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Derecho Económico Revisado
Derecho Económico Revisado
II) Reglamentación.
III) Control.
Mediante estas técnicas se logran alcanzar los objetivos que busca el Orden Publico
Económico, los cuales son:
Las tres primeras (prohibición, reglamentación y control) son propias de una economía de
mercado. Si hablamos de un tipo de organización son propias de una economía
descentralizada.
En cambio, las dos últimas (fijación del contenido del contrato y formación del vínculo
contractual) son propias de una economía centralizada.
Cuando nosotros decimos que las tres primeras son propias de una economía de mercado
deberíamos decir que son más propias de una economía de mercado y lo mismo con las dos
últimas porque en la práctica, las cinco se dan en mayor o menor grado en todas las
economías, por lo tanto no son excluyentes.
I) Técnica de Prohibición
Mediante esta técnica del orden público económico se prohíben ciertos actos o contratos o
ciertas conductas. Es decir, se trata de prohibir en forma absoluta la conducta descrita en la
norma jurídica. Por ejemplo; se prohíbe la exportación de trigo.
Naturalmente si nos remontamos en la historia, esta técnica de la prohibición fue la primera
que utilizo el orden público económico. Pero en definitiva con el tiempo, el orden público
económico se dio cuenta que esta técnica era insuficiente y requería de otras técnicas para
alcanzar sus objetivos, apareciendo otras técnicas como la de la reglamentación.
II) Técnica de Reglamentación
Consiste en someter determinadas actividades económicas contractuales al cumplimiento
de ciertas formalidades, o bien exigir determinados requisitos, objetivos generales para el
acceso y/o el ejercicio de cierta actividad económica.
Aquí hay dos puntos fundamentales, están por un lado las formalidades y por otro lado
están los requisitos. Es decir, hay que cumplir ciertas formalidades o bien con ciertos
requisitos para ejercer una determinada actividad económica.
En cuando a las formalidades estas están vinculadas la con información (tiene el deber de
informar) la que debe ser proporcionada a tres niveles:
a) A la autoridad.
b) A la contraparte.
c) Al público.
a) Información a la Autoridad
Respecto de la Información a la Autoridad, se analizara a través de los siguientes ejemplos:
Las Sociedades Anónimas Abiertas, siendo las que hacen oferta pública de sus
acciones, tienen que enviarle a la Superintendencia de Valores y Seguros todos los
años su respectiva Memoria, la cual es una información completa de como se ha
desarrollado la actividad económica durante el año comercial que termina, ya que
lleva aparejada la fe pública.
b) Información a la Contraparte
Respecto de la Información a la Contraparte, se analizara a través de los siguientes
ejemplos:
Aquí las mismas Sociedades Anónimas Abiertas están obligadas a publicar sus
balances y le mandan además a la contraparte (en la práctica, a quienes se los pide)
el balance y las memorias.
Lo mismo ocurre con los Contratos de Seguros, porque son contratos de adhesión,
entonces la ley obliga a informarle a la contraparte el contenido completo del
contrato, es decir, informarle al asegurado.
c) Información al Público
Es una razón jurídica de bastante peso, ya que se da esta obligación porque eventualmente
el público puede transformarse en contraparte.
Por ejemplo: El comerciante que exhibe un precio al público en su respectiva vitrina.
La Ley de Protección al Consumidor obliga a todas las tiendas a publicitar el precio de los
productos exhibidos en vitrina, lo cual en la práctica no se cumple.
A su vez, el Servicio no fiscaliza y no impone sanciones por la contraversión a la Ley del
Consumidor.
Los Requisitos
Estos requisitos deben ser:
i) Generales.
ii) Objetivos.
Que sean generales y objetivos quiere decir que: Son comunes a toda la actividad y que no
están basados en factores subjetivos.
¿Cuál es el objetivo de los Requisitos?
El objetivo de los requisitos es que sirven para:
a) Ingresar a la actividad.
b) Ejercer la actividad.
Por ejemplo:
En el caso de querer instalar una panadería, se deben cumplir con toda la normativa
de materia sanitaria.
Esta Técnica de la Reglamentación corresponde a lo que se conoce en el Derecho
Económico como “El Criterio Objetivo”, en el sentido que es la norma jurídica la que
describe los requisitos generales y obligatorios a los que los sujetos económicos deben
someterse en el ejercicio de su actividad económica.
Por ejemplo: Si se quiere instalar un banco, se debe cumplir con los requisitos señalados en
la Ley General de Bancos, y esta última contiene y establece los requisitos objetivos y
generales.
III) Técnica de Control
Consiste en que la autoridad tiene un poder o facultad más o menos discrecional de
apreciación de la realidad y, en consecuencia, lo permitido o prohibido por la norma
jurídica queda sujeto a la apreciación de la autoridad. Esto es lo que en doctrina se
denomina como Juicio de Oportunidad, es decir, se entra a calificar la oportunidad de
medida que se está aplicando. Esto atendiendo a las condiciones económicas del momento.
La Técnica de Control puede revestir dos formas, las cuales son:
a) Control Ocasional.
b) Control Permanente.
a) Control Ocasional
Es Ocasional cuando: “Se exige una autorización previa, una ratificación o bien
cuando se solicita el alzamiento de una prohibición”.
Se llama Ocasional por cuanto: “Se ejerce en relación a una determinada operación,
acto o contrato que se quiere llevar a cabo en un momento determinado”.
En Conclusión el Control Ocasional:
En la que se solicita:
i) Un Permiso.
ii) Una Ratificación.
iii) Que se alce una prohibición.
Por ejemplo:
El Contrato de Trabajo: En este último, la ley estipula ciertas materias por lo que
entra a regular el contenido del contrato.
Con el objeto de proteger a la parte económica más débil, el legislador ha establecido en
favor del trabajador: El Principio de la Irrenunciabilidad de sus Derechos, todo esto en
relación a la Función de Protección del Orden Publico Económico.
V) Técnica de Formación del Vínculo Contractual
El Estado asume una función de dirección.
