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HONORABLES MAGISTRADOS
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN TERCERA
E. S. D.
….........., mayor de edad, vecino de esta ciudad, identificado como aparece al pie
de mi firma, obrando en mi calidad de apoderado de la empresa ….......... , una
sociedad comercial constituida de acuerdo con las leyes, domiciliada en …..........,
y representada legalmente por el señor ….........., también mayor y vecino
de ….........., de acuerdo con el poder que se adjunta, por medio de este escrito, y
en ejercicio de la acción contractual consagrada en el artículo 141 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, presento
demanda contra ….........., para que el Honorable Tribunal se sirva decretar la
nulidad de las Resoluciones No. ….......... de fecha ….........., por las cuales se
declaró la caducidad del contrato número ….......... de fecha ….........., de
Operación y Manejo Integral del Juego de Suerte y Azar denominado " ….........." y
se realicen las restantes declaraciones y condenas solicitadas en esta demanda.
Capítulo I
PRETENSIONES
Capítulo II
HECHOS
13. Muy hacia la misma fecha y cuando era evidente que cumpliría
imperfectamente sus compromisos económicos, debido al incumplimiento
contractual de ….......... y a las situaciones de fuerza mayor e imprevisión antes
anotadas, dirigió todos sus esfuerzos a solicitarle a .... la modificación del
Contrato, para ajustarlo a la realidad y para mantener el equilibrio económico del
mismo.
Con fecha ….........., trece (13) días después de haber solicitado la constitución del
Tribunal de Arbitramento y tres (3) días antes de la respuesta oficial sobre aquella
solicitud, ….......... se enteró que ….......... había elevado ante el Juez del Circuito
de ….......... (Reparto) solicitud de declaratoria de quiebra, con las medidas
cautelares de rigor.
21. Fue, y es, tan evidente la actitud de ….......... de tratar de evitar someterse a la
justicia arbitral, que ante la cancelación previa, por parte de ….........., de una cito
que se había acordado para discutir nombres para la composición del tribunal, no
dudó en afirmar que ante la inasistencia a la reunión "….......... interpreta su falta
de interés en asistir a la cita acordada, como una manifestación de desistimiento
en la constitución del aludido tribunal de arbitramento" (comunicación de
fecha ….......... ). Se trata, a todas luces, de una actitud insólita proveniente de una
entidad pública que, como ….........., está obligada a actuar respetando los
derechos de los administrados. Esa carta fue debidamente contestada mediante
comunicación fechada al …..........que obra en el expediente.
23. No sobra mencionar que las decisiones anteriores fueron adoptadas, en contra
de la recomendaciones expresas que, sobre este particular, efectuaron
funcionarios visitadores de la Superintendencia Nacional de Salud, en informe que
obra en el expediente.
26. No obstante todo lo anterior, ..... mantuvo hasta el final su disposición de hacer
los esfuerzos necesarios para continuar con la explotación del juego, siempre y
cuando ....... revisara las condiciones contractuales que hubieran asegurado su
continuidad en el mercado y una rentabilidad razonable para la sociedad
operadora.
Capítulo III
Normas violadas
Los actos administrativos aquí impugnados con violatorios de las normas que
rigen la responsabilidad contractual; en particular, baso mi demanda, entre otras,
en las siguientes: Artículos 1594, 1600, 1602, 1603, 1610, 1613, 1614, 1615 y
1568 del Código Civil; 870, 871, 1036, 1046, 1047 y 1051 del Código del Comercio
(deben citarse además las normas correspondientes de la Ley 80 de 1993)
CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN
Así las cosas, es claro que esta acción sólo obedece a la convicción de que las
resoluciones acusadas son violatorias de varias normas substantivas y
procedimentales de derecho, con fundamento en las varias razones que expongo
a continuación:
Las facultades que tiene la Administración pública para hacer uso de sus poderes
exorbitantes en la contratación administrativa, están sometidas a límites y
alcances bien precisos. La doctrina en su totalidad señala que el uso de esas
atribuciones extremas, especialmente la declaratoria de caducidad, se explica
exclusivamente por motivos de servicio público y solamente ante el fracaso de
otras medidas de apremio que la administración pueda tomar según lo ordena la
ley.
Cuando la administración pública utiliza sus poderes exorbitantes por fuera de ese
concepto de servicio público, es decir, con una finalidad distinta a la que está
consagrada en la ley, obra con manifiesto abuso del derecho que hace ilegal la
expedición del acto administrativo correspondiente.
Casos como el que nos ocupa no son nada distinto que una de las múltiples
aplicaciones prácticas de los principios de imparcialidad y eficacia.
