de desperdicios y desechos metálicos; venta al por mayor o al por
más de una actividad –por ejemplo, elaboración de productos ali- menor de vehículos automotores; de partes, piezas y accesorios; venta de materias
menticios sujetos al 10%– y, a la vez, realiza la de venta al por menor primas agropecuarias y animales vivos; venta de alimentos, bebidas y tabaco; venta
de estos mismos productos, actividad que implicaría la aplicación de productos textiles, prendas de vestir y calzado; venta de enseres domésticos; de
de un porcentaje menor (8%), se tendrá en cuenta la actividad prin- combustibles sólidos, líquidos, gaseosos y anexos, venta de artículos de ferretería, etc.
cipal de la empresa, es decir la que generó mayores ingresos brutos y, en general, las actividades comprendidas en el Grupo 6 dentro del cual se considera
en el respectivo ejercicio económico. En el caso puesto como ejem- también las de restaurantes, cafés, las de expendio de comidas y bebidas. Sin em-
plo resultaría evidente que la empresa aludida estará obligada a bargo, no quedarían comprendidas las actividades correspondientes a hoteles, casas
repartir el 10% de la renta neta. de huéspedes y otros lugares de alojamiento que pese a pertenecer al Grupo 6,
quedarían afectados sólo con el 5% para efecto de las utilidades.

3.4 Distribución del porcentaje


El monto que se debe detraer por concepto de Participación en las (5%) Empresas que realizan otras actividades: Agricultura, ganadería,
Utilidades, será distribuido entre todos los trabajadores que labora- silvicultura; actividades de generación y distribución de energía eléctrica; de fabri-
ron en la empresa en el Ejercicio Gravable respectivo (2011 para cación de gas; servicios de transporte ferroviario, urbano, de pasajeros por carretera;
esta oportunidad), de acuerdo a lo siguiente: de transporte de carga; transporte marítimo y de cabotaje; de transporte por vía aérea;
– El 50% del monto se distribuirá en forma proporcional a los días los servicios relacionados con el transporte aéreo (agencias de viaje, de transporte;
trabajados; almacenamiento y depósito). Asimismo, los servicios financieros de seguros, de bienes
– El otro 50% en proporción a las remuneraciones percibidas, en inmuebles; las actividades jurídicas; de contabilidad y auditoría; de asesoramiento en
materia de impuestos; servicios de consultoría en programas de informática, procesa-
ambos casos por todos y cada uno de los trabajadores.
miento de datos; servicios técnicos y arquitectónicos; servicios de publicidad, de ase-
soramiento empresarial; y, en general, las actividades contenidas en el Grupo 8 y en el
Grupo 9 (limpieza de edificios; enseñanza primaria, secundaria, superior; servicios
médicos, odontológicos y otros de sanidad, etc.).