Aquí no estamos hablando del contenido del contrato. Hablamos de quienes son las partes
que van a intervenir en el contrato. ¿Cómo se establece la relación jurídica entre las partes
en el contrato? El estado asume una función denominada dirigista, por ejemplo, si yo
realizo una exportación, el Banco Central me puede obligar a liquidar las divisas en el
mercado cambiario formal. En este caso, la autoridad me obliga a tener que formar un
vínculo contractual con una persona determinada, en este caso, con alguien que forme parte
del mercado cambiario formal.
Aquí se distinguen dos relaciones importantes:
a) Relación contractual provocada.
Es decir, la intervención que hace el Orden Público Económico en la formación del vínculo
contractual en relación a las personas.
a) Relación Contractual Provocada
En este caso no existe la obligación de contratar, pero si se quiere acceder a determinados
beneficios o evitar desventajas los sujetos económicos se ven obligados a contratar.
El legislador lo que hace es provocar o incitar a contratar, pero no obliga.
Ejemplo: Decreto Ley 600 que se conoce como el estatuto de la inversión extranjera. En
este estatuto se establece un mecanismo de incentivo a la inversión extranjera. En ninguna
parte dice que los inversionistas extranjeros están obligados a contratar con el Estado de
Chile, pero si quieren beneficios o evitar desventajas se ven obligados a contratar con el
Estado de Chile.
b) Relación Contractual de Origen Legal
En este caso el vínculo contractual viene de la propia Ley, o sea, quiera o no el sujeto
económico se ve en la obligación de contratar.
Ejemplo, si me subo a la micro del Transantiago automáticamente me veo asegurado,
quiera o no, es una ley que me vincula contractualmente con un seguro.
Conclusión
Las técnicas del orden publico económico, en definitiva, viene a irrumpir de alguna manera
en la libertad contractual y nos plantean dos problemas a resolver:
Analizar si el contrato que celebre o que celebrare cumple con las normas del orden
público económico. Si violo las normas del orden publico económico seré objeto de
una sanción por lo que es muy importante ver si mi contrato cumple o no con estas
normas.
Principios y Normas Económico-constitucionales
Las estudiamos porque toda la normativa del orden público económico debe vincularse en
armonía con la Constitución Política del Estado. Aquí vamos a central el estudio en dos
grandes principios:
Principio de Igualdad.
Principio de Libertad.
I) Principio de Igualdad
El principio de igualdad se traduce en dos tipos de igualdades:
1) Igualdad de oportunidades.
A las Rentas.
Como Tributo, ósea como una cantidad de dinero que exige el Estado, como en el
caso de los peajes, pero el Estado da derecho a una contra-prestación que es el uso
de las carreteras.
La Libre Contratación.
Solo están comprendidas las normas de rango legal, ósea debía tratarse de una ley.
Pero hubo una interpretación en otro sentido, ya que se dijo que: Lo que quiso decir el
legislador cuando habla de normas legales, es que se trata de normas jurídicas.
Si nos quedamos en este ámbito sería solo la ley, pero si aceptamos que el legislador habla
de normas jurídicas, la disposición habría que interpretarla en el sentido amplio, tanto de
normas de rango legal y administrativo.
La discusión termino fundamentalmente señalándose que: “Cuando se trata de imponer
restricciones a la actividad económica, debe hacerse por Ley. En cambio, cuando lo que se
está haciendo simplemente es regular la actividad económica, puede hacerse por actos
administrativos y fundamentalmente los decretos”.
De manera que:
a) Si se restringe una actividad económica, debe hacerse por ley.
b) Si solo se va a regular, debe ser por medio de un acto administrativo.
Luego hay una cosa importante, la cual es: La Participación del Estado en el Proceso
Económico, lo cual se encuentra consagrado en el artículo 19 numeral 21 inciso 2 de la
Carta Magna Fundamental, el cual reza: “El Estado y sus organismos podrán desarrollar
actividades empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los
autoriza. En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a
los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la
ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum calificado”.
Esta es una norma clave, ya que señala: Donde el Estado puede desarrollar actividades
económicas, siempre que exista una ley de quorum calificado que lo autorice.
La actividad queda sujeta a la misma legislación que se les aplica a los particulares, salvo
que una ley de quorum calificado establezca una excepción.
Esto es importante porque se consagra el Principio de Subsidiaridad, donde se da una
preminencia a la actividad privada y la actividad del Estado queda como subsidiaria.
La idea era en un principio que el Estado solo participará:
Los atributos están referidos a las características básicas del Derecho de Propiedad y
estos atributos son:
i) La Perpetuidad: El cual consiste en que el Derecho de Dominio es perpetuo.
ii) La Exclusividad: Consiste en que el titular del derecho excluye a los demás.
iii) El Razonable Arbitrio: Está relacionado con el destino de la cosa, en el sentido que
si bien se tiene perpetuidad, la exclusividad hay que utilizarla y destinarla conforme
a derecho.
II) La ley.
IX) La costumbre.
X) La jurisprudencia.
XI) La doctrina.
Derechos Económicos.
Derechos Sociales.
Tenemos los llamados “Acuerdos de Bretton Woods” de 1944. Este tratado es muy
importante, en Chile empezó a regir a partir de 1945. Tuvo como objetivo sentar las
bases de la cooperación internacional en materia financiera y monetaria. De los
acuerdos de Bretton Woods surgen dos instituciones muy importantes; el Fondo
Monetario Internacional y el Banco Mundial.
a) Potestad Reglamentaria Autónoma: Esta potestad tiene por objeto la dictación de normas
jurídicas destinadas a la regulación del gobierno y administración del Estado.
b) Potestad Reglamentaria de Ejecución: Esta potestad tiene por objeto la dictación de
normas jurídicas destinadas a dar ejecución a las leyes.
¿De dónde nace la facultad o posibilidad para que el Presidente de la República pueda
usar de esta potestad reglamentaria?
Art. 32 n° 6 CPR: “Son atribuciones especiales del Presidente de la República:
6º. Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la única ejecución de las leyes.”