Frente al caso que nos ocupa, no hay duda alguna que la Resolución
impugnada ha sido dictada por fuera de toda consideración de servicio público y
solamente con el afín de hacer nugatorio el pacto arbitral que las partes acordaron
en la cláusula cuadragésima novena del Contrato y que operó desde el momento
en que …......... aceptó en principio
someter las diferencias sobre la ejecución del contrato a la decisión del Tribunal
de Arbitramento.
Creo que es una conducta realmente reprochable que una entidad pública, que
debe ser ejemplo de rectitud y probidad, designe asesores externos para definir el
funcionamiento de un Tribunal de Arbitramento y semanas después decrete la
caducidad del Contrato cuyas obligaciones eran objeto de decisión arbitral.
Este elemento era y es de la esencia del Contrato, pues sin él no podía subsistir.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 1609 del ordenamiento civil, "en los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir
lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo
en la forma y tiempo debidos".
…......... olvida que los contratos, al tenor del artículo 1603 del Código Civil, como
del 871 del Código de Comercio, deben celebrarse y ejecutarse de buena fe, lo
que determinó que …......... y mi representada negociaron el contrato
No. …......... de fecha .... bajo la presunción de que …......... garantizaba, al
amparo del "monopolio" a su favor consagrado por la ley 10 de 1990, una
exclusividad para la operación del juego; si no logró garantizar tal exclusividad,
¿cómo podía manifestar …......... que no había incumplido con sus obligaciones
contractuales?
Por tal razón, la intención de …......... de poner fin a toda discusión entre las
partes, luego de haber sido convocado e] Tribunal de Arbitramento-, mediante un
acto administrativo dictado por la misma entidad acusada de incumplimiento, no
solo configura una desviación de poder que vicia el acto, sino que conduce a la
aplicación de la excepción de contrato no cumplido como causal adicional de esa
manifiesta ilegalidad.
b) De otra parte, los actos demandados violaron el artículo 1602 del Código Civil,
según el cual "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales".
De otra parte, aún si se diera aplicación a las normas propias de los contratos de
derecho público de la administración (que no lo son en este caso), de igual
manera debe concluirse que las circunstancias alegadas por …........., como por
ejemplo, la competencia que supone la entrada en escena de la lotería "….........",
sin que …......... lograra garantizar la
exclusividad de ... para operar este tipo de juegos en todo el país, la ocurrencia de
fenómenos de fuerza mayor tales como el racionamiento eléctrico y la crisis de
telecomunicaciones, y los graves incumplimientos de …......... en los varios niveles
señalados anteriormente constituyen un rompimiento total del equilibrio económico
del contrato de una manera sustancial e insostenible.
b) En este punto no existe duda alguna, más aún cuando tales puntos fueron
materia de extensa discusión en el proceso de negociación del Contrato. Durante
la ejecución del contrato - materia de competencia del Tribunal de Arbitramento-
aparecieron elementos y circunstancias que hicieron imposible la estricta sujeción
a los términos inicialmente pactados.
Capítulo IV
Pruebas
DOCUMENTA LES:
OFICIOS
1o. Solicito se oficie a la entidad demandada para que se tengan como prueba
copia del (los) expediente (s) que contengan la totalidad de la actuación
administrativa que se haya adelantado con relación al contrato No. …......... de
fecha …........., su declaratoria de caducidad y demás actuaciones conexas,
incluyendo toda la correspondencia anterior y posterior a la celebración del
Contrato, tanto la enviada por …......... como la recibida de ….........
2o. Solicito se oficie al periódico "….........", para que envíe copias selladas de los
ejemplares de fechas ...... donde constará la irregular actuación de la demandada
pretendiendo confundir a mi representada a través ele diversos mecanismos
paralelos de notificación, violando así su derecho de defensa y creando notorios
perjuicios públicos a la misma.
(i) Fechas del racionamiento eléctrico durante los años de …......... a . ., para la
ciudad de ….........
(ii) La intensidad diaria riel racionamiento eléctrico para la ciudad de ….........y las
zonas correspondientes.
INSPECCIÓN JUDICIAL
PERITAZGOS
Capítulo V
Cuantía
Para efectos de fijar la competencia estimo la cuantía de este proceso en no
menos de $…......... millones de pesos. La estimación de la cuantía tiene
fundamento en que …......... podría estar expuesta a un riesgo financiero de pagar
más de …......... millones de pesos en caso de que la demandada tuviera éxito en
el cobro de las sumas provenientes de la póliza de cumplimiento y del título
ejecutivo que pretende hacer exigibles mediante las resoluciones demandadas.
Capítulo VI
Procedimiento
Capítulo VI
Competencia
Capítulo VIII
Partes y representantes
Atentamente,
…..........…..........…..........
T.P. No …..........