312 las hipotecas constituidas para garantizar obligaciones de terceros 0 las otorgadas antes de los contratos a que acceden.249 VIL. TITULOS EJECUTIVOS PERFECTOS. Titulo ejecutivo perfecto es aquel que es suficiente para que el tribunal acceda provisionalmente a la demanda ejecutiva, abriendo con su mérito y despachando mandamiento de gjecucién y embargo contra el ejecutado, Lo son los que contienen intrinsecamente todos los presupuestos exigidos por Ia ley. 250 Sefiala ef Art. 434 del C.P.C. que el "juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes tftulos: 1°. Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria. En primer lugar, es menester tener presente que las sentencias definitivas e interlocutorias que constituyen un titulo ejecutivo son las de condena, esto es, aquellas que prescriben que una de las partes debe satisfacer a otra de las partes una prestacién de dar, hacer o no hacer alguna cosa. En consecuencia, no sera procedente ejecutar en via ejecutiva las sentencias meramente declarativas y constitutivas por satisfacerse ellas con el sdlo hecho de su dictacién, y las cautelares, Porque ellas estén destinadas a producir sus efectos y a ser cumplidas dentro del proceso en el que se dictaron. Por otra parte, las sentencias interlocutorias de segunda clase desde que se pronuncian sobre un trémite que debe servir de base a la dictacién de una sentencia definitiva o interlocutoria siempre va, a ser cumplidas dentro del procedimiento en que se dictaron y no por la via ejecutiva en un proceso posterior. La sentencia definitiva o interlocutoria se encuentran ejecutoriadas o firmes cuando tiene lugar lo sefialado en et Art. 174 C.P.C. : " Se entendera firme o ejecutoriada una resolucién desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicién de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este iiltimo caso, tratindose de sentencias definitivas, certificard el hecho el secretario del tribunal a continuacién del fallo, el cual se consideraré firme desde este momento, sin ms trémite". En cuanto a su origen, cabe tener presente que constituye titulo ejecutivo perfecto la sentencia definitiva o interlocutoria firme cualquiera que sea el tribunal que la dicté: ordinario, especial 0 arbitral. En todo caso, es menester tener presente que segin algunos respecto de las sentencias arbitrales si bien es cierto ellas constituyen un titulo ejecutivo, los drbitros no pueden conocer del Juicio ejecutivo al contemplar éste procedimiento de apremio, los que deben ser conocidos por la justicia ordinaria (art. 635 C.P.C. ) 249 Corte Suprema 27/12/2000, Gaceta Juridica N° 246, p. 68, C. 7° y 8°. 250 Juan Colombe C. El Titulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Paginas 14 y 15. Conosur Ltda.313 Otros sostenemos, que el modo normal de dar término al compromiso es por el cumplimiento del encargo. De acuerdo con ello, el compromiso terminara cuando el arbitro dicte sentencia en el plazo que le fijan las partes o el legislador en subsidio. Sin perjuicio de ello, el drbitro puede conocer también de la ejecucién de la sentencia si el que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y atin le resta plazo para desempeitar el compromiso. Al efecto, el articulo 635 del C.P.C. establece que “para la ejecucién de la sentencia definitiva se podré ccurrir al arbitro que la dictd, sino esté vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccién del que pida su cumplimiento. Tratindose de otra clase de resoluciones, corresponde al drbitro ordenar su ejecucidn. Sin embargo cuando el cumplimiento de la resolucién arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso, deberd ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucién de lo resuelto.” Cuando se trata de sentencias emanadas de tribunales extranjeros es previo que se otorgue el exequatur y entonces se podré iniciar el juicio ejecutivo ante el tribunal sélo que le hubiera correspondido conocer de! negocio en primera o tinica instancia si este se hubiera promovido en Chile. Las sentencias definitivas o interlocutorias, para que puedan iniciar un juicio ejecutivo, pueden ser las originales, que se encuentran en el expediente donde se pronuncian, o una copia autorizada. Debemos tener presente que, para las copia, existe un libro copiador de sentencias, de donde se pueden otorgar copia de ellas. EI Art. 434 sélo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas, pero no a las que causan ejecutoria. Sin embargo, la jurisprudencia ha sefialado que "entre los titulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva quedan incluidas las sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas que ‘pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra”. 251. El cardcter de titulo ejecutivo de las sentencias que causan ejecutoria esté dado por el N° 7 del Art. 434, que seiiala que es titulo ejecutivo "cualquiera otto titulo a que las leyes den fuerza ejecutiva’, Las principales disposiciones que se refieren a las sentencias que causan ejecutoria son los articulos 192 respecto al recurso de apelacién, 774 respecto al recurso de casacién y 548 del C.0.T. respecto del recurso de queja. La orden de no innovar que se contempla en los recursos de hecho, apelacién concedida en el s6lo efecto devolutivo, queja e inaplicabilidad, en caso de ser impartida, generan la suspensién de los efectos de Ia sentencia que causa ¢jecutoria, En consecuencia, si se legare a invocar como titulo Gjecutivo una sentencia respecto de Ia cual estuviere vigente la orden de no innovar podria ponerse respecto de esa ejecucién la excepcién contemplada en el N* 7 de! articulo 464, por no ser esa sentencia actualmente exigible. 2° La copia autorizada de eseritura piiblica" De acuerdo a la redaccion dada por Ia ley N° 18.181 al N(12 del articulo 434, es un titulo ejecutivo perfecto la copia autorizada de escritura publica, 251 Repertorio C. .C, Tomo II. Op. cit. Pag, 57.314 En la actualidad, lo que el notario debe entregar a los otorgantes de una escritura piblica es uma copia autorizada de la misma. La matriz, 0 sea, el documento original, se archiva en el registro notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial. La copia autorizada es otorgada por el notario ante el que se otorgé la escritura matriz. u original o por el archivero judicial, que tenga en su poder el respectivo protocolo o registro piblico. Es necesario tener en consideracién que, por expreso mandato de la ley, el titulo ejecutivo perfecto es la copia autorizada de la escritura publica y no su matriz. En Ia actualidad, no existe la distincién entre primeras y segundas copias para determinar su fuerza ejecutiva, existiendo s6lo las copias de las escrituras piblicas, teniendo todas ellas el carécter de titulo ejecutivo. 3° Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe 0 por dos testigos de actuacién; contemplado en el N° 3 del articulo 434. Es necesario recordar, aunque de manera sucinta, a los equivalentes jurisdiccionales, 252. Los equivalentes jurisdiccionales son formas o maneras no jurisdiccionales de resolver un conflicto juridico. Estos medios son: a) La Transaccién: El Cédigo Civil define a la transaccién como "un contrato en que Jas partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, 0 precaven un litigio eventual” (Art. 2446, inc. 1°) , efectuindose concesiones reciprocas. No sera titulo ¢jecutivo si la transaccién no consta en escritura piiblica y, en este caso, el titulo no sera el equivalente jurisdiccional, sino que la copia autorizada de la escritura publica que dé cuenta de ella y contempla la existencia de una obligacién liquida, actualmente exigible y no prescrita. b) La Coneiliacién: Se ha definido a Ja conciliacién como " una manera de poner término a los juicios civiles, salvo las excepciones legales, mediante el acuerdo directo de las partes, producido en razén de proposiciones de bases de arreglo formuladas por el tribunal". 253. Este equivalente jurisdiccional no puede incorporarse dentro del N° 3 del Art. 434 del C-P.C. , sino que dentro del N°I de éste, porque Ja ley le otorga el valor y cardcter de una sentencia definitiva ejecutoriada, En efecto, sefiala el Art. 267 C.P.C. que "de la coneiliacién total o parcial se levantard acta, que consignaré s6lo las especificaciones del arreglo; la cual se estimard como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales" ©) El Avenimiento: Es una convencién procesal, generada a instancia de parte, dentro del procedimicnto, cuya finalidad es la de poner término, total o parcialmente, al conflicto que lo ha otiginado. 282 Vid. Mario Mosquera Ruiz. "Ideas generales sobre los equivalentes jurisdiccionales". Separata, 1984. 255 Mario Casarino Viterbo. "Manual de Derecho Procesal". Cuarta Edicién. Editorial Juridica de Chile. Tomo IL. Pig. 341,315 Para que este equivalente jurisdiccional tenga el caracter de titulo ejecutivo es menester que se cumplan dos requisitos copulativos: a) Que el acta que da cuenta del avenimiento esté pasada ante tribunal competente. Esta expresion significa que el tribunal haya tomado conocimiento del acta de avenimiento y le haya prestado su aprobacién. BI Sr. Mosquera considera que la expresién "pasada ante tribunal competente" quiere significar que debe existir constancia de la agregacién material del avenimiento en el expediente. En Ja préctica, los tribunales no pronuncian ninguna resolucién que aprucbe derechamente el avenimiento, ya que la resolucién que aquellos dictarin seré "téngase presente". Con esa resolucién se tiene que el avenimiento, para los efectos legales, ha sido pasado ante tribunal competente. En todo caso, debemos tener presente que respecto del avenimiento celebrado sobre alimentos futuros que se deben por ley a ciertas personas se exige expresamente su aprobacién por parte del tribunal en el articulo 2. 451 del Cédigo Civil. Al respecto, el profesor Colombo ha seftalado que la expresién “pasada ante tribunal competente " significa que ha debido ser presentada al tribunal. Y el segundo requisito, que es absolutamente discutible y en el cual estoy matriculado con una tesis desde hace muchos afios, significa cual es la posicién del tribunal frente a esta acta de avenimiento. Si el tribunal basta con que tenga presente este avenimiento o si tiene que dictar una resolucién que tenga por aprobado el avenimiento. A mi juicio, para que el acta de avenimiento sea titulo ejecutivo tiene que ser presentada al tribunal, o sea pasada al tribunal y aprobada por este tribunal. 