El conflicto que conlleva este Art. 32 n° 6 de la CPR esque se debe relacionar con el Art.
63 n° 20 de la CPR,
Art. 63 n°20: “Sólo son materias de ley:
20) Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de
un ordenamiento jurídico.”
El problema que surge en relación a ambos artículos es determinar cuál es el límite de dicha
potestad.
Tipos de Actos Administrativos
a) Reglamento.
b) Decreto.
c) Instrucciones.
a) Reglamento
El reglamento es un acto general y permanente que complementa a la ley de manera de
formar un todo armónico con ella. Siempre complementa la Ley (hablar de decreto supremo
reglamentario y reglamento es lo mismo).
Por ejemplo: La Ley del IVA, el cual tiene un Reglamento.
A través de dicho Reglamento, se desarrolla la ley y forma un todo armónico, ya que debe
estar en concordancia con la ley para poder reglamentarla y darle su curso.
Cabe destacar que el Reglamento no puede ir más allá de la ley.
b) Decreto
Es toda resolución dictada por la autoridad en asuntos de su competencia.
Clasificación de los Decretos
Cabe destacar dos tipos de Decretos:
i) Decreto Supremo.
ii) Decreto Reglamentario.
i) Decreto Supremo
El Decreto Supremo es dictado por el Presidente de la República o también se hace bajo la
fórmula: “Por orden del Presidente del República”.
ii) Decreto Reglamentario
Cuando hablamos del Decreto Reglamentario es lo mismo que hablar de Reglamento, ya
que cuando una Ley cuenta con un Reglamento, la ley se encuentra en un Decreto
Supremo.
El Decreto Simple
¿Cómo se distingue el Decreto Simple?
Se distingue porque no es dictado por el Presidente de la Republica.
Cuando lo dicta un Jefe de Servicio se le conoce con el nombre de Resolución.
El Decreto Simple abunda en Materia Tributaria y reviste la característica en esta materia
de ser excesivos.
c) Instrucciones
Son ordenes que imparte una autoridad Administrativa a los funcionarios o agentes
públicos relacionadas con el correcto cumplimiento de la ley y/o para organizar una labor
más coordenada y eficaz.
Jerárquicamente las Instrucciones se encuentran por debajo de las Resoluciones.
Los Jefes de Servicio también tienden a dictar Instrucciones.
Principio de la Norma de Clausula
Se denomina Norma de Clausula, porque está determinando finalmente:
Cuál sería el ámbito de la Potestad Reglamentaria (ya que todo lo que no es ley, será
Potestad Reglamentaria).
Apareciendo o coexistiendo estas dos fuentes, la fuente que emana del Presidente de la
República y la que emana del legislativo, surge la discusión: ¿En favor de quien está la
norma de clausura? ¿Quién tiene la facultad más amplia?
Ocurre que la Constitución Política de la Republica de 1925 no establecía de manera
taxativa cuales eran la materias de ley, por consiguiente si la carta de 1925 no establecía las
materias de ley, cualquier materia podía ser normada a través del poder legislativo.
A través de la Carta de 1980 se hace el contrapunto, ya que el Art. 63 de la CPR establece
cuales son materias de ley y la enumeración de dicho Art. es taxativo, por lo tanto si se
efectúa el análisis histórico de ambas CPR se llega a la conclusión que en todas las demás
materias puede ejercer su potestad reglamentaria autónoma.
Surge una gran duda bajo este planteamiento: se dijo que la norma está establecida en favor
del Presidente.
Si bien se establece en forma taxativa, a través del Art. 63 n° 20 se les está cerrando el
campo de aplicación al Presidente de la Republica.
Por lo tanto: Aun en la Carta de 1980 la Norma de Clausura está establecida en favor del
Poder Legislativo, según lo dispuesto en el artículo 63 número 20 de la Constitución
Política de la Republica.
Potestad Normativa de los Entes Autónomos
Cuando hablamos de estos entes autónomos hablamos de entes públicos tales como: el
Banco Central, el cual a su vez dicta normas de carácter obligatorias.
Los Entes Autónomos al dictar normas tienen por objeto regular la conducta económica de
las personas en distintos ámbitos o sectores.
¿Dónde se ubica esta potestad de los entes autónomos para dictar normas jurídicas?
Jerarquía de la Potestad Normativa de los Entes Autónomos
Esta potestad se encuentra debajo de la Ley y la Potestad Reglamentaria Autónoma del
Presidente de la Republica, pero está por encima por la Potestad Reglamentaria de
Ejecución.
La emanación de la potestad de estos entes ha generado discusión, generando opiniones
divididas y fragmentadas en cuanto a cómo se origina la potestad de estos entes de dictar
normas:
a) Estaría en su propia Ley Orgánica Constitucional.
Por lo tanto, su origen estaría en la misma ley, hablando entonces de una fuente de jerarquía
legal.
b) La potestad de los entes autónomos es simplemente una expresión de la Potestad
Reglamentaria del Presidente de la Republica.
Siendo una manifestación de la Potestad Reglamentaria del Presidente de la República.
Cuando el ente está organizado por una Ley Orgánica Constitucional, ahí se acaba la
discusión, ya que se ha llegado a un consenso por tener una fuente de jerarquía legal.
En los demás casos sigue la polémica.
Cualquiera de las alternativas que se adopte, va a depender también de la idea que se tenga
acerca de la naturaleza de estos entes, porque:
Para algunos estos entes públicos son personas jurídicas de derecho público y por lo
tanto su facultad emana de su respectiva Ley Orgánica Constitucional.
Para otros estos entes son simples entes de la administración pública, y por
consiguiente su potestad sería: una expresión de la Potestad Reglamentaria del
Presidente de la República.
VII) Los Contratos
Los contratos en general están reglamentados por el Código Civil y el Código de Comercio.
Sin embargo, existen algunas normas de contratación que por sus características o efectos
merecen ser considerados como fuentes del Derecho Económico. Por lo tanto, no todos los
contratos son fuentes del Derecho Económico.
En este sentido aparece la figura de los Contratos Marcos.
¿Qué son los Contratos Marco?