ANÁLISIS LABORAL / FEBRERO 2012 11


4. Distribución sobre la base de los días laborados (50%) • Ley Nº 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo
En la Quinta Disposición Complementaria y Modificatoria de la Ley Nº
El 50% del monto que representa el porcentaje de la renta neta 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, se establece adicionar
correspondiente a la actividad de la empresa, se distribuye a prorra- un último párrafo al artículo 5º del Dec. Leg. Nº 892, Ley que regula
ta entre los trabajadores que laboraron en la empresa el año 2011 el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las
de acuerdo al número de días laborados por todos y cada uno de empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de ter-
ellos. A ese efecto –agrega la norma– se dividirá dicho monto entre cera categoría, con el texto siguiente:
la suma total de días laborados por todos los trabajadores y el resul- “Artículo 5º.- (...) Participarán en el reparto de las utilidades en
tado que se obtenga se multiplicará por el «número de días labora- igualdad de condiciones del artículo 2º y 3º de la presente norma,
dos», por cada trabajador. los trabajadores que hayan sufrido accidente de trabajo o enferme-
dad ocupacional y que haya dado lugar a descanso médico, debida-
4.1 Días laborados: Se establece en el inc. a) del artículo 2º del mente acreditado, al amparo y bajo los parámetros de la norma de
Dec. Leg. Nº 892 que se entiende por días laborados los días "real seguridad y salud en el trabajo”.
y efectivamente trabajados". Según las normas reglamentarias so- Se ha establecido, pues, un nuevo supuesto de excepción en el trata-
lamente se tomarán en cuenta los días efectivamente trabajados, es miento de los días que deben ser considerados como efectivamente
decir, únicamente los que el trabajador laboró en forma completa laborados para el cálculo de Utilidades, nos referimos concretamente a
por cuanto expresamente el artículo 4º establece que «se entende- aquellos días en los cuales el trabajador ha estado incapacitado para el
rá por días laborados a aquéllos en los cuales el trabajador cumpla trabajo como consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad
efectivamente la jornada ordinaria en la empresa». ocupacional(3) que haya dado lugar a descanso médico, debidamente
Además, según este mismo artículo, el concepto de días laborados acreditado. En consecuencia, estos días forman también parte del tiem-
a que se refiere la Ley (Dec. Leg. Nº 892) para determinar la distri- po de servicios computable para el cálculo de este beneficio.
bución del 50% del monto correspondiente de la renta neta en fun- Obviamente no ingresarán para el cálculo del 50% en función a re-
ción a dichos días, obliga a considerar de manera especial aquellos muneraciones en la medida que estemos frente al pago de subsi-
que el trabajador cumpla o realice efectivamente dentro de la jorna- dios pues estos no se consideran remuneración.
da semanal vigente en la empresa.
Cabe precisar que la Ley Nº 29783 entró en vigencia el día 21 de
El texto reglamentario señala que se consideran también días labo- agosto de 2011 por lo que los alcances antes reseñados sólo se
rados «las ausencias que deben ser consideradas como asistencias aplicarán a partir de dicha fecha, correspondiendo pues a las em-
para todo efecto, por mandato legal expreso». presas efectuar, de ser el caso, un corte a efectos de calcular el
monto de la Participación en las Utilidades correspondiente a sus
• Ausencias que deben ser consideradas como asistencias para trabajadores.
todo efecto legal
Tal expresión permitiría variedad de interpretaciones, aunque nosotros TIEMPO DE SERVICIOS COMPUTABLE EXCLUSIONES
nos inclinamos por una interpretación restringida, según la cual sólo se – Los días real y efectivamente trabajados, – Descanso vacacional.
considerarían días laborados aquellas inasistencias al trabajo permiti- teniendo en consideración la jornada or-
das por ley expresa y con aplicación para todos los efectos legales, dinaria de la empresa. – Permiso con goce de haberes.
elementos ambos que constituyen los dos requisitos exigidos en la nor- – Incapacidad para el trabajo (des-
– Las ausencias que deben ser consideradas
ma reglamentaria. En este contexto se encuentran comprendidas: como asistencia para todo efecto legal: li- canso médico por enfermedad, ac-
– Los permisos o licencias a dirigentes sindicales a que se refiere cencia sindical; cierre de establecimiento cidente, o descanso pre y post
por infracción tributaria; suspensión del con- natal).
el art. 32º del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
trato de trabajo por caso fortuito o fuerza
hasta el límite de 30 días por año calendario y por dirigente. – Descanso Semanal Obligatorio.
mayor; hora de lactancia.
– La sanción tributaria de cierre de establecimiento, supuesto – Feriados no Laborables.
en el cual, durante todo el tiempo que el local permanezca ce- – Trabajo prestado por persona no sujeta a
horario ni control. – Todos los otros días no labora-
rrado el empleador se encuentra obligado a pagar a sus trabaja-
bles y no remunerados.
dores la remuneración correspondiente, pues tales días deben – Jornadas parciales cumplidas por el tra-
ser considerados como efectivamente laborados según lo esta- bajador de acuerdo a lo pactado en el – Horas extras o sobretiempo.
blecido en el artículo 183º del Código Tributario. contrato.

– En el caso de suspensión del contrato de trabajo debido a – Días en los cuales el trabajador ha esta-
caso fortuito o fuerza mayor, el art. 23º del Reglamento del do incapacitado para el trabajo como
consecuencia de un accidente de traba-
TUO de la Ley de Fomento del Empleo, establece que de com- jo o enfermedad ocupacional que haya
probarse la inexistencia o improcedencia de la causa invocada, dado lugar a descanso médico, debida-
el periodo dejado de laborar será considerado como de trabajo mente acreditado(4).
efectivo para todo efecto legal. ____
– La Hora de Lactancia, de acuerdo a lo establecido en la Ley Nº (3) En el Anexo de la R.M. Nº 480-2008-MINSA figura el listado de enfermedades profe-
27403, de 19.01.2001, se considera como efectivamente la- sionales que son usadas como referencia oficial durante un proceso de evaluación y
calificación de invalidez, las mismas que podrán ser tomadas como referencia para el
borada para todo efecto legal, incluyéndose el goce de remune- tema bajo análisis.
ración correspondiente. (4) Este supuesto es de aplicación para el cálculo de utilidades a partir del 21.08.2011.