4 de donde deduzco esto yo? Que justamente Io que se trata es que el tribunal pueda controlar la disponibilidad de los derechos en un acta de avenimiento y ; cuando el tribunal podria oponerse a dar sa visto bueno al acta de avenimiento? Cuando ésta contenga derechos indisponibles y que, por lo tanto, el juez no esté obligado a aceptar como un equivalente jurisdiccional que le ponga término a su proceso. De ahi entonces que yo pienso que en esta acta de avenimiento el titulo es el acta presentada por las partes y la resolucién del tribunal debidamente notificada y autorizada por su secretario que lo apruebe expresa, y yo podria llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma técita, dependiendo ya de la resolucién que pueda dictar el tribunal en estos casos. Pero si el tribunal simplemente se limita a tener presente el avenimiento, yo creo que éste seria vulnerable por la excepcién del articulo 464". 254 b) que esa acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacién. La regla general es que el ministro de fe que autoriza el acta de avenimiento sea el secretario del tribunal, pudiendo, asimismo, tener tal cardcter un notario, Existe, excepcionalmente, un caso en que, por lo general, el acta de avenimiento va a ser autorizada por dos testigos de actuacién. Esto ocurre cuando el avenimiento se leva ante drbitros arbitradores que no hayan designado ministro de fe (Art. 639 C.P.C. ) El avenimiento que no cumpla con cualquiera de estos dos requisitos no puede legar a tener el carcter de titulo ejecutivo, no existiendo, ni siquiera, un germen de él que pueda ser complementado a través de una gestién o medida preparatoria de la via ejecutiva 254 Juan Colombo C. El Titulo Ejecutivo, Juicio Bjecutivo, Panorama Actual. Paginas 18 y 19. Conosur Ltda316 4°. Los Titulos de Crédito: Para los efectos de determinar la existencia de titulo ejecutivo respecto de los titulos de crédito hay que sefialar que éstos constituyen titulos ejecutivos perfectos sdlo en dos situaciones: a) La letra de cambio y el pagaré que haya sido protestado personalmente, por falta de pago, por un notario, no habiendo el aceptante de Ia letra de cambio o el suseriptor del pagaré opuesto tacha de falsedad, al momento de protestarse el documento. Al efecto, establece el articulo 434 NO 4: " Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio 0 subscriptor de un pagaré que no hayan opuesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal. .." El protesto de las letras de cambio y de los pagarés se puede efectuar por falta de pago, por falta de fecha de aceptacién y por falta de aceptacién. Sélo el protesto por falta de pago permite ejercer Ia acci6n ejecutiva inmediatamente. Ello es légico, porque s6lo el protesio por falta de pago retine todos los requisitos que ameriormente estudiamos para que este procedimiento fuera procedente. De mas esté decir que el pago es una obligacién de dar, ya que es tradicién. El protesto es un acto solemne que se efectia, generalmente, por un notario. Excepcionalmente, la Ley N° 18, 092 autorizé a los bancos y sociedades financieras a protestar letras de cambio y pagarés que se encuentren en su poder como beneficiarios 0 endosatarios y salvo instruceiones en contrario del portador del documento. El protesto bancario tiene una doble limitacién. Por una parte, s6lo pueden protestarse letras por falia de pago y, por otro lado, el protesto efectuado de esta manera no tiene el caracter de personal. La ley restringe el titulo ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es cuando el aceptante del documento o alguno de los demés obligados al pago concurre ante el ministro de fe a ser requerido de pago en’el dia que haya sido citado por él. El protesto bancario " no tendré el cardcter de personal para los efectos de lo dispuesto en el N° 4 del articulo 434 del Cédigo de Procedimiento Civil" establece el articulo 71. inc. final de fa ley N° 18. 092. El protesto es, hemos dicho, un procedimiento solemne, que se encuentra minuciosamente regulado entre los Arts. 59 a 78 de la Ley N° 18. 092. La omisién de cualquiera de los requisitos trae como consecuencia la falta de fuerza ejecutiva del titulo. Asf Jo ha resuelto la jurisprudencia: EI protesto de una letra de cambio, consta en un instrumento piiblico, de manera que debe cumplir con todas las solemnidades que la ley prescribe. Sies nulo el protesto de la letra de cambio, carece ésta de mérito ejecutivo". 255 Finalmente, hemos de indicar que el protesto tiene por finalidad conservar los derechos y acciones del titular respecto de los obligados al pago del documento, siempre que no sean el aceptante de Ia letra o el suseriptor del pagaré: " Todos Jos que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes © endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador e! valor de la letra, mas los reajuste e intereses, en su caso. 258 Tomas Daim G. Estudio ertico de la jurisprudencia de los articulos 434 al 442 del Cédigo de Procedimiento Civil. Memoria 1964. P. 148.317 10 se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarén las acciones ‘cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos. No obstante, no caducarin estas acciones en caso de quiebra del librado 0 aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la cléusula “devuelta sin gastos" o "sin protesto" (Art. 79 Ley N° 18, 092) . Sino hay protesto en tiempo y forma legal, la letra 0 el pagaré se perjudican y caducan las acciones cambiarias que el portador de! documento tiene frente al ibrador, endosante y los avalistas de ambos. No se perjudica respecto del aceptante, del suscriptor y a los avalistas de ambos. (Art. 47, inc. 2° Ley N° 18. 092). b) Constituye, también, titulo ejecutive perfecto la letra de cambio, pagaré 0 cheque respecto de los obligados al pago cuya firma haya sido autorizada por um notario: Al efecto, el articulo 434 NU 4 establece que "tendrd también mérito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagaré o cheque, respecto del obligado, cuya firma aparezca qutorizada por un notario". (Ast. 434, N° 4 inc. 2° C.P.C.) - Este es el tinico caso en que el cheque protestado es un titulo ejecutivo perfecto. En este caso no se exige que se notifique previamente el protesto, que es una gestién preparatoria, cuando la firma de los obligados al pago (librador, en los cheques, endosantes) , haya sido autorizada por un notario, pudiéndose deducir de inmediato la demanda ejecutiva. En ambos casos, el legislador, por la intervencién de! ministro de fe notario, ba establecido una presuncién de verdad de que lo contenido en el documento que hace las veces de titulo ejecutivo es Gierto. Ello ha sido reconocido por la jurisprudencia y por la historia de la ley. Al efecto, es menester tener presente como nos sefiala el profesor don Juan Colombo que " no porque la letra tenga la firma de uno de los obligados al pago autorizada por un notario, esta condicién se transmite al resto de los obligados para pensar que ellos también estin frente a un titulo ejecutivo perfecto. Yo creo que la perfeccién del titulo en el caso especialsimo del articulo 434 N° 4 se refiere nada més que a las personas que concurrieron ante notario piblico y que este certifica que se firmé la respectiva letra, pagaré o cheque por la persona que aparece otorgando. Siendo asi, por ejemplo, un avalista o un endosante, podrian no caer dentro del carécter de titulo perfecto que tendria la letra en relacién al aceptante, cuya firma si aparece autorizada por un notario, y si éste es demandado, en mi opinién, tiene perfecto derecho a ampararse en el articulo 464.N° 7 y decir que ese titulo ejecutivo no tiene fuerza en relacién a ellos. "256 Respecto de esta materia, es menester tener presente que se ha exigido para entender que se ha autorizado la firma del obligado ante Notario, que este deje constancia de la fecha en ta cual procede efectuar esta. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "la omisién de dejar constancia de la fecha en la que se autoriza la firma del suscriptor de un pagaré por parte del notario, determina que se infringe el articulo 425 del Cédigo Orgénico de Tribunales, resultando suficiente para anular tal autorizacién, y en consecuencia el pagaré ha carecido de la autorizacién notarial vlida y por Jo tanto no cumple con el requisito que exige el inciso segundo del N°4 del articulo 434 del Cédigo de Procedimiento Civil. "257 y que “ la autorizacién estampada por el Notario Piblico denota la iegalizacién que pone el escribano en alguna escritura 0 instrumento de forma que haga fe piblica, esto es, atestando la verdad de las firmas puestas en él, de forma que no haya ninguna duda, constituyendo justamente esta verdad indubitada lo que da mérito ejecutivo al documento. En consecuencia no basta la mera firma y timbre del Notario para constituir la autorizacién notarial exigida por la ley, sin certificado o dar fe suficiente de las personas que lo han 256 Juan Colombo C. El Titulo Ejecativo. Juicio Bjecutivo. Panorama Actual. Péginas 17, Conosur Ltda, 257 Corte Suprema 25. . 8. 1997. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCIV N°2 Mayo~ Agosto de 1997. 2" parte, Seo, 2* Pag. 76 y sgtes.318 celebrado, debidamente individualizados y determinando la calidad juridica por la cual comparecen al acto, ” 258 5° Cualquicra otro titulo a que las leyes den fuerza ejecutiva"" (Art. 434, N°7 C.P.C.). Bs este cl tiltimo caso de los titulos ejecutivos perfectos que contempla el C.P.C. ‘Algunos de estos titulos ejecutivos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados expresamente en el articulo 434 son: 1, La sentencia que causa ejecutotia; 2. El contrato de prenda agraria, otorgado en documento privado, cuya firma haya sido autorizada por un notario o un oficial del Registro Civil (Art. 5°, ine. 3° de la Ley N° 4097 sobre prenda agraria) ; 3. El contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un notario, (Att. 27, inc. 49 de la Ley N° 5. 687 sobre el contrato de prenda industrial) ; 4, La copia del acta de la asamblea de copropictarios vilidamente celebrada, autorizada por el Comité de Administracién, 0 en su defecto por el administrador, en que se acuerden gastos ‘comunes; y los avisos de cobro de gastos comunes, extendidos de conformidad al acta, siempre ‘que se encuentren firmados por el administrador. (Articulos 27 de la Ley N°19. 537 de 16. 12. 1997 sobre Copropiedad Inmobiliaria y 16 del Decreto Supremo 46 de 17. 6. 1998 que aprueba Reglamento sobre Copropiedad Inmobiliarias 5.