Son aquellos que generan una serie de derechos y obligaciones, muchas de las cuales tienen
que desarrollarse a través de otros contratos.
Por ejemplo: El Tratado de Roma, el cual dio origen a la Comunidad Europea.
VIII) Los Contratos Leyes
Aquí estamos frente una denominación que nos produce conflicto, parecen una
contradicción manifiesta, pues o son contratos o son leyes.
Definición de Contratos Leyes
En el año 1967, el Consejo de Defensa del Estado acuña un primer concepto que
dispone: “El Contrato Ley es una convención autorizada por ley entre un particular
y el Estado que compromete su soberanía, la que quedaría limitada ella misma o su
ejercicio, por la obligación que asume el Estado de respetar la estabilidad de un
régimen especial de franquicias sean ellas: aduaneras, tributarias, cambiarias,
generalmente con duración determinada”. Esta definición se relaciona con: El
Principio en que el Estado debe respetar lo que pacta.
Existe una definición de Contratos Leyes entregada por la Corte Suprema en el año
1966: “Son aquellos en los cuales el Estado con el objeto de procurarse recursos u
obtener la celebración de proyectos u acuerdos que lo beneficien otorga franquicias
a terceros que pueden consistir en la liberación de contribuciones, regulación de
tarifas, concesión de servicios u otras regalías que sirvan de compensación al
provecho que el Estado recibe de instituciones nacionales o extranjeras o de
particulares”.
Diferencias de los Contratos Leyes y los demás contratos que celebra el Estado con los
particulares
Este es un tema problemático en la práctica.
Los Contratos celebrados entre el Estado y los particulares no son Contratos Leyes, por
carecer de un Régimen de Franquicias para el particular.
Problemática de los Contratos Leyes
Hay quienes no aceptan la existencia de los Contratos Leyes, por los siguientes argumentos:
1) La inexistencia de la Fuente
Porque sostienen los detractores que es una incongruencia decir que tienen como fuente:
Uniformes.
Públicos.
Económica.
Legal.
Etc.
Estas barreras traban el ingreso de los oferentes al mercado, lo cual se conoce con el
nombre de: “Las Barreras de Entrada.”
2) La Comisión Resolutiva:
La Comisión Resolutiva es la que resolvía el asunto, equiparándose hoy en día a los
Tribunales de la Libre Competencia.
Ámbito de Aplicación DL 211
En el ámbito de aplicación de la ley distinguiremos tres ámbitos:
1) Ámbito Personal.
2) Ámbito Territorial.
3) Ámbito Material.
1) Ámbito de Aplicación Personal
En este aspecto veremos a que personas se le aplicara el DL 211.
Se le aplicara el DL 211 a cualquier persona, ya sean estas:
Personas Naturales.
Personas Jurídicas.
Personas Nacionales.
Personas Extranjeras.
Se desprende de las propias normas, que no se hace distinción, ni restricción en el ámbito
de aplicación personal.
2) Ámbito de Aplicación Territorial
Estamos hablando en que territorio se aplicara la ley.
Lo cierto es que las normas del DL 211 no hacen excepción al Principio General, en cuanto
a que son aplicables en todo territorio de la República.
Aquí existe una interpretación que se ha mantenido por los organismos anti-monopólicos
(Comisión Preventiva, Comisión Resolutoria y Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia).
¿Cuál es la interpretación reiterada que se ha hecho por estos organismos?
Los organismos anti-monopólicos han señalado reiteradamente que no se atiende al lugar
de ejecución de la conducta infractora, sino que al lugar donde se producen sus efectos.
Por lo tanto: Si se planea una conducta infractora en un lugar extranjero, pero si los efectos
contrarios a la Libre Competencia se van a producir dentro del país, quedan sujetos a la ley
chilena.
3) Ámbito de Aplicación Material
Cuando hacemos referencia al ámbito de Aplicación Material, nos estamos refiriendo a: La
determinación de las conductas prohibidas.
Para estos efectos, es decir determinar las conductas prohibidas, haremos la distinción de
dos figuras:
a) Las Figuras Generales.
b) Las Figuras Ejemplares.
A) Figuras Genéricas
Es la que contempla la conducta que es considerada generalmente como contraria a la Libre
Competencia.
Dicha conducta está contemplada en el Art. 3 de la ley: “El que ejecute o celebre individual
o colectivamente cualquier hecho, acto o convención que impida, restringa o entorpezca la
libre competencia o que tienda a producir dichos efectos, será sancionado con las medidas
señaladas en el artículo 26 de la presente ley, sin perjuicio de las medidas preventivas,
correctivas o prohibiciones que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan
disponerse en cada caso”.
Antiguamente existía la posibilidad de que fuera sancionado penalmente el infractor,
existiendo la discusión de que:
La Competencia.
Si vamos a una fotocopiadora y nos damos cuenta que hay descuento por volumen
de fotocopias, hay discriminación subjetiva si por ejemplo llegan dos personas y
cada uno quiere fotocopiar 1000 hojas y a cada uno les cobra precios distintos por la
misma cantidad de hojas, no hay ninguna razón para cobrar un precio distinto.
4) Cláusula de Prohibición de Comercio
Consiste en que en el contrato se estipula que quien vende un determinado producto no se
puede instalar con un negocio del rubro dentro de cierto período de tiempo.
Por ejemplo:
Es un órgano jurisdiccional.
Funcionario Público.
Administrador.
Gerente.
Tres Abogados.
Dos Economistas.
Hay quienes piensan que deberían salir los economistas porque es un tribunal y debiera
estar exclusivamente integrado o conformado por abogados.
Cesación de Funciones
Esta materia se encuentra contemplada en el Art. 12 del DL 211.
La Probidad Administrativa.
La Responsabilidad Penal.
Financiamiento del Tribunal
Es un punto bastante álgido, ya que el Tribunal se financia porque la Ley de Presupuestos
debe consultar anualmente los recursos para sus funcionamientos.
En esta materia no hay intervención alguna de los privados.
Atribuciones y Deberes del Tribunal
Esta materia se encuentra contemplada en el Art. 18 del DL 211.