12 FEBRERO 2012 / ANÁLISIS LEGAL


ANÁLISIS LEGAL

4.2 Trabajadores a tiempo parcial: En el caso propuesto, se suma- REMUNERACIONES


rán las horas laboradas de acuerdo a la jornada parcial cumplida FORMA DE CÁLCULO
COMPUTABLES
por cada trabajador conforme a este régimen, proyectándolas al cum-
plimiento de la jornada ordinaria vigente en el centro de labor. – Sueldo Básico • El monto bruto total anual

En este caso, por ejemplo, quien labora tan sólo 4 horas diarias en – Jornal Básico • El monto bruto total anual
una empresa cuya jornada ordinaria es de 8 horas, requerirá dos
– Comisiones • El monto bruto total anual
jornadas parciales para completar el equivalente de una jornada
ordinaria normal. La relación correspondiente será también aplica- – Destajo • El monto bruto total anual
ble en cualquier otro caso en que se cumpla una jornada inferior a – Alimentación Principal (AP) • El monto bruto total anual. Sólo compren-
la que constituye la normal dentro de cada empresa. La aplicación de de la AP que constituye prestación alimen-
esta norma se complica cuando en un centro de trabajo existen diver- taria por suministro directo
sas jornadas ordinarias. Por ejemplo 7 horas para los empleados, 8
– Bonificación por Trabajo Nocturno • El monto bruto total anual. BTNF que se
para los obreros y 7 1/2 para los supervisores. ¿Cuál sería la jornada Fijo (BTNF) percibe por laborar permanentemente en
de referencia? Estimamos que en este caso se aplicaría la que resulte un turno determinado
afín con la calidad del trabajador (obreros, empleados, etc.).
– Bonificación por Turno Rotativo • El monto bruto total anual en función al
turno laboral trabajado
4.3 Personal no sujeto a horario o a control: Para quienes no se
encuentran comprendidos en la obligación de cumplir un determi- – Bonificación por Productividad • El monto bruto total anual
nado horario o no están sujetos a marcación de tarjetas u otros – Gratificaciones ordinarias semestra- • El monto bruto total anual
medios de control de ingreso y salida, deberá considerarse como les o anuales del ejercicio
días efectivos de trabajo todos los días laborables de la empresa,
– Gratificación de Fiestas Patrias • El monto bruto total anual
salvo prueba en contrario.
– Gratificación de Navidad • El monto bruto total anual
4.4 Horas Extras: El Reglamento tampoco ha previsto la considera- – Licencia con goce de haber • El monto bruto total anual
ción o cómputo de las horas extras dentro del concepto de "días
– Horas Extras • El monto bruto total anual
laborados".

CONCEPTOS NO COMPUTABLES
5. Distribución sobre la base de remuneraciones
percibidas por el trabajador (50%) Indemnizaciones laborales por despido arbitrario, acto de hostilidad, vacaciones no
gozadas, resolución anticipada del contrato a plazo determinado, etc.

Suma graciosa modal compensable con los efectos del art. 57º del TUO del Dec. Leg.
El otro 50% de la suma detraída de la Renta Neta se distribuirá en Nº 650 aprobado por D.S. Nº 001-97-TR y modificado por Ley Nº 27326 de 22.07.2000.
proporción a las remuneraciones de cada trabajador. «A este efecto
–añade la norma– se dividirá dicho monto entre la suma total de las Conceptos que no tienen carácter de remuneración señalados en el artículo 19º
del TUO del Dec. Leg. Nº 650, aprobado por D.S. Nº 001-97-TR:
remuneraciones de todos los trabajadores que correspondan al ejer- – Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador ocasional-
cicio y el resultado obtenido se multiplicará por el total de las remu- mente, a título de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de conven-
neraciones que corresponda a cada trabajador en el ejercicio». ción colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliación o mediación, o
establecidas por resolución de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo
Existiendo ya una definición legal, reiterada en varias disposiciones,
arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificación por cierre de pliego;
el concepto de remuneración computable para la distribución de – Cualquier forma de participación en las utilidades de la empresa;
Utilidades se perfila con la suficiente claridad, según los alcances – El valor del transporte siempre que esté supeditado a la asistencia al centro de
del artículo 6º de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado;
TUO del Dec. Leg. Nº 728, como el íntegro de lo que el trabajador – Bonificación por educación, en montos razonables y debidamente sustentados;
recibe por sus servicios, cualquiera que sea la forma o denomina- – Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeño de
su labor, o con ocasión de sus funciones, tales como movilidad, viáticos, gastos de
ción que se le dé, incluyendo la alimentación principal(5), siempre representación, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal
que lo percibido sea de su libre disposición. objeto y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador;
– Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia producción,
en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;
Sumas y conceptos que no se computarán
– Asignaciones por nacimiento de hijo, matrimonio o similares;
Los conceptos previstos en los artículos 19º y 20º del TUO Dec. Leg. – Canasta de Navidad o similares.
Nº 650, aprobado por D.S. Nº 001-97-TR, que no constituyen remu-
La alimentación principal proporcionada directamente por el empleador que
neración; las indemnizaciones laborales; la suma graciosa al cese; los tenga la calidad de condición de trabajo.
subsidios a cargo de EsSalud; los incrementos por afiliación a una
AFP; las prestaciones alimentarias otorgadas vía suministro indirecto. Prestaciones alimentarias otorgadas vía suministro indirecto (Ley Nº 28051).