- El contrato de compraventa de cosas muebles autorizado por un notario o por el Oficial del Registro Ci ‘N° 4, 702 sobre compraventa de cosas muebles a plazo) plazo, otorgado en instrumento privado, ‘euando corresponda (Art. 4° de la Ley 6, Las listas 0 néminas de los deudores que se encuentren en mora del cumplimicnto de obligaciones o sanciones tributarias, en su caso (Art, 169, inc. 1° del D. L. N° 830 sobre Cédigo ‘Tributario) . ; 7. Una copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma, ‘en que se haya acordado el pago de dividendo, certificada por la Superintendencia de Valores, Seguros y Sociedades Anénimas, en las sociedades andnimas abiertas y un notario en las cerradas; y el 0 los titulos de las acciones © documento que haga sus veces, constituyen titulo ejecutivo contra la sociedad para demandar el pago de esos dividendos (Art. 83 de la ley N° 18.046 sobre Sociedades Anénimas) ; etc. 8. Los bonos vencidos por sorteo, rescate 0 expiracién del plazo de su vencimiento y los cupones también vencidos tendrén mérito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados, éstos deberin figurar en el acta respectiva. (Art. 20 Ley 18. 045. Ley de Mercado de Valores). 9. Tienen mérito ejecutivo ante los juzgados de letras del trabajo las actas que den constancia de acuerdos producidos ante los inspectores del trabajo, firmada por las partes y autorizadas por éstos y que contengan la exisiencia de una obligacién laboral o sus copias certificadas por la respectiva Inspeccién del Trabajo (Art. 435 Cédigo del Trabajo) , etc. 258 Corte Suprema 29, I. 1992. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXXIX. 2* parte. Sec. I*, Pégs 6 y sgtes319 VIIL. TITULOS EJECUTIVOS IMPERFECTOS 0 INCOMPLETOS. Titulo ejecutivo imperfecto: Es aquel que para lograr eficacia como titulo ejecutivo requiere de una gestién preparatoria de la via ejecutiva. La gestién preparatoria de la via ejecutiva puede referirse a la materialidad del tinulo o la obligacién que contiene. Como ejemplo del primer grupo, encontramos la notificacién del protesto y del segundo, Ia gestién de avaluacién que apunta al requisito de la liquidez de la deuda. 259 Como hemos dicho anteriormente, en esta clase de titulos es necesario realizar una gestion preparatoria de la via ejecutiva para iniciar el juicio ejecutivo, Dentro del Cédigo de Procedimiento Civil, las gestiones preparatorias que dan origen o complementan, segdn los casos, a un titulo para que adquiera fuerza ejecutiva son, fundamentalmente, las siguientes: 1) el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado y la confesién de deuda; 2) la confrontacién de titulos y cupones; 3) la notificacién de protesto de fetras de cambio, pagarés 0 cheques; 4) Ia avaluacién; y 5) la notifica én del titulo ejecutivo a los herederos. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha definido a la preparacién de la via ejecutiva como " aquella gestién judicial contenciosa tendiente a crear un titulo ejecutivo, ya sea en forma directa construyendo e! titulo mismo, o complementando determinados antecedentes, o bien, supliendo las imperfecciones de un titulo con existencia incompleta, Su objeto es crear un titulo ejecutivo que permite la entrada de este procedimiento, y dicha finalidad se logra en alguna de estas formas: a) credndose el titulo por la gestién misma, como sucede con la confesién judicial, en que no existe antecedente previo que consigne la obligacién que se trata de hacer efectiva; b) complementando, mediante actuaciones judiciales, ciertos antecedentes que justifican Ja existencia de la obligacién, como en el caso de las notificaciones no personales de los protestos de las letras de cambio, pagarés y cheques, yc) complementando las imperfecciones de un titulo con determinada actuacién judicial, como ia gestién de avaluacién". 260. De lo anterior aparece claramente Ia triple finalidad de las gestiones preparatorias de la via ejecutiva, a las cuales pasamos a referirnos a continuacién. 1°. Gestién de reconocimiento de firma y confesién de deuda, Esta gestion, cuya tramitacién es similar en sus dos especies, por eso las tratamos conjuntamente, se encuentra regulada en los Arts. 434, N°s 4-y 5, 435 y 436 del C.P.C. El Art, 434 del C.P.C. prescribe que el "juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando pata reclamar sus cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes titulos: 259 Juan Colombo C, El Titulo Ejecutivo, Juicio Ejecutivo, Panorama Actual. Pégina 15. Conosur Ltda 260 Repertorio C.P.C. Op. cit. Tomo Il. Pag. 32320 4° Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. . ." 5 °Confesién judicial. .." La diferencia existente entre la gestién de reconocimiento de firma y Ia confesién de deuda radica en que en aquella existe un germen de titulo ejecutivo que va a ser complementado con la gestion preparatoria, mientras que en la tiltima no existe nada previo. Bl titulo ejecutivo en la confesién judicial va a nacer integramente cuando se confiese la deuda expresa o técitamente. Bl articulo 434, N° 4 posibilita ejerver la gestion preparatoria de reconocimiento de firma s6lo respecto de los instrumentos privados que se encuentran firmados. En caso de que no haya firma, la via ejecutiva deberd prepararse a través de la confesién de deuda. Ambas gestiones preparatorias se ha sefialado que pueden Ievarse a cabo, conjunta o separadamente. Sin embargo, en un reciente fallo de 28.9.2012 recaido en un recurso de easacién en el fondo se ha precisado por nuestra Exema Corte Suprema el diverso propésito y antecedentes con los ‘cuales debe contarse para optar por la realizacién de una u otra gestién preparatoria de la via gjecutiva, Al efecto, nos sefiala que no obstante ser una prictica comiin el que el acreedor solicite en forma conjunta las diligencias de citacién a reconocer firma como a confesar deuda, lo cierto es que estin referidas a contextos faicticos diferentes. La naturaleza de la gestion que debe realizarse no queda entregada a arbitrio del acreedor ni del tribunal, sino esté determinada, por mandato de la, ley, de acuerdo con el antecedente de que pueda disponer el acreedor: si pose un antecedente escrito, en el cual se consigne la firma del obligado, corresponderé la diligencia de reconocimiento de firma; de lo contrario, solo procede citarlo a confesar su de deuda. La confesién de deuda es la gestion que permite constituir un titulo ejecutivo, mientras que el reconocimiento de firma es la que permite perfeccionar el que existiendo no obstante no posee tal calidad. Asi, no puede constituirse 0 forjarse aquello que ya se tiene, aunque sea imperfectamente, y solo puede perfeccionarse aquello ya previamente constituido 0 forjado. De este modo, si el acreedor cuenta, con un documento privado cuya firma no ha sido reconocida judicialmente o mandada tener por reconocida, lo legalmente procedente es que se decrete la diligencia tendiente a perfeccionar ese titulo y no la que tiene por objeto constituirlo o forjarlo. En la especie, en el documento en que se estampé la firma reconocida por el ejecutado, no se advierte de manera cierta ¢ indubitada una obligacién del demandado para con el actor o, al menos, que posea las calidades que la ley exige a los titulos ejecutivos para ser tales. Bl acreedor posee un antecedente escrito, firmado por el demandado y cuya rubrica este reconoce; sin embrago, el reconocimiento de firma en caso alguno le impide dentro del procedimiento ejecutivo propiamente tal, asumir la defensa de sus intereses, oponiendo las excepciones correspondientes, desde que dicho reconocimiento nada permite concluir sobre la vigencia, liquidez o exigibilidad de la obligacién, més cuando quien reconoce niega la existencia de una obligacién para con el actor. En tales condiciones, la resolucién invocada como titulo por el demandante, que tuvo por confeso de la deuda al demandado, en circunstancias que solo procedia tener por reconocida su firma, aparece adoptada al margen del ordenamiento juridico, razén que justifica que se haya acogido la excepcién del articulo 464 N° 7 del CPC, la falta de alguno de los requisitos para que tenga mérito ejecutivo. 261 261 Corte Suprema, Cas. Fondo. 29.9.2012, Rol 6.721-2012. Gaceta Juridica 387. Setiembre 2012.Péx8275 y setes.321 La jurisprudencia ha declarado mayoritariamente que la gestién de reconocimiento de firma ‘puesta en instrumento privado es un acto enteramente personal y asi, ha sefialado, a titulo ejemplar, que no procede citar al heredero del subscriptor de un documento para que reconozca la firma de su causante, al curador de una herencia yacente y al mandatario que no estuviere expresamente facultado para ello, ete. ‘Ademés, la jurisprudencia ha establecido que la gestién en estudio, tratindose de incapaces, debe efectuarse con el representante legal de éstos y no con el incapaz so pena de declarar nula 1a gestién. La tramitacién de esta gestion es bastante simple: se presenta un escrito ante el tribunal competente solicitando que se cite a una persona a reconocer la firma puesta en un instrumento privado, que se acompatia, y/o a confesar la deuda bajo los apercibimientos legales contemplados ‘en los Arts. 434 N° 4.05 y 435 C.P.C. Sin el apercibimiento legal, no puede tenerse por reconocida la firma 0 por confesada la deuda en caso de rebeldia o respuestas evasivas del citado. El apercibimiento es esencial para que se tenga ¢en esos casos por preparada la via ejecutiva. El escrito de solicitud se provee por el tribunal fijando una audioncia para que el deudor concurra a teconocer Ia firma 0 a confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal. Si se ha acompafiado el documento firmado, el tribunal ordena que se ingrese a la custodia det secretatio. El plazo que se contempla en Ia resolucién es de cardcter judicial, susceptible, por tanto, de ser prorrogado, de acuerdo a lo establecido on el Art. 67 C.P.C. La gestién preparatoria tiene por objeto iinico y exclusivo el reconocimiento de firma o la confesién de la deuda, para los efectos de preparar la via ejecutiva, En consecuencia, en esa gestion el dendor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones, sino que debe limitarse a reconocer o desconocer Ja deuda o la firma. No obstante lo seftalado, el citado podria promover en la gestiGn preparatoria de la via ejecutiva incidentes dilatorios que no digan relacién con el fondo de la cuestion debatida y asi, v. gr. , el citado podria interponer el incidente de incompetencia del tribunal o alegar de que no es de aquellas personas que estén obligadas a comparecer ante el tribunal, conforme lo establece el Art. 389 C.P.C. Todos esos incidentes deben promoverse con anterioridad a la verificacién de la audiencia fijada por el tribunal. Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir diversas actitudes, a saber: a) comparecer, reconociendo Ia firma 0 confesando la deuda; ) comparecer, dando respuestas evasivas; ©) comparecer, negando la deuda o desconociendo la firma, y 4) no comparecer. ‘A continuacién analizaremos cada una de esas actitudes que puede asumir el citado en la gestién preparatoria. a) Fl citado comparece y niega Ia firma 0 la deuda:322, En este caso 1a gestién preparatoria termina de inmediato y el acreedor careceré de un titulo ejecutivo para iniciar la ejecucién. EL gestor de la medida preparatoria no tendré titulo y debers seguir un juicio ordinario para poder tenerlo. Asimismo, aunque no es el criterio de la jurisprudencia, se podria aplicar el procedimiento sumario, basado en lo que preceptiia el Art. 680, inc. 1° C.P.C. La persona que ha desconocido la firma y/o negado la deuda, siendo ambas verdaderas, no comete delito alguno, puesto que la jurisprudencia ha sefialado reitcradamente que no existe delito de perjurio en causa propia. b) El citado comparece y reconoce !a firma o confiesa la deuda: En este caso se tiene autométicamente por preparada la via cjecutiva y el titulo en el cual constara el reconocimiento de la firma o la confesién de la deuda sera cl acta que se levante de esa diligencia efectuada ante el juez, mas el instrumento privado en el caso del reconocimiento de firma. En esta situacién no sera necesario que el tribunal dicte resolucién alguna para tener por preparada la via ejecutiva. A la audiencia de reconocimiento de firma puesta en instrumento privado o confesién de deuda Jo normal seré que el deudor comparezca en forma personal. Sin embargo, jurispradencia minoritaria ha aceptado que se constituya mandato judicial para la realizacion de esta diligencia y, en algunas ocasiones, ha permitido incluso que el deudor comparezca por escrito confesando la deuda o desconociéndola, La confesién y el reconocimiento de firma prestados ante cl juez debe constar en un acta, la que debe ser autorizada por el secretario del tribunal. En consecuencia en esta diligencia, salvo respecto de la notificacién que debe ser personal, no tiene participacién alguna el receptor. ‘Ademés, hemos de tener presente que nuestra jurisprudencia, al considerar que esta gestion preparatoria tiene un objetivo tinico, como es el reconocimiento o desconocimiento de la firma o de la deuda, no permite que durante el curso de la audiencia se promueva controversia alguna. En consecuencia, se ha establecido que no pueden efectuarse contrainterrogaciones al deudor y, en algunos casos, que las declaraciones del deudor no pueden ser manifestadas en presencia de la contraparte, " En la confesién, como cn todo juicio, todo litigante tiene derecho para presenciar la declaracién del contendor y hacer al tribunal las observaciones conducentes para aclarar, explicar 0 ampliat las preguntas que deban dirigirsele; pero tal derecho no se otorga traténdose del reconocimiento de firma o confesién de una deuda para preparar una ejecucién, ya que propésito de la ley es, en estos casos, no dejar subordinada a discusién o controversia de ningun género la formacién del titulo que ha de servir de base a la ejecucién". 262 En todo caso, es menester tener presente que nuestra jurisprudencia ha declarado que “ la circunstancia de que en la gestion de preparacién de la via ejecutiva se haya reconocido la firma por la ejecutada, no obsta a iniciar un juicio ejecutivo, pero no hace revivir la deuda que ya se encontraba prescrita” 263 ©) El citado comparece, pero da respuestas evasivas: 1262 Repertorio C-P.C. Op. cit. Tomo Ill. Pig. 42. 2463 Corte Apelaciones de Santiago, 4. 9. 1996, Gaceta Juridica Afto 1996. Septiembre N° 1995. Pég. 92.El citado da respuestas evasivas cuando no niega 0 reconoce derechamente la autenticidad de Ja firma o Ia existencia de la deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma categérica las preguntas que se le dirigen. Se encuentra en este caso el deudor que sefiala "no recuerda haber firmado" el documento que se le presenta, el deudor que no niega categéricamente Ja firma, el deudor que afirma recordar que aparentemente la deuda esta saldada, etc. Cuando el citado manifiesta esta actitud dubitativa, el ejecutante debe presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga por reconocida Ja firma o por confesa la deuda por haberse incurrido en el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. : Y, si el citado. . . , slo da respuestas evasivas, se dard por reconocida la firma o por confesada la deuda". (inciso 2 La via ejecutiva se va a encontrar preparada cuando la resolucién del tribunal que accede a la solicitud de dar por confeso 0 por reconocida Ja firma al citado que da respuestas evasivas, se encuentre ejecutoriada. Esta resolucién tiene fa naturaleza juridica de una sentencia interlocutoria de segundo grado, ya que ha de servir de base para la dictacién posterior de una sentencia interlocutoria, como es el mandamiento de ejecucién y embargo. La jurisprudencia ha resuelto que el determinar si una respuesta es evasiva constituye una cuestién de hecho, cuya calificacién queda entregada por completo a los jueces de la instancia. De acuerdo con ello; al tribunal del proceso le correspondera decidir si Jas respuestas son 0 no evasivas y resolver si se debe tener o no por preparada la via ejecutiva. 4) El citado no comparece: En caso de no comparecencia del deudor que se haya debido a caso fortuito o fuerza mayor, se encuentra éste facultado para solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro dei plazo de tres dias contados desde que hubiera cesado el impedimento. (Art. 79 C.P.C. ). La jurisprudencia, tomando en consideracién la gravedad que importa para el citado su no ‘comparecencia, ha atenuado la rigidez de los aspectos procedimentales de la diligencia y, asi, ha permitido que el deudor comparezea a reconocer la firma o a confesar la deuda antes de la audiencia fijada y, ademés, ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia. Finalmente, la jurisprudencia ha sefialado que el citado tiene derecho a comparecer durante toda la audiencia del dia sefialado, siendo la hora un mero punto referencial, Si el citado no se encuentra en ninguna de as situaciones antedichas, el ejecutante debe presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la via ejecutiva en virtud de la inasistencia del deudor y por haber operado el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. La resolucién, que acoge la solicitud del ejecutante, también tiene el cardcter de sentencia interlocutoria de segunda clase, Como se trata de una sentencia interlocutoria, produce cosa juzgada y, en virtud de ello, 1a jurisprudencia ha sostenido que el deudor no puede, con posterioridad a la diligencia, durante el curso del procedimiento, oponer excepcién alguna que tenga por objeto desconocer la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda. De acuerdo con ello, si el deudor comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda, se tendré de inmediato por preparada la via ejecutiva, sin necesidad que se pronuncie resolucién alguna. En tal sentido, se ha declarado que la gestin preparatoria de la via ejecutiva a que se refiere el articulo 435 del e6digo de procedimiento civil termina al reconocer el demandado su firma y/o confesar la deuda y no requiere que s¢ dicte resolucién alguna, sin perjuicio del examen que del titulo debe324 hacer el tribunal al presentarse la demanda ejecutiva. Solo es necesaria resolucién judicial euando el citado no comparece o sélo da respuestas evasivas, donde el juez debe tener por reconocida la firma o por confesada la deuda. 264 Puede ocurrir, y es lo normal, que se cite a una persona a que reconozca su firma y confiese la deuda, Si el eitado reconoce Ia firma, pero niega la deuda se tendrd por preparada la via ejecutiva, de conformidad a Io que establece el Art. 436 C.P.C. : "Reconocida Ia firma, quedaré preparada la ejecucién, aunque se niegue la deuda". Es necesario no confundir la confesién judicial-medio de prueba con la confesién judicial- gestién preparatoria de la via ejecutiva. Entre ambas existen diferencias de importancia. CONFESION-MEDIO DE PRUEBA CONFESION-GESTION PREPARATORIA Tiene como finalidad acreditar hechos sustanciales pertinentes yy controvertidos en el procedimiento, cualquiera que sea éste. Tiene un fin Unico y exclusivo el reconocimientol de una deuda para los efectos de preparar la via ejecutiva, Puede ser espontanea 0 provocada. ‘Siempre va a ser provocada y tendrd el cardcter de expresa o tacita segiin sea la actitud que asuma el citado. Para que se tenga por confeso al absolvente es necesario que éste sea citado dos veces a absolver posiciones, jugando el apercibimiento} Para que juegue el apercibimiento de los Arts. 434, Ne 4, en relacin al Art. 435 del C.P.C., basta con que se haya citado en una sola que establece el Art.394 C.P.C, séloenla | oportunidad al deudor. segunda citacién. El absolvente va a ser notificado através | Bl deudor vaa ser citado a la audiencia del mandatario judicial y por cédula. personalmente, ‘Si fracasa Ja confesién o absolucién de posiciones, el hecho que se traté de acreditar podré serlo por cualquier ‘otro medio probatorio. Si fracasa la gestion preparatoria, el procedimiento termina no queddndole al ejecutante sino la via ordinaria para el reconocimiento de la obligacién y posterior ejecucién. Si el citado presta una confesién pura y simple, se entiende preparada la via gjecutiva. Si, por el contrario, el citado presta una confesién calificada no nos encontraremos ante una confesin que permita tener por preparada la via ejecutiva, porque la deuda no estar4 reconocida. En la confesién compleja de primer grado que es aquella en que se reconoce el hecho, pero se agregan hechos vinculados al anterior que le quitan todo efecto, se puede proceder a dividir cuando se acredita la falsedad, No se puede tener por preparada la via ejecutiva, El ejecutante habré fracasado en su gestién y deberd iniciar un juicio ordinario, pudiendo en éste utilizar Ia confesién conexa rendida por el deudor. La confesién compleja de segundo grado o inconexa, que es aquella en que el deudor reconoce el hecho pero agrega otro que lo desnaturaliza, es divisible per se y, consccuencialmente, deberd tenerse por preparada la via ejecutiva, pero el deudor podra oponer la correspondiente excepcién para acreditar la existencia del hecho inconexo pot él agregado y que le impide producir efectos a su confesién. Ejemplo: la compensacién. 