1) Conocer a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico las situaciones que
puedan constituir infracciones a la ley.
De manera tal, que el Tribunal entra a conocer de una causa: Cuando ha recibido
denuncia o demanda de un particular o del Fiscal.
2) Conocer a solicitud de quien tenga interés legítimo o del Fiscal Nacional
Económico los asuntos no contenciosos que puedan infringir las disposiciones de la
ley sobre hechos, actos o contratos existentes, así como aquellas que le presenten
quienes se propongan ejecutarlos o celebrarlos para lo cual en ambos casos podrá
fijar las condiciones que deberán ser cumplidas en dichos hechos, actos o contratos.
Hay dos ideas centrales:
a) El Tribunal va a conocer de hechos, actos o contratos que son asuntos no
contenciosos.
b) Sin embargo el Tribunal puede conocer de esos asuntos no contenciosos
respecto de dos tipos de actos, hechos o contratos; existentes o que pretende
realizar.
Esto se puede hacer a solicitud de quien tenga interés legítimo o del Fiscal
Nacional Económico.
3) Dictar instrucciones de carácter general de conformidad a la ley que deberán
considerar los particulares en actos o contratos que ejecuten o celebren y que tuviere
relación con la Libre Competencia o que pudieren atentar contra ella.
Por ejemplo: Las Normas Especiales dictadas en relación a las fusiones de
empresas.
4) Proponer al Presidente de la República a través del Ministro de Estado que
corresponda:
a) La Modificación o Derogación de los preceptos legales y reglamentarios que
estime contrarios a la Libre Competencia.
b) La dictación de preceptos legales o reglamentarios cuando sean necesarios
para fomentar la competencia.
c) Regular determinadas actividades que se presenten en condiciones no
competitivas.
5) Las demás que les señalen las leyes.
Es decir, se está dejando abierta la posibilidad para que a través de la ley se le otorguen
otras atribuciones que las contempladas en el DL 211.
Procedimiento ante el Tribunal de la Libre Competencia
Habíamos advertido que el procedimiento ante el tribunal tiene características especiales y
que lo apartan de las normas generales del procedimiento civil.
El Derecho Económico irrumpe en lo que es las normas tradicionales, creando normas
modernas y efectivas para cumplir con las finalidades del Orden Publico Económico.
El procedimiento que se sigue ante el tribunal se encuentra contemplado en los Arts. 20 y
siguientes del DL 211. La ley a través de dichos Art. hace una explicación exhaustiva de los
pasos que se deben seguir ante el tribunal.
Características del Procedimiento
1) Es un procedimiento de carácter escrito.
Todo el procedimiento se lleva a cabo de manera escrita, salvo la vista de la causa que se
lleva a cabo de manera oral, ya que en ella se llevan a cabo los alegatos.
2) Es Público.
3) Es Impulsado de Oficio.
4) Las partes comparecen representadas, según lo dispone la ley 18.120 en su artículo
primero.
¿Cómo parte el juicio ante el Tribunal de la Libre Competencia?
El inicio puede ser de dos formas:
a) A Requerimiento del Fiscal Nacional Económico.
b) A través de la Denuncia realizada por un Particular.
¿Qué hace el Tribunal?
Le da traslado por quince días hábiles a la parte denunciada.
Puede el tribunal aumentar este plazo, pero no más allá de treinta días.
Las Acciones y su Prescripción
Las acciones de la ley prescriben en dos años contados desde la ejecución de la conducta
infractora o atentatoria.
¿Cómo se interrumpe la Prescripción?
Se interrumpe a través:
a) De la Denuncia del Fiscal Nacional Económico.
b) De la Denuncia de algún Particular.
El Tribunal puede dictar Medidas para:
i) Prevenir.
ii) Corregir.
iii) Sancionar.
Estas Medidas también prescriben en el plazo de dos años contados desde que la sentencia
definitiva se encuentra firme.
¿Cómo se interrumpe el plazo de las Medidas que puede adoptar el Tribunal?
La interrupción aquí se hace a través de Actos Cautelares o Compulsivos, los cuales pueden
llevarse a cabo:
a) Por el Fiscal Nacional.
b) Por el Tribunal.
c) Por el Demandante.
¿Por qué lo puede realizar el Tribunal?
Porque el Tribunal puede actuar de Oficio en el procedimiento.
En este caso la prescripción no se suspende, ni tampoco en el caso de las acciones, por lo
tanto, no se suspenden en favor de ninguna persona.
El Problema de las Acciones Civiles
Las Acciones Civiles son aquellas que: “Derivan de un atentado contra la libre
competencia, que se traducen en acciones indemnizatorias”.
Las Acciones Civiles prescriben en el plazo de cuatro años contados desde que se encuentre
ejecutoriada la sentencia definitiva.
Las Notificaciones en el Proceso
¿Cómo se efectúan las Notificaciones en el Proceso?
El Requerimiento del Fiscal o la Demanda del Particular (formas de inicio del
procedimiento) se notifican: En forma Personal por un Ministro de Fe.
La notificación personal se traduce en: La notificación de un abstracto.
Las demás notificaciones se realizan por carta certificada, salvo que las partes acuerden otra
cosa.
Por ejemplo: Es posiblemente factible que se acuerde con la contraparte que se lleve a cabo
la notificación mediante correos electrónicos.
Respecto de la Conciliación
La ley contempla la etapa de la: Conciliación.
La Conciliación es una facultad que tiene el tribunal, por lo tanto no es obligatoria.
El Término Probatorio
El Término de Prueba es de: veinte días hábiles, siendo un plazo:
a) Fatal
b) Común
Si es que se produce Conciliación, se aprueba por el tribunal, siempre que no atente contra
la Libre Competencia.
En contra de la resolución que aprueba la Conciliación, puede deducirse por personas
admitidas a litigar que sin ser partes en la Conciliación, no están de acuerdo con ella,
interponiendo o deduciendo el Recurso de Reclamación.