Subsidios a cargo de ESSALUD o de entidades de la seguridad social.


____
(5) Las sumas de dinero que se entreguen al trabajador directamente en calidad de ali- Incrementos por afiliación a una AFP (D.L. Nº 25987).
mentación principal como desayuno, almuerzo o refrigerio que lo sustituya o cena,
tienen naturaleza remunerativa. Incremento del 10% por haberse incrementado la Contribución al FONAVI.

ANÁLISIS LABORAL / FEBRERO 2012 13


6. Plazo para la distribución 7. Pago extemporáneo de la participación

La entrega de la Participación en las Utilidades deberá efectuarse, • Intereses por pago extemporáneo: Vencidos los plazos estableci-
según normas laborales contenidas en el art. 6° del Dec. Leg. N° dos en el numeral anterior y previo requerimiento por escrito de par-
892, dentro de los 30 días naturales (calendario) siguientes al ven- te del trabajador para que el empleador efectúe el pago, la partici-
cimiento del plazo legal para la presentación de la Declaración Jura- pación que no se haya entregado, genera el interés moratorio con-
da Anual del Impuesto a la Renta (DJA del IR). forme al D.L. Nº 25920, excepto en los casos de suspensión de la
Para el Ejercicio Gravable 2011, la R. de S. N° 289-2011/SUNAT, relación laboral en que el plazo se contará desde la fecha de rein-
publicada el 21.12.2011, ha señalado un calendario de fechas que corporación al trabajo.
está en función al último dígito del RUC del empleador. En conse- • Ex trabajadores: El Reglamento señala en su artículo 18º que en el
cuencia, concordando ambos dispositivos, la fecha máxima para que caso de trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha previs-
el empleador abone a los trabajadores la participación en las utili- ta para la distribución de utilidades, no son de aplicación los intere-
dades que pudiera corresponderles por el Ejercicio Gravable 2011 ses a que se refiere el artículo 6º de la Ley (Dec. Leg. Nº 892).
no será única para todos, pues podría variar en función del último
dígito del RUC que tenga el propio empleador, observando así lo Al respecto, consideramos que la norma debió contemplar cuando
dispuesto por la SUNAT. menos el pago de intereses en el caso de que exista requerimiento
por parte del ex trabajador para el pago de las utilidades que le
corresponden y éste no se produce.
CALENDARIO PARA LA DJA DEL IR DEL EJERCICIO GRAVABLE 2011
(Res. de Sup. Nº 289-2011/SUNAT)
8. Aportes, contribuciones e impuestos
ÚLTIMO DÍGITO DEL RUC FECHA DE VENCIMIENTO
9 26 de marzo de 2012
0 27 de marzo de 2012
La Participación en las Utilidades, producto de la aplicación del Dec.
1 28 de marzo de 2012 Leg. Nº 892, sólo está afecta al IR de quinta categoría, que es de
2 29 de marzo de 2012 cargo del trabajador si fuera el caso.
3 30 de marzo de 2012 Hasta el año 2005 el derecho a la participación en las utilidades se
4 2 de abril de 2012
5 3 de abril de 2012 entendía generado una vez cumplido el año fiscal correspondiente
6 4 de abril de 2012 (31 de diciembre de cada año), debiendo efectuarse la retención