264 (se8, rj 1990, t Ixxxvii, sec. i, p. 36, c. 4°.en el mismo sentido ses 15/12/1993, rol n° 1.213, ¢° 5.325 En relaci6n a la generacién de titulos ejecutivos contemplada en el articulo 435 se ha sefialado que " este articulo no est destinado a perfeccionar titulos, sino que esté destinado, y como lo dice, yo creo literalmente el Cédigo, a crear titulos ejecutivos, y esto creo que tiene una consecuencia ‘que es bastante importante, y esta consecuencia se mide en Ia posibilidad que tiene este sujeto de ‘cuestionar posteriormente el titulo que fue fabricado practicamente en su contra. En otras palabras, ‘el que reconocié la firma, y el asunto mAs grave todavia, 0 confesé su deuda, cual es el efecto que produce la generacién de este titulo, que ya estd condenado, no tiene derecho a ninguna defensa, 0 simplemenie la gestién creadora del titulo apunta a la iniciacién del juicio, y no altera para nada sus mecanismos de defensa. En otras palabras, si citan a confesar deuda y confiesa deuda en forma expresa o técita, puede oponer excepciones posteriormente de prescripeién, de pago, de remisién, de novacién, 0 pierde todo por el hecho de haber ido o no a la gestién creadora del articulo 435. Si nosotros planteamos que ésta es una gestién preparatoria de la via ejecutiva, tendriamos que pensar que quizs si pierde todos sus derechos procesales por la circunstancia de haberse producido la situacién prevista por el art. 435. En cambio, si se piensa que éste es un camino para abrir Ja puerta de un juicio ejecutive cuando no tenfa titulo, en mi opinién, quedarian absolutamente latentes todas las excepciones que pueda tener contra su acreedor esta persona que reconocié su firma, 0 que reconocié su deuda en esta gestién creadora del articulo 435. Es por ello, entonces que, no obstante que éste es un titulo perfecto, yo creo que el perfeccionamiento del titulo va mas alla de la voluntad del concurrente y es la resolucién judicial o la certificacién respectiva la que va a constituir el titulo ejecutivo, "265 2°. Gestién de confrontacién de titulos y cupones: Se utiliza para cobrar los titulos al portador 0 nominativos, emitidos por instituciones legalmente autorizadas para ello. ‘La gestién preparatoria consiste en confrontar el titulo con el libro-talonario de donde se ha sacado. Si se trata de un cupén debe confrontarse el cupén con el titulo y éste con el libro talonario. Dice el inc. 1° del N° 6 del Art. 434 ».C. que es titulo ejecutivo "cualesquiera titulos al portador, 0 nominativos, legitimamente emitidos, que representan obligaciones vencidas, y los cupones también vencidos de dichos titulos, siempre que los cupones confronten con los titulos, y Estos, en todo caso, con los libros talonarios". El legislador ha establecido una norma de proteccién para el titular o poseedor de estos titulos frente a la tacha de falsedad. Dice el Art. 434, N° 6, inc. 2° C.P.C. , que" resultando conforme la confiontacién, no seré obstaculo a que se despache la ejecucién la protesta de falsedad del titulo que en el acto haga el director 0 la persona que tenga la representacién del dendor, quien podré alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio". El deudor, como sefiala la ‘iltima parte del inciso transerito, puede oponer, con posterioridad, la exeepeién de falsedad del titulo (Art. 464, N° 6 C.P.C. ). En la actualidad, esta gestién preparatoria no tiene mayor aplicacién, puesto que los bonos que constituyen el principal documento que se emite por las sociedades privadas para el endeudamiento deben emitirse cumpliendo con las normas de la Ley de Mercado de Valores. De acuerdo a lo establecido en el articulo 20 de esa Ley 18. 045, los bonos constituyen titulos ejecutivos perfectos, no siendo necesario respecto de ellos efectuar esta gestién preparatoria. Al efecto, dispone ese precepto que "los bonos vencidos por sorteo, rescate 0 expiracién del plazo de su vencimiento y los cupones también vencidos tendrén mérito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados éstos deberdin figurar en el acta respectiva’ 268 Juan Colombo C. E! Titulo Ejecutivo. Juicio Bjecutivo, Panorama Actual, Péginas 15. Conosur Ltda,326 3°, Gestion de notificaci6n judicial de protesto de letras de cambio, pagarés y cheques2s5 La letra de cambio, y el pagaré son titulos ejecutivos perfectos cuando han sido protestados personalmente y no se opone tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de pago por el notario. Sin embargo, existe una serie de situaciones en las cuales es necesario iniciar una gestidn preparatoria para cobrar esos titulos de crédito, por no concurrir los requisitos de la primera parte del inc. 1° del N° 4 del Art. 434 C.P.C. Sera necesario recurrir a esta gestion: a. Cuando se quiera cobrar al aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagaré cuyo protesto no se haya efectuado en forma personal y su firma no haya sido autorizada ante Notario. b. Cuando se quiera cobrar un cheque donde Ja firma del girador no aparece autorizada ante notario, sea al girador u a los otros obligados al pago. . Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento que no sea el aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagaré, sea que el protesto de esos documentos se haya realizado en forma personal o no, cuyas firmas no se encuentren autorizadas ante Notario. La gestién preparatoria de la via ejecutiva en estos casos consiste en que el ejecutante debe presentar un escrito al tribunal correspondiente, solicitando que se notifique judicialmente el protesto a los obligados al pago de la letra de cambio, del pagaré o cheque, bajo apercibimiento de tenerse por preparada la via ejecutiva en caso que ellos no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de tercero dia. Esta gestién preparatoria de notificacién de protesto se contempla en el articulo 434 N° al sefialamos que el reconocimiento no ser necesario " respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagaré o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacién judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero dia tacha de falsedad". En el escrito en que se solicita la notificacién del protesto se debe copiar el acta del protesto 0 se debe acompatiar fotocopia de dicha acta, la que se debe entender que forma parte integrante del escrito para los efectos de su notificacién. Si no efectia la transcripcién del acta de protesto mencionada en el escrito 0 no se acompafian ellas en la forma sefialada, la notificacién del protesto sera nula. El tribunal provee esa solicitud "como se pide", o “notifiquese bajo apercibimiento legal". Este apercibimiento consiste en tener por proparada la via ejecutiva si no es tachada de falsa la firma dentro del término legal y fatal de tres dias. Frente a la notificacién validamente realizada al supuesto deudor, éste puede asumir una de dos actitudes. a) Puede no hacer nada durante el plazo legal. 266 El juicio ejecutivo como a gestion preparatoria solo puede ser girado en pago de obligaciones o en comisi6n de ‘cobranza, por lo que si se gira para asegurar el curnpliméento de una obligaciGn (el denominado cheque en garantia) estd destinado de antemano a no aleanzar los mismos efectos juridicos que las dos vias antes mencionads, perdiendo de esta forma el mérito ejecutive y transformindolo en un mero instrumento privado. En este sentido, Corte ‘Apelaciones Rancagua. 8.4.2011. Gaceta Juridica 370. Setiembre 2011,Pigs220 y sgtes, En el mismo sentido: Corte ‘Suprema 18.10.2011. Gaceta Juridica 376, 201. Pags. 354 y sates327 En este caso, transcurrido el término de tres dias, se presenta un segundo escrito al tribunal solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad de que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el s6lo métito de ese certificado y sin necesidad de que se dicte resolucién alguna, se tendrd por preparada la via ejecutiva. b) Puede comparecer y tachar de falsa su firma dentro del plazo legal. El legislador le ha sefialado al deudor dos oportunidades para tachar su firma, La primera es en el acto de la notificacién, y Ia segunda es dentro del plazo de tres dias fatales, contados desde que se notifica. Si se opone la tacha en el acto de la notificacién, el receptor habra de dejar constancia de este hecho en el expediente, de acuerdo a lo preceptuado en el Art. 57 C.P.C. . El deudor puede concurrir y tachar de falsa su firma. En este caso, deberd darse traslado del escrito al "ejecutante", tramitindose el asunto como incidente. Lo normal es que este tipo de incidentes sea menester la realizacién de un peritaje caligrafico. A la persona que le corresponda acreditar la autenticidad de la firma es al demandante o solicitante. La resoluci6n que se pronuncia fallando el incidente es apelable en el sélo efecto devolutivo, cuando el que apela es el deudor. En este incidente el tribunal puede resolver que Ia firma ¢s falsa, en cuyo caso habré fracasado la gestién preparatoria. Si, en cambio, se acredita la autenticidad de la firma durante la tramitacién, deberd declarar el tribunal este hecho, pasando a constituir el documento un titulo ejecutivo. Ademis, si la firma tachada resulta ser auténtica, la Ley N° 18. 092 consagré un tipo penal nuevo para sancionar al deudor que retarda el inicio de la ejecucién. De esta manera, el legislador traté de dar mayor seriedad a la diligencia en estudio. En efecto, sefiala el Art. 110 de la Ley N° 18. 092 que "cualquiera persona que en el acto de protesto o en la gestacién preparatoria de la via ejecutiva tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio 0 pagaré y resultare en definitiva que la firma es auténtica, seré sancionado con las penas indicadas en el articulo 467 del Cédigo Penal, salvo que acredite justa causa de error 0 que el titulo en el cual se estampé la firma es falso". La pena es la del delito de estafa, Esta resolucién que fallando el incidente durante la gestién preparatoria establece que la firma es autentica produce cosa juzgada formal al establecer el Art. 112 de la Ley N° 18. 