Los Medios de Prueba
La ley acepta todos los medios de prueba del artículo 341 del Código de Procedimiento
Civil y todos aquellos que el tribunal considere aptos para tales efectos.
Es tan amplia la facultad que la ley le da al tribunal, aceptando todo indicio o antecedente
que en concepto del tribunal sea apto, por lo tanto, la facultad que tiene el tribunal en
materia de prueba es enorme.
El tribunal puede decretar: La práctica de diligencias probatorias que estime aptas.
Mención a ciertos Medios Probatorios
1) Es frecuente que el tribunal ordene: La Inspección Personal del Tribunal y la
Absolución de Posiciones.
En estos casos, el tribunal designa a un miembro especialmente para que practique estos
medios probatorios.
2) Los Testigos.
La Lista de Testigos se puede presentar hasta dentro de quinto día hábil, contado desde la
resolución que recibe la causa a prueba encontrándose ejecutoriada.
¿Cuántos Testigos se pueden presentar?
Solo se pueden presentar tres testigos por cada parte.
Vencido que sea el término probatorio se dicta la resolución de: Autos en Relación y
habrán alegatos cuando los soliciten algunas de las partes.
¿Qué sucede en la práctica?
Normalmente hay alegatos a petición de parte.
Las Medidas Cautelares
¿Qué ocurre con las Medidas Cautelares?
Estas pueden provocarse:
a) Antes del juicio
b) Durante el juicio
Estas Medidas Cautelares son dictadas por el tribunal y duran todo el tiempo que este
último estime conveniente.
Estas Medidas Cautelares que dicta el tribunal, la pregunta que surge a su respecto es:
¿Cuáles son?
Son todas aquellas que el tribunal considere necesarias.
La serie de facultades que le otorga la Ley al Tribunal, hace posible perseguir la conducta
atentatoria de la Libre Competencia.
El objeto de las Medidas Cautelares
Las Medidas Cautelares tienen por objeto fundamentalmente:
Cuando el tribunal dicta instrucciones de carácter general, que deben observar los
autores económicos.
En ambos casos también se permite el Recurso de Reposición, ya que no hay contienda
entre las partes.
En contra de la Sentencia Definitiva que impone alguna de las medidas del Art. 26, procede
el: Recurso de Reclamación.
Tramitación del Recurso de Reclamación
El Recurso de Reclamación se interpone ante: La Corte Suprema.
¿Quiénes pueden interponer el Recurso de Reclamación?
El Recurso de Reclamación lo puede interponer:
a) El Fiscal Nacional Económico.
b) La Parte Demandante.
Plazo de interposición del Recurso de Reclamación
El plazo para su interposición es de diez días hábiles, más la respectiva tabla de
emplazamiento, ya que el tribunal funciona en la ciudad de Santiago.
Este Recurso de Reclamación, el cual es propio de la sentencia definitiva, también puede
interponerse contra las resoluciones dictadas en los mismos casos de:
Cuando el tribunal dicta instrucciones de carácter general, que deben observar los
autores económicos.
Se pueden interponer cuando: La resolución fija condiciones a los contratos o actos.
El Recurso de Reclamación interpuesto ante la Corte Suprema: No suspende el
cumplimiento del fallo, salvo en el caso de las Multas.
Sin embrago, la sala de la Corte Suprema que está conociendo del Recurso de Reclamación,
puede a petición de parte y siempre por resolución fundada: Suspender el cumplimiento
total o parcialmente.
¿Qué ocurre con las Multas?
Se exige para poder presentar el Recurso de Reclamación: Una consignación del 10% del
monto que está en discusión, ya que el plazo para poder pagar la Multa es de diez días
hábiles, contados desde que queda ejecutoriada la sentencia.
Características especiales que reviste la Vista de la Causa ente la Corte Suprema
1) No se requiere la comparecencia de las partes.
2) Se conoce con preferencia.
3) No hay suspensión de la vista por el número cinco del artículo 165 del Código de
Procedimiento Civil.
¿Qué pasa con la ejecución de las resoluciones del Tribunal de la Libre Competencia?
Para la ejecución de sus resoluciones, el tribunal tiene todas las facultades de un Tribunal
de Justicia.
La ley también se encargó de establecer que actúen en forma supletoria, en todo lo que no
sea contrario al procedimiento especial, las normas de los Libros I y II del Código de
Procedimiento Civil, disponiéndolo así el artículo 29 de la ley.
Acciones Indemnizatorias de carácter Civil
No son conocidas por el Tribunal de Libre Competencia, ya que son conocidas por el
Tribunal Civil competente, de acuerdo a las reglas generales, pero con una gran ventaja, ya
que: Conoce el Tribunal Civil y el procedimiento que se aplica es el: Procedimiento
Sumario.
El Efecto de Cosa Juzgada
En esta materia, el Derecho Económico introduce una modificación revolucionaria a lo que
ocurre en materia civil, ya que en materia civil, es diferente la cosa juzgada que se da en
materia de Libre Competencia.
En materia Económica el Efecto de Cosa Juzgada no tiene un efecto permanente, como
ocurre en materia civil concurriendo la triple identidad, ya que la ley faculta al tribunal que:
Sobre la base de nuevos antecedentes se pueda revisar una situación.
La Ultra Petitas
En los fallos del tribunal no existe la figura de Ultra Petitas.
Fiscalía Nacional Económica
Esta materia se encuentra contemplada en el Titulo tercero de la ley, a partir de su Art. 33.
1) En la cabeza de la Fiscalía Nacional Económica se encuentra: El Fiscal Nacional
Económico.
2) La Fiscalía Nacional Económica tiene su sede en la ciudad de Santiago.
3) El Fiscal es nombrado por el Presidente de la República, mediante el proceso de
selección de Actos Directivos Públicos de la Ley 19.882.
4) El Fiscal dura cuatro años en el cargo, y su nombramiento puede ser renovado solo
por una vez.
5) La ley le permite al Fiscal la facultad de designar Fiscales Adjuntos: ¿Cuándo los
nombra?
La fusión seria para salvar los molinos más pequeños de sus pérdidas.