7 9 de abril de 2012 del IR en el mismo mes de diciembre en base al criterio de lo deven-
8 10 de abril de 2012 gado. Sin embargo, se llegó a permitir efectuar la retención del IR
hasta antes de presentar la DJA del IR.
PERIODO DE 30 DÍAS POSTERIORES A LA FECHA LÍMITE
PARA LA PRESENTACIÓN DE LA DJA DEL IR DENTRO DE LOS A partir del año 2006 se retornó al criterio de lo percibido, en base al
CUALES DEBE DISTRIBUIRSE LA PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES cual la retención del IR sólo deberá efectuarse al momento de hacerse
(Dec. Leg. N° 892, art. 6° ) efectivo el pago de las utilidades, siguiendo para ello las reglas deter-
minadas en los artículos 40º y siguientes del Reglamento de la LIR.
ÚLTIMO DÍGITO DEL RUC PERIODO DE PAGO
Al respecto, cabe precisar que por D.S. Nº 136-2011-EF se ha mo-
9 del 27.03.2012 al 25.04.2012
dificado el art. 40º antes reseñado, precisándose que respecto al
0 del 28.03.2012 al 26.04.2012
1 del 29.03.2012 al 27.04.2012
trabajador que perciba ingresos distintos a remuneraciones y gratifi-
2 del 30.03.2012 al 30.04.2012(*)
caciones ordinarias –entre los que figura la Participación en las Uti-
3 del 31.03.2012 al 30.04.2012(**) lidades– se realizará la retención en el mes de percepción de dichos
4 del 03.04.2012 al 02.05.2012 ingresos y ya no bajo el procedimiento de proyección y prorrateo
5 del 04.04.2012 al 03.05.2012 reseñado en el párrafo anterior.
6 del 05.04.2012 al 04.05.2012 Mayor información sobre el tema en el artículo "Impuesto a la Renta
7 del 10.04.2012 al 09.05.2012 de Quinta Categoría: Cambios en su retención", que figura publicado
8 del 11.04.2012 al 10.05.2012 en la presente edición.
______
(*) Como el día 28 de abril cae día sábado, el plazo se amplía el primer día
laborable, es decir, lunes 30 de abril de 2012. 9. Fusión de empresas
(**) Como el 29 de abril cae domingo, el plazo se amplía al primer día laborable, es
decir, lunes 30 de abril de 2012.
El artículo 8º del Dec. Leg. Nº 892 dispone que en caso de fusión
La Participación Legal en las Utilidades, constituyendo una obliga- de empresas, para el cálculo de la participación en las utilidades se
ción que se deriva de un mandato legal, será gasto de empresa en el efectuará un corte a la fecha de otorgamiento de la escritura públi-
ejercicio al cual corresponda, aun cuando se abone con posterioridad ca, a los efectos de determinar los montos a pagar a los trabajado-
al último día para la presentación de la DJA del IR de tercera categoría res de cada una de las empresas fusionadas a dicha fecha.
que corresponda al empleador, de acuerdo al criterio de lo devengado Por el período posterior la participación se calculará en función a los
señalado en el inc. e) del art. 57º del TUO de la Ley del Impuesto a la estados financieros consolidados. En estos casos se ha establecido
Renta (LIR) y a pronunciamientos del Tribunal Fiscal. que las utilidades serán calculadas al día anterior de la fecha de entra-