092 que "no obstante Io prescrito en el articulo anterior, el demandado en un juicio civil y el inculpado 0 procesado en el juicio criminal por el delito establecido en el articulo 110, podré oponer como defensa 0 excepeidn la falsedad del titulo o la de su firma y justificarla en dichos procesos". La resolucién del tribunal civil que declara auténtica la firma no impide que el ejecutado pueda, Gurante el juicio ejecutivo, volver a alegar la falsedad de La firma, siendo en este caso eso si la car- ga de la prueba del demandado, ahora ejecutado". El cheque, en cambio, siempre ha tenido una fuerte proteccién penal, la que, segtin pronto veremos, se ve acrecentada por la modificacién del Art, 43 de la Ley de Cheques.328 Los problemas que genera el cobro del cheque se crean cuando éste es protestado. Este protesto ¢s un certificado o testimonio que estampa el librado (un banco) al dorso del cheque, al tiempo de la negativa del pago, expresindose la causa, a fecha y la hora, con las firmas del portador y del librado, sin, que sea necesaria la intervencién de un Ministro de Fe (Art. 33, inc. 2° D.F.L. 707). El cheque puede ser protestado por las siguientes causas: 1. Por falta de fondos (Art. 33, ine. 3° DFL. 707) 2. Por cuenta cerrada, y 3. Por haberse dado orden de no pago. En la practica, es frecuente que una institucién banceria proteste un cheque por caducidad (Art. 24 DFL. 707) ; por falta de portador legitimo; por falta de cancelacién (Art. 27 DFL. 707) ; por firma disconforme (Art, 17 DFL. 707) ; por estar mal extendido; por falta de firma registrada; por falta de firma giradora ete. Pero ninguno de estos protestos habilita al titular legftimo para iniciar una gestién preparatoria de la via ejecutiva ni, consiguientemente, pueden comenzar un juicio ejecutivo o un procedimiento por el delito de giro doloso de cheque. Sélo los protestos por falta de fondos, por cuenta cerrada o no existente, 0 por orden de no ago por causales distintas a las sefialadas en el Art. 26 del D. F. L. 707 habilitan para iniciar un procedimiento por el delito de giro doloso de cheque (Art. 22 ine. 2° D. F. L. 707). En los tres casos enunciados precedentemente pueden Ilegar a existir procedimiento penal, previa gestién preparatoria de notificacién de protesto. El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de sesenta dias, contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisi6n, y dentro de noventa dias, si estuviere en otra. (Art. 23, ine. 1°D. F. L. 707) De acuerdo al Art. 34 del D. F. L. 707, una vez. que el banco protesta el cheque, se generan dos pretensiones para su posterior cobro: una pretensién civil, que va a perseguir el cobro del cheque como titulo ejecutivo en un juicio de ese carécter si la firma esté autorizada ante notario o, en caso de carecer de este tiltimo requisito, previa gestién preparatoria de notificacién del protesto. La otra pretensién que "emana” del protesto del cheque es una de carécter penal. El legislador, para la efectiva proteccion del portador o titular del documento ha estatuido un tipo penal especial, contemplado en el Art. 22 del D. F. L. 707: el delito de giro doloso de cheque. Este segundo procedimiento para el cobro de un cheque tiene dos fases: una etapa ante el juez, civil, donde se notifica el protesto al girador, y otra ante el correspondiente juez del crimen. Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso de cheque, es necesario que ese protesto sea notificado a su librador. Si después de transcurridos tres dias desde la notificacién, el girador no deposita en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el pago del cheque, sus intereses y costas, el tenedor del documento ticne derecho a entablar la accién-pretensién criminal correspondiente. El librador debe cumplir integramente el pago del capital, de los intereses y las costas que el protesto origine. El tribunal competente para conocer de la gestién de notificacién del protesto es el del domicilio que el librador tiene registrado en el banco.329 “La notificacién del protesto podré hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el articulo 44, inciso 2° de Cédigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos sefialados en el inciso 1° de dicho articulo, ni se necesitaré orden judicial para la entrega de las copias que en él se disponen". (Art. 41, ine. 1° D. F. L. 707) . La competencia del juez civil se extiende tinica exclusivamente a la gestiOn de 1a notificacién, Este tribunal actiia como mero buzén de la solicitud y, por tanto, no vale hacer ninguna alegacién excepcién que ante él se presente. En cuanto al alcance de esta gestién previa o preliminar y los actos procesales que pueden ser cuestionados dentro de la misma, se ha sefialado que “ la notificacién judicial de protesto de cheque es una gestién previa o preliminar a un juicio civil 0 criminal, razén por Ia cual en ella solo se puede tramitar el incidente sobre la nulidad de ta notificacién del protesto, debido a que él dice relacién con las normas procesales que la regulan; pero no lo referente a la nulidad del protesto del cheque, por tratarse de una cuestién de fondo vinculada a la validez © nulidad misma del protesto, 10 que debe hacerse valer en el juicio correspondiente, pues de lo contzario esta gestién se transformaria en un juicio contradictorio 267 ‘Transcurrido el plazo de tres dias y sin que se haya efectuado la consignacién, debe solicitarse que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen copias autorizadas de todo lo obrado, incluyendo dicha certificacién, y, asimismo, se solicita que se deyuelva el cheque al solicitante de Ia gestién. Una vez efectuado lo anterior, se configuran los presupuestos de la accién penal, debiendo interponerse ta querella por el delito de giro doloso de cheque ante el tribunal de crimen correspondiente. En Ja actualidad hay jurisprudencia en la cual se sostiene que la prescripcién de la accién penal se interrumpe con la notificacién efectuada por el tribunal civil; aunque la tendencia de los fallos se oriente a considerar que tal fendmeno ocurre tinicamente cuando se ha presentado la respectiva querella. La prescripcién de la accién penal contra el girador del cheque y la de la accién ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque es de un afio, contado desde la fecha del protesto (Art. 34 D.F.L. 707) Al igual que tratindose de las letras de cambio de los pagarés, el legislador quiso darle seriedad a la gestién preparatoria de Ia via ejecutiva de notificacién de protesto de cheque, regulado enel Art. 434, N° 4, inc. 1° del C.P.C. En efecto, la Ley N° 18. 092 modifies el Art, 43 del D. F.L. 707 en los siguientes términos: "“Cualquiera persona que en la gestién de notificacién de un protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es auténtica” seré sancionada con les penas que se contemplan en el articulo 467 del Cédigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el titulo en el cual se estampé la firma es falso”, Lo sefialado anteriormente respecto del incidente que se genera con motivo de fa tacha de falsedad de la firma de las letras de cambio y pagaré la gestion preparatoria civil de la via ejecutiva, ha de tenerse por reiterado en esta parte respecto del cheque. No obstante, tratindose de Ia notificacién del protesto del cheque para configurar el delito de giro doloso, nuestra Corte Suprema ha sefialado que la tacha de falsedad de la firma no genera un incidente que deba ser tramitado ante el juez civil, puesto que de acuerdo al articulo 42 de la Ley de Cuentas Corrientes debe establecerse en el juicio criminal que el cheque ha sido falsificado o 261 SCS, RDJ 1986, T. LXXXIUI, Sec. I, p. 51, C. 2°.330 adulterado en caso de que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto o dentro de tercero dia. 268 Debemos hacer presente que con la cntrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal, la via civil para el cobro del cheque se transformé en el medio més efectivo para el cobro de la obligacién, dado que el giro doloso de cheques tipificado en el articulo 22. de la Ley de cuentas Corrientes Bancarias y Cheques paso a tener el cardcter de delito de accién penal privada con motivo de la dictacién de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002., respecto del cual puede otorgarse las medidas cautelares personales del articulo 155 del NCPP y ser sancionado incluso con pena de multa si se continua aplicando como se ha efectuado en la practica el articulo 395 del Cédigo Procesal Penal en el procedimiento simplificado . Sin perjuicio de ellos, debemos tener presente que tanto en el antiguo como cn cl nuevo sistema procesal penal no se contempla actualmente por la jurisprudencia la obligacién de consignar la totalidad del capital, intereses y costas respecto del cheque, lo que se justifica en atencién a que ello conduce a una verdadera prisién por deuda y en forma anticipada a la sentencia penal, sin que se dé cumplimiento con ello por Io demas a los requisitos que se contemplan para justificar la existencia de una prisién preventiva en nuestra Carta Fundamental, consistentes en la existencia de diligencias precises y determinada o un peligro para la seguridad de la sociedad o del ofendido. 4°, Gestion de avaluacién Es necesario efectuar una gestién preparatoria de avaluacién cuando lo que se demanda ¢s la especie 0 cuerpo cierto debida que no se encuentra en poder del deudor o cuando se demanda la cantidad de un género determinado. (Art. 438, N°s 2 y 3 CP.C.). El ejecutante debe presentar un escrito ante el tribunal competente acompaiando el titulo y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluacién y proceder a la liquidacién, teniendo por preparada la via ejecutiva. El tribunal designa de inmediato al perito, sin que intervengs la voluntad de las partes. A este respecto es menester tener presente el cardcter sumario de Ia gestién preparatoria del juicio ejecutivo. Designado el perito, procede éste a la avaluacién con los datos que el propio titulo ejecutivo le suministre. Dicha avaluacién no tiene el cardcter de definitiva, segin se desprende de lo preceptuado en el Art. 440 C.P.C. : "La avaluacién que, en conformidad al articulo 438, se haga para determinar el monto de la ejecucién, se entenderd sin perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya". De consiguiente, pueden de la avaluacién cfectuada por el perito reclamar tanto el ejecutante como el ejecutado. El ejecutante puede reclamar objetando la avaluacién del perito y apelando de la resolucién que acepta la avaluacién. Si esta parte no reclama de la avaluacién en esa oportunidad, la avaluacién contenida en dicho informe de perito quedard firme respecto de él y no podré, con posterioridad, alegar en contra de ella. El ejecutado puede reclamar en 1a misma oportunidad sefialada para el ejecutante, si ha tomado conocimiento de las gestiones iniciadas por éste. Si reclama, se genera um incidente, Puede el ejecutado, ademés, reclamar con posterioridad, durante el curso del juicio ejecutivo, oponiendo la excepcién de "exceso de avaliio", contemplado en el Art. 464 N° 8 del C.P.C. 268 Corte Suprema. Fallos del Mes. N° 381 Pag. 424331 Una vez ejecutoriada la resolucién del tribunal que aprueba la avaluacién pericial, el ejecutante puede interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache mandamiento de ejecucién y embargo. Si el ejecutante interpone la demanda ejecutiva sin que se haya efectuado la gestién preparatoria de avaluacién, el ejecutado puede oponer la excepcién del Art. 464 N° 7 C.P.C. 5°, Gestion de notificacién del titulo ejecutivo a los herederos del deudor Esta gestién fluye de distintos articulos contemplados en la legislaci6n nacional: 1, El art. 1377 del C.C, sefiala que "Ios titulos ejecutivos contra el difunto lo serdn igualmente contra los herederos; pero los acteedores no podrin entablar o Ilevar adelante la ejecucién sino pasados ocho dias después de la notificacién judicial de sus titulos”. Esta disposicién se establece porque los herederos pueden verse sorprendidos por la notificacién y por eso se les otorga el plazo adicional. 