Lo está haciendo con miras a obtener un alto poder comprador del trigo, siendo este
el punto en problema.
¿Qué es lo que dictaminó la Comisión?
La Comisión naturalmente llega a un análisis más completo, porque efectivamente rechazo
la Fusión.
Hizo un análisis interesante y se fue más por el lado de la forma en que iba influir en la
producción de la harina, que frente al poder adquisitivo.
“Según los antecedentes los 10 molinos que se iban a integrar representan solo un 8,22%
del total de 122 molinos en el país, pero su capacidad de molienda es de un 28, 6% de la
totalidad del país, esa capacidad de molienda de 28. 6% en todo el país si nos vamos a la
región metropolitana representa el 50% de la harina.”
¿Qué ocurre con las ventas?
La Comisión estableció lo siguiente: “Es cierto que una parte de las ventas se hace fuera de
la Región Metropolitana y también fuera de la Quinta Región, pero entre La Serena y Talca
alcanza a más de un tercio.
Para los efectos de llegar a determinar esta potencial situación de infracción al DL 211, la
Comisión determino que el mercado relevante era justamente el mercado entre La Serena y
Talca.
La unificación haría una restricción importante en el comercio interno de la harina, lo que
haría que lo considerado de atomizado del mercado y la inexistencia de importaciones
significativas, le daría a la Compañía Consultante una Posición Dominante, porque al tener
un tercio del mercado, indudablemente podría influir en el mercado e indudablemente
podría influir en el precio del trigo”.
Conclusiones del fallo
1) Frente a las Fusiones, de acuerdo a la reiterada Jurisprudencia, el punto clave para
decir sí o no a una Fusión es: Estarse a conocer los resultados que se producen en el
mercado.
2) Otro problema es que: Si bien puede ocasionarse una Posición Dominante, esto no
significa que se abusara de ella, ya que el ilícito se configura al tener un Posición
Dominante y abusar de ella.
Dictámenes sobre la Discriminación
I) Dictamen 139 del 18 de noviembre del año 1976.
Shell Chile solicitó a la Comisión Preventiva Central autorización para efectuar un
descuento del 12% sobre el precio base de los lubricantes que figuren en la lista de precios
a Revendedores en favor de los dueños de estaciones de Servicio Shell, porcentaje el cual
podría variar en el futuro.
Shell le hace presente a la Comisión que le vende los lubricantes a dos grandes grupos de
clientes:
Capacidad Económica.
Magnitud de Inversión.
Gastos de Operación.
Factores que la misma Compañía reconoce que son muy difíciles de cuantificar con
exactitud.
Por consiguiente: La Comisión llega a la conclusión que es una discriminación contraria a
la Libre Competencia y en esa época lo consideró como una: Figura Residual.
II) Dictamen número 329 de fecha 12 de Mayo de 1982.
Aquí la Confederación General del Comercio Detallista de Chile le consulta a la Comisión
la posibilidad de que un organismo distinto de la Cámara de Comercio de Santiago emita el
Boletín de Informaciones Comerciales.
La Comisión resolvió que no era posible porque las normas vigentes le reservan dicha tarea
a la Cámara de Comercio.
La Confederación al plantear el tema, provoco que la Comisión investigara otra cosa, ya
que de la investigación aparece que le cobra precios distintos de suscripción a los socios y a
los no socios, trayendo consigo una discriminación, la cual atenta contra los Principios que
establece el DL 600.
La Comisión le ordena a la Cámara:
Las Empresas Agrosuper y Ariztia al pago de una multa de treinta mil UTA,
sanción máxima que establece la ley por infracción del artículo tercero letra A.
En el caso de la Empresa Don Pollo Limitada, se le aplicó una multa de doce mil
UTA.
En este sentido se debe recordar que las sanciones implantadas por el Tribunal están
contempladas en el artículo 26 de la ley.
Dentro de las sanciones se contemplan otras medidas, ya que en el caso de la Asociación
Gremial, el Tribunal dictamino: La disolución de dicha Asociación. Si nos vamos al
artículo 26 de la Ley, esta última le permite al Tribunal ordenar: La modificación o
disolución de las Asociaciones que hayan intervenido en acto contrarios a la Libre
Competencia.
Por lo tanto: El Tribunal aplico el máximo de rigurosidad en este caso.
Finalmente el Tribunal obligo solo a Agrosuper a la medida de: Consultar e informar
cualquier operación de concentración en el mercado.
Dos ministros señalaban que también se le debía aplicar la sanción máxima a la Empresa
Don Pollo y que las tres empresas deberían consultar e informar cualquier operación de
concentración en el mercado.
También en el fallo hay algo raro, ya que en lo votos disidentes de los dos ministros antes
señalados, solicitaron que se obligara a las Empresas a someterse a un: Programa de
cumplimiento de la Libre Competencia por cinco años.
II) Fallo de fecha de 20 Junio del año 2014, con ROL C 248 – 13.
Es un requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica contra Casther y otros.
El Tribunal en este fallo resolvió acoger un requerimiento formulado por la Fiscalía
Nacional Económica contra la empresa E Alonso Castillo Compañía Limitada, contra el
Señor Cristian Valdés Cabrera y la Empresa Caldera S.A.
Estas Empresas incurrieron en una Colusión para alzar el precio de los pasajes de buses de
transporte rural en la ruta Copiapó - Caldera, en los meses de abril y mayo del año 2011.
¿Qué tiene de relevante el fallo?
Es recurrente, ya que hubo un fallo anterior respecto a las empresas de buses.
El Tribunal rechazo en parte el requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica, porque el
primer acuerdo de precios que se le imputaba no había existido una prueba clara y
concluyente de dicho acuerdo.
Respecto del segundo acuerdo, se tuvo por acreditado: ¿Por qué?
En primer lugar: Por el reconocimiento de los hechos efectuado por la: Empresa de
Buses Caldera y el Señor Cristian Valdés.
Ambas Empresas reconocen los hechos en la Etapa de Conciliación.