14 FEBRERO 2012 / ANÁLISIS LEGAL


ANÁLISIS LEGAL

da en vigencia de dichos eventos. Con anterioridad a la vigencia de esta 10. Participación Adicional en las Utilidades(6)
norma reglamentaria existía una discusión al respecto en el sentido de
que algunos sostenían que solamente se podía hablar de cálculo de
La Participación Adicional en las Utilidades de las Empresas es el
utilidades al cierre del ejercicio correspondiente y no antes, porque si
monto que pueden conceder las empresas en forma adicional y vo-
bien es cierto las empresas podrían contar con informes o balances
luntaria a sus trabajadores, excediendo así los porcentajes legales
bimestrales, trimestrales o semestrales, entre otros, éstos sólo podían
establecidos por ley a la Participación Legal.
presentar un resultado aleatorio ya que al final del ejercicio éste podía
ser totalmente distinto al de los balances parciales. Para el Derecho Laboral, la Participación Adicional (al igual que la
legal) constituye un concepto no remunerativo para todo efecto tal
Este punto, sin embargo, ha sido normado por el Reglamento para
como lo dispone el Art. 7° de la LPCL(7), norma que nos remite al Art.
los casos de fusión, disolución o escisión de empresas, en los cua-
19° inc. b) de la LCTS(8), el cual señala: “No se consideran remune-
les el cálculo de las utilidades debe hacerse al día anterior a la
raciones computables las siguientes: (…)
fecha de entrada en vigencia de dichos eventos, aun cuando lógica-
mente éste no sea el del cierre del ejercicio. Consideramos acertado b) Cualquier forma de participación en las utilidades de la empresa”.
el criterio adoptado por el legislador. Asimismo, en Derecho Tributario la Participación Adicional en las Uti-
Esta apreciación reside en el hecho que de acuerdo a los artículos lidades constituye para el trabajador una renta de quinta categoría,
353º y 378º de la Ley General de Sociedades, una vez entrada en tal como lo determina el Art. 34° inc. c) de la LIR, que comprende
vigencia la fusión o escisión, cesan las operaciones y los derechos y dentro de sus alcances a "las participaciones de los trabajadores ya
obligaciones de la sociedad que se extingue –o de la sociedad es- sea que provengan de las asignaciones anuales o de cualquier otro
cindida en su caso– los que son asumidos por la sociedad absor- beneficio otorgado en sustitución de las mismas".
bente o beneficiaria. • Al tener carácter no remunerativo, la Participación Adicional (PA)
En el caso de la disolución de empresas, creemos que las razones en las Utilidades presenta los siguientes efectos:
están por demás expuestas. a) No es computable para ningún derecho, beneficio o ingreso laboral.
Para los efectos del pago de las utilidades en estos tres casos, el b) No constituye base de cálculo de aportes, contribuciones e im-
Reglamento ha considerado que se deben tener en cuenta las si- puestos de cargo del trabajador y del empleador.
guientes normas: c) Está afecta al IR de quinta categoría bajo el criterio de lo “perci-
– En caso de extinguirse la relación laboral, el pago deberá efec- bido” en aplicación del art. 71° de la LIR. Tal impuesto puede
tuarse dentro de los quince (15) días útiles de la entrada en ser asumido por el trabajador o el empleador si así se pactara,
vigencia del evento correspondiente; de acuerdo al art. 47° de la LIR.
– De subsistir la relación laboral, dicho pago se hará efectivo dentro d) Cabe señalar que hasta el año 2011 el mayor IR de quinta cate-
de los 30 días naturales siguientes al vencimiento del plazo seña- goría por percibir la PA no se deducía directamente de la suma a
lado por las disposiciones legales para la presentación de la DJA percibir, sino que su monto se incluía dentro del ingreso anual y
del IR que deberá hacer la empresa absorbente o incorporante. se prorrateaba la retención en los meses que restaban del ejer-
cicio, como cualquier otro concepto ordinario.
A partir del 1 de enero de 2012, conviene tener presente la
Fecha de otorgamiento de la Escritura Pública modificación introducida al art. 40º del Reglamento de la Ley
del Impuesto a la Renta por el D.S. Nº 136-2011-EF que con-
01.01.2011 31.12.2011
templa que respecto al trabajador que perciba ingresos distin-
▼ tos a remuneraciones y gratificaciones ordinarias –entre otros, la
01.06.2011
▼ ▼ PA– se realizará la retención en el mes de percepción de dichos
ingresos y ya no bajo el procedimiento de proyección y prorrateo
Empresa A Empresa B reseñado en el párrafo anterior.

• Formas de otorgamiento: La Participación Adicional en las Utilida-


01.01.2011 01.06.2011 31.12.2011 des se origina, de acuerdo a lo establecido en el art. 10° del Dec.
Leg. N° 892, en un acto unilateral del empleador, convenio indivi-
dual o convenio colectivo.
Empresa A A

• Monto: La empresa determinará el monto que corresponda, pero es


B
recomendable que no supere las dieciocho remuneraciones men-
Empresa B ▼ suales (18 RM) vigentes al cierre del ejercicio o el promedio men-
▼ sual de aquellas si fuesen variables e imprecisas. Recomendamos
____
Se consideran los Estados (6) Mayor información sobre el tema en las Revistas Informe Laboral y Análisis Laboral de
Se consideran los Estados Financieros de ambas em- Junio 2007.
Financieros independientes presas como uno solo (7) LPCL: TUO del Dec. Leg. Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral apro-
tanto en A como en B bado por D.S. Nº 003-97-TR.
(8) LCTS: TUO del Dec. Leg. Nº 650 aprobado por D.S. Nº 001-97-TR.

ANÁLISIS LABORAL / FEBRERO 2012 15


utilizar este límite por cuanto si bien la ley autoriza a conceder la PA En este caso no le corresponderá al trabajador S/. 95,000 sino más
en las Utilidades, el monto debe tratarse con “razonabilidad” confor- bien el límite de S/. 88,272.
me se señala en materia tributaria en la LIR, principio que también El remanente por aplicación del límite, es decir, S/. 6,728 se suje-
es acogido en el Derecho Laboral. tará a las normas que comentamos en el artículo "Participación en
En este contexto, carecería de razonabilidad considerar para la PA las Utilidades: Entrega del remanente y comunicación al MTPE" de
un tope de otras 18 RM adicionales al tope que se aplica para la la presente edición.
Participación Legal, por tanto, debería considerarse un solo tope de
18 RM para ambas, tal como se señala en el párrafo anterior.
12. Prescripción de utilidades
• La Participación Adicional en las Utilidades, prevista en el art.
10º del Dec. Leg. Nº 892, es gasto de empresa y se deducirá de las De acuerdo a lo establecido en el art. 8º del Dec. Leg Nº 892, los
rentas de tercera categoría en tanto se abone a los trabajadores trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha en la que se
hasta la fecha en que corresponde a la empresa presentar su decla- distribuye la participación en las Utilidades tienen derecho a cobrar
ración de Rentas de Tercera Categoría. En caso contrario se conside- el monto que les corresponda en el plazo prescriptorio fijado por ley
rará gasto del ejercicio gravable en el cual se cancelan, pues está –4 años– contados a partir del momento en que debió efectuarse la
sujeta a los alcances del art. 37º, incs. l) y v), del TUO de la LIR, distribución.
conforme se ha ratificado en pronunciamientos del Tribunal Fiscal.
13. Infracciones y sanciones
11. Tope a la participación individual en las Utilidades
En el Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo apro-
bado por D.S. Nº 019-2006-TR, de 28.10.2006, se establece que,
El art. 2º de la Ley (Dec. Leg. Nº 892) señala como límite máximo con respecto a la Distribución de Utilidades, se configuran las si-
de cada trabajador el equivalente a dieciocho remuneraciones men- guientes infracciones en materia de Relaciones Laborales:
suales (18 RM) vigentes al cierre del ejercicio. Como es fácilmente
comprensible, el límite máximo estará en función de las remunera- Infracciones No entregar al trabajador, en los plazos y con los requisitos previstos, copia
ciones de cada trabajador, entendiéndose –como queda ya expresa- leves del contrato de trabajo, boletas de pago de remuneraciones, hojas de liqui-
do– que dentro de dicho cómputo se considera no sólo la remunera- dación de compensación por tiempo de servicios, participación en las utili-
ción mensual o sueldo básico, sino todos aquellos conceptos remu- dades u otros beneficios sociales, o cualquier otro documento que deba ser
puesto a su disposición.
nerativos adicionales de que pueda gozar habitual o mensualmente
el trabajador. No se consideran los conceptos señalados en los arts. Infracciones No pagar u otorgar íntegra y oportunamente las remuneraciones y los bene-
19º y 20º del TUO del Dec. Leg. Nº 650. graves ficios laborales a los que tienen derecho los trabajadores por todo concepto,
incluidos los establecidos por convenios colectivos, laudos arbitrales, así como
Es por eso que el artículo 7º del Reglamento establece que este la reducción de los mismos en fraude a la ley.
límite máximo de 18 RM se obtiene sobre la base del promedio
mensual de la totalidad de remuneraciones percibidas por el traba- Las sanciones se aplican de acuerdo con la siguiente tabla:
jador en el ejercicio anual correspondiente. En consecuencia, se
GRAVEDAD BASE NÚMERO DE TRABAJADORES AFECTADOS
considerará remanente el exceso que pudiera corresponder a cada DE LA DE
trabajador por encima del total de 18 RM personales. INFRACCIÓN CÁLCULO 1-10 11-20 21-50 51-80 81-110 111-140 141-a+

Leves 1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%


• Cálculo del límite: Graves 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%

CASO PRÁCTICO 1 UIT 2012 = S/. 3,650.

A) Determinación de la Remuneración
Concepto (Promedio mensual Montos al Conceptos 14. Liquidación de Utilidades
del Ejercicio Gravable) 31.12.2011 Computables
Sueldo: S/. 4,000.00 S/. 4,000.00
Alimentación Principal S/. 104.00 S/. 104.00 El Dec. Leg. Nº 892, en su artículo 7º, establece que al momento
Bonif. por Transporte S/. 400.00 –––– del pago de la participación en las utilidades, las empresas deberán
Bonif. por Cargo S/. 800.00 S/. 800.00
entregar a los trabajadores y ex trabajadores con derecho a este
TOTAL S/. 5,304.00 beneficio, una liquidación que precise la forma en que ha sido cal-
Remuner. Computable culado. El Reglamento en su artículo 16º establece la información
S/. 4,904.00
mínima que debe contener la mencionada liquidación:
B) Participación del Trabajador
a. Nombre o razón social del empleador;
50% por Remuneraciones (Total): S/. 45,000.00
b. Nombre completo del trabajador;
50% por días efectivos trabajados (Total): S/. 50,000.00
TOTAL PARTICIPACIÓN S/. 95,000.00 c. Renta anual de la empresa antes de impuestos;
d. Número de días laborados por el trabajador;
C) Aplicación del Límite
e. Remuneración del trabajador considerada para el cálculo;
El límite es igual a la Remuneración Computable mensual al cierre del ejercicio multiplica- f. Número total de días laborados por todos los trabajadores de la
do por 18. Límite: S/. 4,904 x 18 = S/. 88,272. empresa con derecho a percibir utilidades;

16 FEBRERO 2012 / ANÁLISIS LEGAL


ANÁLISIS LEGAL

g. Remuneración total pagada a todos los trabajadores de la em- Consideramos que también debió consignarse el monto por concepto
presa; y, de Utilidades a percibir por el trabajador, desde que este artículo esta-
h. Monto del remanente generado por el trabajador, de ser el caso. blece la información mínima que debe contener la liquidación que el
empleador debe entregar a cada trabajador en esta oportunidad.

1. MODELO DESARROLLADO DE LIQUIDACIÓN DE UTILIDADES

PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES POR EL EJERCICIO GRAVABLE 2011

Industria
EMPRESA: ……………………………………………………………………… Sector: …………………………… RUC: ………………………………………

1. Renta Anual antes de impuestos: S/. 58,000


2. Participación a distribuir, 10% de la Renta Neta : S/. 5,800
3. Días laborados por todos los trabajadores en el año 2011: 28,000
4. Días laborados por el trabajador en el año 2011: 300
5. Remuneraciones percibidas por todos los trabajadores en el 2011: S/. 300,000
6. Remuneraciones percibidas por el trabajador en el 2011: S/. 11,200
7. Monto a distribuir por días laborados en el 2011 (50% de S/. 5,800): S/. 2,900
8. Monto a distribuir por remuneraciones percibidas en el 2011 (50% de S/. 5,800): S/. 2,900

LIQUIDACIÓN DE LA PARTICIPACIÓN

Trabajador: Cod. ...... Raúl López Martínez; Remuneraciones: S/. 11,200


1. Por 300 días laborados (2,900 x 300 / 28,000) = S/. 31.07
2. Por S/. 11,200 de remuneraciones percibidas (2,900 x 11,200 / 300,000) = S/. 108.27
Retención Imp. a la Renta 5ta. = (S/. ---
a) TOTAL = S/. 139.34
b) NETO PAGADO = S/. 139.34
c) Remanente generado por el trabajador (a –b) = S/. 0

Lima, ……… de …… de 2012

______________________ ______________________
La Empresa El trabajador (cargo)

2. MODELO ABREVIADO DE LIQUIDACIÓN DE LA PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES: Contiene la información mínima legal

PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES POR EL EJERCICIO GRAVABLE 2011

EMPRESA: ……………………………………………………………………… Sector: …………………………… RUC: ………………………………………

1. Renta Anual antes de impuestos: S/. 58,000


2. Número de días laborados por el trabajador en el año 2011: 300
3. Número total de días laborados por todos los trabajadores de la empresa en el año 2011 S/. 28,000
4. Remuneraciones percibidas por el trabajador en el 2011 S/. 11,200
5. Remuneraciones percibidas por todos los trabajadores en el año 2011 S/. 300,000

LIQUIDACIÓN DE LA PARTICIPACIÓN

Trabajador: Cod. ...... Raúl López Martínez; Remuneraciones:


1. Por 300 días laborados (2,900 x 300/28,000) = S/. 31.07
2. Por remuneraciones (2,900 x 11,200/300,000) = S/. 108.27
Retención Imp. a la Renta 5ta. = (S/. ---)
a) TOTAL = S/. 139.34
b) NETO PAGADO = S/. 139.34
c) Remanente generado por el trabajador (a – b) = S/. ---

Lima, ……… de …… de 2012

______________________ ______________________
La Empresa El trabajador (cargo)

ANÁLISIS LABORAL / FEBRERO 2012 17

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