2. El Art. 5° del C-P.C, presoribe que "si durante el juicio fallece alguna de las partes que obra por si misma, quedaré suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondré su estado en noticia, de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los articulos 258 y 259". Analizando ambas disposiciones se concluye que puede Hegar a existir una superposicién de ambas, El juego de las disposiciones nos lleva a las siguientes posibilidades: 1. El dendor fallece antes de iniciarse la ejecucién: Atin no existe juicio ejecutivo, por lo tanto, no es aplicable el Art. 5° C.P.C. sino tinica y exclusivamente el Art, 1377 C.C. Por ello se deberd notificar el titulo ejecutivo a los herederos del deudor y se debe esperar el transcurso del témino de ocho dias para iniciar la ejecucién. 2, El deudor fallece durante el curso del procedimiento. En este caso es menester efectuar una previa distincién: 2. ) El deudor obraba personalmente en el procedimiento; Aqui prima la disposicién del Art. 5° C.P.C. sobre la del Art. 1377 C.C, En consecuencia, es necesario notificar a los herederos de la persona que actuaba personalmente en el juicio, quedando éste paralizado durante el término de emplazamiento del juicio ordinario. La verdad es que, por la profesionalizacién de la defensa que quiso incorporar la Ley N° 18. 120 sobre comparecencia en juicio, la defensa personal de una de las partes actualmente es excepcionalisima, 2. b) El deudor actuaba en el procedimiento por medio de apoderado: Esta situacién no est contemplada dentro del Art. 5° C.P.C. y, por tanto, rige en plenitud el Art. 1377 C.C. , 0 sea, se debe notificar a los herederos del deudor y no puede llevarse adelante la ejecucién sino después de transcurrido un plazo de ocho dias contados desde la notificacién del titulo.332 La notificacién a que se refiere la ley es Ja personal, incluyendo la posibilidad de emplear las notificaciones sustitutivas de la personal, esto es, la del Art. 44 del C.P.C. y la notificacién por avisos. ‘Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de bienes. Si el deudor fallece después del plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los herederos no pueden oponer nuevas excepciones. El derecho para oponerlas ha precluido indefectiblemente. El legislador s6lo suspende el procedimiento y no lo deja sin efecto, 6°. Gestién preparatoria para el cobro por via ejecutiva de una factura. (Notificacién judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de Ia o las copias de Ia facturas, y/o sus guias con todos los requisitos legales y del recibo de las mercaderias 0 de la conformidad con la prestacién de los servicios.) La Ley 19.983, publicada en el Diario Oficial de 15 de Diciembre de 2004, regulé la transferencia de la factura y sefialo los casos en los cuales una factura podia llegar a tener mérito ejecutivo. De acuerdo a lo previsto en el articulo 1° de 1a Ley 19.983, en toda operacién de compraventa, de prestacién de servicios, o en aquellas en que a ley asimile tales operaciones, en que el vendedor © prestador del servicio esté sujeto a la obligacién de emitir factura, deberé emitir una copia, sin valor tributario, de Ia factura original, para los efectos de su transferencia a terceros 0 cobro ejecutivo, segin lo dispuesto en ta ley. En la factura debe dejarse constancia si el pago no se ha efectuado al contado, el plazo dentro del cual se pagard cl saldo insoluto. Al efecto, dispone el articulo 2° de la Ley 19.983, que la obligacién de pago del saldo insoluto contenida en la factura debera ser cumplida en cualquiera de los siguientes momentos: 1 A la recepeién de la factura; 2- A un plazo desde la recepeién de la mercaderia o prestacién del servicio, pudiendo establecerse vencimientos parciales y sucesivos, y 3. A un dia fijo y determinado. En ausencia de mencién expresa en la factura y su copia transferible de alguno de los plazos seftalados, se entenderd que debe ser pagada dentro de los treinta dias siguientes a la recepeién. De acuerdo con lo sefialado hoy se contemplan por la ley dos nuevas obligaciones al vendedor © prestador de servicios respecto de la factura con pago a plazo: a. Emitir una copia adicional de la factura, que va a servir para transferirla o para tener titulo ejecutivo conforme al articulo 1°:y b.- Dejar constancia en su original y copia adicional de la forma de pago o solucién en la forma prevista en el articulo 2°.- Frente a esta emisign de copia de la factura para facilitar su traspaso y la regulacién de la factura como titulo ejecutivo imperfecto para su cobro, la ley regulé un procedimiento extrajudicial para que el acreedor pudiera reclamar de la factura que se le cobra333 Prevé el articulo 3 de la Ley 19.983, que para los efectos de esta ley, se tendré por irrevocablemente aceptada la factura si no se reclamara en contra de su contenido mediante alguno cualquiera de los siguientes procedimientos: 1.~ Devolviendo la factura y fa guia 0 guias de despacho en su caso, al momento de la entrega. Deberia procederse a devolver la factura mediante una carta para contar con un medio de prueba para acreditar ello en el evento que posteriormente le pretenda set cobrada, sin perjuicio de entender que la sola devolucién de ella importa su rechazo. 2.- Reclamando en contra de su contenido dentro de los ocho dias corridos siguientes a su recepci6n, 0 en el plazo que las partes hayan acordado, el que no podré exceder de treinta dias corridos. En este caso, el reclamo deberd ser puesto en conocimiento del emisor de la factura por carta certificada, o por cualquier otro modo fehaciente, conjuntamente con la devolucién de la factura y la guia o guias de despacho, o bien junto con la solicitud de emisién d enota de crédito correspondiente, El reclamo se entender practicado en la fecha de envio de la comunicacién. El reclamo de la factura en la forma y dentro de los plazos previstos en este articulo 3° reviste gran importancia, puesto que en tal caso no podra iniciarse Ia gestién preparatoria de la via ejecutiva para el cobro de la factura, sino que deberd en tal caso ejercerse Ia accién declarativa que corresponda. De conformidad a lo previsto en el artfculo 5° de la Ley 19.983, la copia de la factura tendré merito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguientes requisitos: a) Que Ia factura correspondiente no haya sido reclamada en alguna de Jas formas contempladas en el articulo 3° de la Ley 19.983. b) Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accién para su cobro no esté prescrita. El pago de la factura seré actualmente exigible, al igual que la letra de cambio 0 pagare, cuando no esta sujeta en su cumplimiento @ alguna modalidad, sea una condicién, plazo o modo. De acuerdo con ello, no ser4 posible cobrar una factura si no ha expirado el plazo sefialado en ella para su cobro. Respecto de la prescripcién, debemos tener presente que el inciso 3° del articulo 10 de la Ley 19,983 dispone que el plazo de prescripeién de la accién ejecutiva, para el cobro de un crédito consignado en la copia de la factura establecida en Ja ley, en contra del deudor de la misma, es de un afio contado desde su vencimiento. Si la obligacién de pago tuviere vencimientos parciales, el plazo de prescripcién correrd respecto de cada vencimiento. c) Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderias entregadas o del servicio prestado, con indicacién del recinto y fecha de la entrega de las mercaderias de la prestacién del servicio, del nombre completo, rol nico tributario y domicilio det comprador 0 beneficiario del servicio e identificacién de la persona que recibe las mercaderias 0 el servicio, mas la firma de este tiltimo. En todo caso, si en Ia copia de la factura no consta el recibo mencionado, ella podra tener érito ejecutivo cuando se la acompafie de una copia de la gufa de despacho o guias de despacho emitida o emitidas de conformidad a la ley, en las que conste el recibo correspondiente.334 Sera obligacién del comprador o beneficiario del servicio otorgar el recibo a que se refieren los pérrafos precedentes y la letra b) del articulo 4 en el momento de la entrega real o simbélica de las mercaderias, 0 tratandose de servicios, al momento de recibir la factura. El cumplimiento de la obligacién establecida en el pérrafo anterior seré fiscalizado por el Servicio de impuestos intemos, que deberd denunciar las infracciones al Juez. de Policia Local del domicilio del infractor, Asimismo, el afectado por el incumplimiento podré hacer la denuncia ante el mencionado tribunal. La infraccién sera sancionada con multa, a beneficio fiscal, de hasta el 50% cel monto de la factura, con un maximo de 40 unidades tributarias anuales, Ia que serd aplicada conforme a las disposiciones de la Ley 18.287 (Procedimiento ante Juzgados de Policia Local), ‘Cumplidos los tres requisitos precedentes, la factura no constituye un titulo ejecutivo perfecto, sino que es necesario que realice la gestion preparatoria contemplada en la letra d) del articulo S de la Ley 19.983, consistente en la notificacién judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de la o las copias de la facturas, y/o sus guias con todos los requisitos legales y del recibo de las mercaderias o de la conformidad con la prestacién de los servicios. El obligado al pago de la factura tiene tres dias para alegar: a- La falsificacién material de la factura o gufa de despacho respectivo o del recibo de las mercaderias o de prestacién de los servicios; y/o b.- La falta de entrega de las mercaderias o de la prestacién de servicio. Transcurrido el plazo de los tres dias sin que se alegue la falsedad material de la factura o la falta de entrega de mercaderia o prestacién de servicio, se tiene por preparada la via ejecutiva. ‘Nuestra jurisprudencia ha resuelto que se debe tener por imevocablemente aceptada la factura dentro de la gestién preparatoria que sean auténticas por corresponder a transaccién de bienes 0 prestacién de servicios que son efectivos y no fraguados con el objetivo de defraudar, no pudiendo significar por ello dicha aceptacién de acuerdo a lo dispuesto en la letra a) del art, 5 de la Ley 19.983 que no pueda oponerse alegando Ia falsedad de esta, mas aun si se debe considerar la situacién de autos en que existié una convivencia entre los falsificadores de los documentos y una empleada de la demandada.265 La alegacién mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro ejecutivo se pretende puede basarse solo en las dos razones antes sefialadas. Dicha impugnacién se tramita como incidente y, en contra de la resolucién que la deniegue procederé el recurso de apelacién en cl solo efecto devolutivo, Si la impugnaci6n es acogida, se entendera fracasada la preparacién de la via ejecutiva, En cambio, si la impugnaci6n es rechazada se entenderd preparada la via cjecutiva, y podra deducirse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de apelacién que se deduzea, dado que debe set concedido en el solo efecto devolutivo. Adicionalmente en este caso, existe una sancién adicional puesto que el que dolosamente impugne de falsedad cualquiera de los documentos mencionados en la letra e) y sea vencido totalmente en el incidente respectivo, seri condenado al ppago del saldo insoluto y, a titulo de indemnizacién de perjuicios, al de una suma igual al referido saldo, mAs el interés convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entre la fecha de la notificacién y la del pago. En otras palabras, la ley lo obliga a pagar el doble de lo 1269 Corte Ap. Santiago, 3.9.2012 Apelaciém, Rol 2540-2012. Gaceta Juridica 387. Setiembre 2012.Pégs.302 y sgtes.335 adeudado més el interés méximo convencional sobre la suma a pagar por indemnizacién entre la notificaciéa de Ia gestién preparatoria y su pago. Para aplicar esta sancién debe existir una peticién del que requiere la gestién preparatoria, puesto que los tribunales no pueden actuar de oficio, y ademas se debe acreditar el actuar doloso, dado que sabemos que claramente éste no se presume. En conelusién, nuestra Corte Suprema nos ha explicado que es posible objetar en diferentes ocasiones y con diversos alcances la presentacién de una factura. La primera, a su presentacién 0 dentro de los ocho dias siguientes 0 en el plazo fijado por las partes, el cual no podré exceder de treinta dias, En el evento que no se efectué observacién alguna se tendra por irrevocablemente aceptada. En caso contrario, no tendra el mérito de representar un crédito en contra del obligado. La segunda oportunidad prevista para objetar la factura, se produce al pretender dotarla de mérito ejecutivo en que, acotando las alegaciones que pueden deducirse, el deudor desconoce su contenido y, de ser acreditado ef hecho que sustenta su objecién, se priva la posibilidad de que el instrumento alcance el cardcter de titulo ejecutivo. En cambio, de no deducirse el incidente respectivo o si éste es desestimado, el acreedor podré iniciar la ejecucién apoydindose en la factura, como titulo, en que se podré interponer las excepeiones que ese procedimiento contempla. Pero, todavia, aquella factura respecto de la cual el tribunal haya acogido la incidencia de oposicién 0 que no haya sido sometida al procedimiento especial de la gestién preparatoria, la que podré ser cobrada por la via ordinaria correspondiente, justificando el crédito por los medios de prueba legales. De este modo, entonces, se concluye que aquel que aparezca como deudor de una factura, cuenta con distintas alternativas para oponerse o reclamar de ella y, ninguna de éstas cierra el paso a las demds, aun cuando habré de ejercitarse llegado el momento oportuno, segiin el procedimiento que se haya incoado en su contra. 270 IX. TRAMITACION DEL JUICIO EJECUTIVO. ‘Hemos indicado que el juicio ejecutivo se desenvuelve a través de dos cuadernos 0 ramos, ‘Uno es el cuademo ejecutivo, que contiene la gestién preparatoria, en su caso, la demanda ejecutiva, las excepciones que el ejecutado opone, la contestacién del ejecutante, la prueba rendida y la sentencia. El segundo cuaderno es el cuaderno de apremio, que se inicia con la interlocutoria “mandamiento de ejecucién y embargo", y contiene todos los actos necesarios para embargar los bienes del deudor, la administracién y posterior realizacién de los mismos. Este cuaderno de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo mas se suspende su prosecucién cuando se ‘oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y podré reiniciarse para la liquidacién de los bienes embargados luego de dictada una sentencia condenatoria de remate en el cusdero ejecutivo.. PARRAFO 1° TRAMITACION DEL CUADERNO EJECUTIVO 1. GENERALIDADES. El juicio ejecutivo puede comenzar por Ja interposicién de la correspondiente demanda ejecutiva en caso de contarse con un titulo ejecutivo perfecto o por una gestién preparatoria de la via ¢jecutiva en caso de no contarse con un titulo ejecutivo © contarse con un titulo ejecutivo imperfecto, 270 Corte Suprema. 15.11.2011 Gaceta Juridica 377. 2011 Pégs.357 y sgtes.336 Si el juicio ejecutivo comienza por demanda, se rige, como tal, por las normas de la competencia relativa, incluyendo la distribucién de causas. En cambio, si el procedimiento se inicia por gestién preparatoria de la via ejecutiva, por expresa disposicién de la ley, la demanda no va a distribucién de causas sino que se presenta directamente ante e! tribunal que conocié de la gestion preparatoria (Art. 178 C.0.T. ) La-situacién del ejecutado es diversa dentro del procedimiento, ast: 1. Durante Jas gestiones preparatorias de la via ejecutiva el futuro demandado s6lo puede intervenir cuando Ia ley asi lo establece. Por ejemplo, en la confesién de deuda, en el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado, etc. ‘Segin la opinién de la doctrina mayoritaria, todas las intervenciones del futuro ejecutado son personalisimas no pudiendo realizarse por intermedio de mandatario. 2. Como consecuencia de esta intervencién Jimitada, el cjecutado podria prorrogar la competencia. Sin embargo, la ley establece expresamente que el demandado, al intervenir en las gestiones preparatorias, no prorroga la competencia por su comparecencia, pudiendo siempre ‘oponer la excepcién de incompetencia del tribunal. Al efecto, el articulo 465, inc. 2° establece que " no obstar para que se deduzca la excepcién de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparat la accién ejecutiva. 3. En virtud del Art. 441 C.P.C., "el tribunal examinard el titulo y despacharé o denegard la ejecucién, sin audiencia ni notificacién del demandado, aun cuando se haya éste apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarén ‘en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y sélo podrén ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accién. Si denegado el mandamiento de ejecucién, se interpone apelacién de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevaré e! proceso al superior, también sin notificacién del demandado". En definitiva se prohibe, como se puede desprender de lo expuesto, expresamente al ejecutado realizar cualquicra gestién que perturbe la dictacién del mandamiento de ejecucién y embargo: el demandado no debe ni siquiera ser ofdo. La importancia de la prohibicién de intervencién del ejecutado radica en el hecho de que no obstante ser el mandamiento de ejecucién y embargo una sentencia interlocutoria de segundo grado, el demandado no tiene derecho de apelar de ella, siendo su tinica via de defensa la oposicién de las excepciones que establece el Cédigo. En este sentido se ha declarado que “ el legislador ha reglamentado determinadamente la tinica forma de redaccién de Ja resolucién que despacha un mandamiento de ejecucién y embargo en el artfculo 464 del Cédigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, no procede a su respecto la impugnacién ordinaria de la apelacién. ” 271 En cambio, segin tendremos oportunidad de ver mas adelante, la regla general es que las sentencias interlocutorias son esencialmente apelables. 271 Corte Apelaciones de Santiago. 8. 3. 1996, Gaceta Juridica. Affo 1996. Marzo N° 189. Pig. 65337 Sobre la materia se ha sefialado que " Ja impugnacién del mandamiento de ejecucién por el recurso de apelacién es tema que ha motivado opiniones y fallos contradictorios. Nuestra postura es negativa y postulamos que cl mandamiento solamente puede ser impugnado por la oposicién del demandado, mediante las excepciones que la ley ha previsto en el art{culo 464. * En efecto, el articulo 441 es muy claro en su texto y contexto, para ast sostenerlo, por las consideraciones siguientes: a) E1 mandamiento se despacha o deniega sin audiencia ni notificacién del demandado, aunque éste se haya apersonado al juicio; b) Si el ejecutado se apersona al juicio, sus gestiones no embarazardn en forma alguna la cjecucién y solamente son estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar Ia procedencia o improcedencia de la ejecucién; c) El precepto solamente admite apelacién de la resolucién que denicga el mandamiento, lo que agravia al demandante y no al demandado y, por lo tanto, es obvio que sélo concede el derecho a aguél y no a éste, yd) Aun en el caso de apelacién del demandante, no es oido el demandado. * La opinién contraria esgrime el argumento que todas las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia son apelables, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso (art. 187 del Cédigo), pero no repara en que no solamente es expreso aquello que esta especificado, sino que también lo que es claro y patente, claridad que se desprende del texto del art, 441, especialmente su inciso final, que dnicamente admite apelacién de la resoluciOn que deniega el mandamiento pero no la que lo despacha. " Dos sentencias relativamente recientes de la Corte Suprema perseveran en la discrepancia. Asi, el fallo de ese tribunal de 5 de julio de 1983 272, confirmando la sentencia de la Corte de Concepcion de 13 de abril del mismo afio, declaré que la resolucién que ordena despachar mandamicnto de ejecucién y embargo es una interlocutoria apelable en el s6lo efecto devolutivo: ‘pero el fallo de la Corte Suprema de 15 de julio de 1986 273 declara su inapelabilidad fundada en Ia numerosa jurisprudencia que asf lo ha resuelto y en los articulos 441 y 464 del Codigo de Procedimiento Civil. "274 I. LA DEMANDA EJECUTIVA. ‘La demanda ejecutiva debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Los comunes a todo escrito: a) debe presentarse en papel competente; b) por conducto del secretario del tribunal correspondiente y encabezada con una suma que indique su contenido, y c) acompafiada, en papel simple, de tantas copias cuantas sean las partes a quienes haya de ser notificada. 2. Los comunes a toda demanda: a) le designacién del tribunal ante quien se entable; b) el nombre, domicilio y profesién u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacién; ©) el nombre, domicilio y profesi6n u oficio del demandado; 4) exposicién clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya, y 272 Fallos del Mes N° 296 pp. 319-320 273 Revista Fallos dal Mes N°333,pp. 507-508 ‘274 Hugo Pereira Anabelén. La Fase de Conocimiento en ol Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo, Panorama Actual Paginas 49 y 50. 1995. Baitorial Juridica ConoSur Ltda,