A su vez, el Tribunal también determino que debía resolver por el mismo los
eventuales efectos en la competencia, que el término del contrato pudo haber
generado, pero no hay pruebas que el término del contrato afecte a la Libre
Competencia, por lo cual no lo acoge.
¿Qué ocurre con el Consumidor?
Respecto de la garantía post-venta, el Tribunal simplemente no tuvo por acreditada la
conducta, razón por la cual rechazo la acusación, no señalando lo mismo que lo anterior, ya
que es materia de un Tribunal Civil y no de Libre Competencia.
Uno de los más antiguos es el Banco de Inglaterra, creado en el año 1864 como
Banco Privado.
Por otra parte, tampoco le es aplicable al Banco Central la Ley General de Bancos.
Problemática: ¿La Autonomía del Banco Central es Absoluta o Relativa?
Hay que tener presente que: “Una cosa es la intención del legislador de otorgarle
Autonomía y otra cosa es que la normativa vigente del Banco Central consagre dicha
autonomía”.
Si nosotros analizamos la Ley orgánica Constitucional del Banco Central, una primera
impresión que nos da es que: La autonomía es absoluta, ya que según el artículo sexto
inciso segundo de dicha ley: “El Consejo al adoptar sus acuerdos deberá tener presente la
orientación general de la política económica del gobierno”.
Cuando la ley señala que el Banco Central “Deberá tener presente”, ha movido a opiniones
discrepantes:
Lo que se ha interpretado por parte, la política económica sería una de las tantas
variables que debería tener en consideración el Consejo, no siendo la variable
obligada a seguir.
Sin embargo, suponiendo de que fuera Absoluta su Autonomía, por aplicar esta
disposición, lo cierto es que analizando las normas de la Ley Orgánica
Constitucional del Banco Central, se llega a la conclusión querámoslo o no que: La
autonomía del Banco es solamente Relativa: ¿Por qué?
1) Primero que todo, están las llamadas Normas que Limitan la Autonomía del Banco
Central.
a) El Art. 5 de la ley, dice que: “El Banco Central por acuerdo fundado de la mayoría
de los miembros del Consejo, podrá solicitar al Ministro de Hacienda con cargo a
la Ley de Presupuesto de la Nación, aumento de su capital o la entrega de aportes
específicos.”
Por consiguiente, aquí hay una suerte de limitación en su Autonomía Patrimonial,
ya que el aumento de su capital para poder operar, tiene que necesariamente
pedírselo al Ministro de Hacienda.
b) El Art. 7 de la Ley dispone que: “El Consejo del Banco Central estará constituido
por cinco consejeros designados por el Presidente de la República, mediante un
Decreto Supremo expedido por el Ministerio de Hacienda y previo acuerdo del
Senado.”
De manera tal que al constituirse el Consejo hay una clara influencia:
En primer lugar: Por parte del Poder Ejecutivo.
En segundo lugar: Porque se requiere de aprobación del Senado.
c) El Art. 8 de la Ley dispone que: “El Presidente del Consejo del Banco Central es
designado por el Presidente de la República.”
A través de este Art. nuevamente notamos la influencia del Poder Ejecutivo.
d) El Art. 10 de la Ley reza que: “Las remuneraciones del Presidente, Vicepresidente
y demás Consejeros, serán fijadas por el Presidente de la Republica.”
e) Por su parte, el Art. 17 dispone que: “El Presidente de la República, por causa
justificada y previo consentimiento del Senado, podrá remover a alguno o la
totalidad de los miembros del Consejo.”
La remoción sólo podrá fundarse en la circunstancia de que el consejero afectado hubiere
votado favorablemente acuerdos del Banco que impliquen un grave y manifiesto
incumplimiento de su objeto, según lo define el inc. 1° del Art. 3, y siempre que dicho
acuerdo haya sido la causa principal y directa de un daño significativo a la economía del
país.
El o los consejeros afectados podrán solicitar ser oídos por el Senado.
La persona que haya sido removida del cargo de consejero en virtud de este artículo, no
podrá ser designada nuevamente en el cargo durante los próximos diez años”.
f) El Art. 38 de la Ley dispone que: “Al Banco Central le corresponde aplicar las
disposiciones de los convenios en que sea parte el banco, como también las
contenidas en los tratados elaborados en el gobierno de Chile y que correspondan
a las finalidades del banco.”
Por lo tanto, el tratado tiene que ver con las finalidades del Banco.
“Le corresponde al Consejo del Banco Central, previo informe favorable de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, dictar las normas relativas a los
requisitos que deben cumplir los estados financieros del Banco”.
g) A su vez, el Art, 80 consagra: “La obligación del Consejo de presentarle al
Ministro de Hacienda y al Senado antes del 30 septiembre de cada año, una
evaluación del avance de la política y del programa en año en curso como también
las proyecciones del año venidero.”
2) En segundo lugar encontramos: Las normas que coordinan al Banco Central con el Poder
Ejecutivo.
a) El Art. 4 señala que: “Tiene que asesorar al Presidente de la Republica cuando este
lo solicite, en todo lo que diga relación a las funciones del Banco Central.”
b) El Art. 19 de la Ley dispone: “El Derecho del Ministro de Hacienda de asistir a las
Sesiones del Consejo, con derecho a voz.”
Pero la ley también señalo que: “El Ministro tiene la facultad de proponerle al Consejo la
adopción de determinados acuerdos”.
En relación a lo anterior, el Consejo tiene que tratar la proposición en la sesión siguiente.
La Ley también le da también al Ministro de Hacienda: La facultad de suspender en la
misma sesión a que asiste la aplicación de cualquier acuerdo o resolución, por un plazo no
superior a quince días, salvo que la totalidad de los consejeros insista en la aplicación.
c) Según el Art. 37 de su Ley: “El Banco Central puede actuar como agente fiscal en
la contratación, tanto de créditos internos como externos.”
Conclusión
El Banco Central:
1) Según la Constitución Política de la Republica es: Un ente autónomo.
2) Según su Ley Orgánica Constitucional en su artículo primero es: Un ente autónomo.
A su vez al Banco Central: