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inversión privada
Gerardo Soto Carrillo
Enero de 2018
D.Leg. 757:
Ejemplos de APP
Brecha de infraestructura
Enfoque de
Planificación
Resultados
+
Valor por dinero y
distribución de
riesgos
Responsabilidad
Transparencia
Presupuestal
Organismos Promotores
PROINVERSIÓN de la Inversión Privada
(OPIP)
Asignación de Riesgos
*Cuando sean iniciativas multisectoriales; tengan un Costo Total de Inversión superior a 40,000 UIT o; tengan un Costo Total del Proyecto
superior a 15,000 UIT.
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Asociaciones Público Privadas
Iniciativa privada: caso Collique
“11. Sobre la segunda etapa del procedimiento, resulta importante resaltar que en la proposición de
ampliaciones y/o modificaciones a la iniciativa privada presentada por el Consorcio demandante,
contenida en el Oficio N.° 63/2007/DE-DP/PROINVERSION, de fecha 5 de julio de 2007, obrante a fojas
66, ProInversión, además de indicar que adjuntaba las ampliaciones y/o modificaciones que habían sido
propuestas por el Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento, le solicitó al Consorcio
demandante le entregue una carta de compromiso emitida por alguna entidad financiera. Así, en el
oficio referido ProInversión manifiesta que: “(…) consideramos necesario se entregue una carta de
compromiso emitida por alguna entidad financiera donde se exprese claramente la voluntad de financiar
el integro del valor de la obra. Agradecemos confirme la disposición de entregar esta carta a la brevedad
de lo posible.”
Del párrafo transcrito puede apreciarse claramente que ProInversión es quien introduce como
requisito en el proyecto de inversión referido la carta de compromiso emitida por alguna entidad
financiera, pues la considera necesaria para garantizar el financiamiento del íntegro del valor de la
obra. Es más, ProInversión en vez de señalar que la carta de compromiso podía ser presentada dentro
del plazo de quince (15) días hábiles, que tenía el Consorcio demandante para manifestar formalmente
su conformidad o disconformidad con las ampliaciones y/o modificaciones realizadas, le solicita que
“confirme la disposición de entregar esta carta a la brevedad de lo posible”.
12. En este mismo sentido, resulta importante destacar que la presentación de la carta de
compromiso también ha sido considerado por ProInversión como un requisito de precalificación
para los terceros interesados que deseen ejecutar el proyecto de inversión. Así, en el numeral 3 de la
Declaración de Interés de la iniciativa privada publicada en el diario “Expreso” y en el diario oficial El
Peruano los días 13 y 14 de julio de 2007, obrantes de fojas 72 a 76, ProInversión establece, entre otros,
como requisito de precalificación, la presentación de una carta de compromiso de financiamiento del
proyecto emitida por una entidad financiera. (…)”
“15. Al respecto, este Tribunal considera que durante la etapa de selección para la ejecución del proyecto de
inversión se ha vulnerado el derecho al debido proceso del Consorcio demandante, debido a que, una
vez vencido el plazo (13 de agosto de 2007) para que los terceros interesados presenten los requisitos de
precalificación ante ProInversión, ésta altero los requisitos exigidos en la Declaración de Interés y en el
Resumen Ejecutivo, pues mediante el Oficio N.º 203-2007-CPS-INM-PROINVERSION, de fecha 15 de
agosto de 2007, obrante a fojas 81, sin fundamento legal alguno, le comunicó al Consorcio demandante que:
“(...) la intención del Comité no fue el obtener de los posibles interesados cartas de financiamiento firmes,
incondicionales e irrevocables, sino compromisos o intenciones de financiamiento dentro de los parámetros o
reglamentos internos o legalmente establecidos (...)”.
19. Este hecho pone en evidencia que entre el Consorcio demandante y los terceros interesados ha
existido de parte de ProInversión un tratamiento desigual carente de una justificación objetiva
razonable, pues al Consorcio demandante, desde la primera etapa del proceso se le solicitó que
presente la carta de compromiso de financiamiento, mientras que a los terceros interesados se les
cambió los requisitos de precalificación durante la tercera etapa del procedimiento, a efectos de que
no presenten la carta de compromiso de financiamiento, sino una carta de intenciones de financiamiento,
pues a consideración de ProInversión (en un cambio de decisión, por lo menos, sorpresivo) la exigencia de
este requisito (carta de compromiso de financiamiento) resultaba irrazonable; este cambio de actitud
deviene, pues, en arbitrario y carente de una motivación razonable, pues si se consideraba este requisito
como irrazonable, no era válido que al Consorcio demandante se le exigiera su cumplimiento en la primera
etapa del procedimiento.”
• RLSPN (DS 3-2004-MTC): ”Artículo 50.- Los contratos que se celebren con el
sector privado para la administración de infraestructura portuaria podrán ser
prorrogados hasta por 30 (treinta) años adicionales, debiendo establecerse las
condiciones de prórroga en las bases de la Licitación Pública y en el contrato
correspondiente.”
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CURSO DE EXTENSIÓN UNIVERSITARIA 2018
Asociaciones Público Privadas
Principales características en los contratos
• ¿Qué pasó?
• http://www.minem.gob.pe/_detalle.php?idSector=6&idTitular=7268&idMenu=sub7264&idCateg=1252
• http://www.mtc.gob.pe/transportes/concesiones/infraestructura_portuaria/minerales_portuario_callao.
html
https://www.ositran.gob.pe/joomlatools-files/docman-
CURSO DE EXTENSIÓN UNIVERSITARIA 2018 files//RepositorioAPS/0/0/par/CONTRATOTERMINALDEEMBARQUE/CONTRATO%20PU
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ERTO%20MINERALES%20CALLAO.pdf
Versión final
Contrato de
Concesión LT
Tintaya –
Azángaro
(2017)
• Tribunal Constitucional:
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/00005-2003-AI.html
• Tribunal Constitucional:
https://www.proyectosapp.pe/RepositorioAPS/0/2/JER/PC_SUMINISTRO_ENERGIA_IQUITOS/VERSION_FINAL_AL_18_
04_13___ANEXO_7___JPEH_07__VA_18_04_13__SUSCRITO.pdf
“EL CONTRATADO declara que ni él, ni sus accionistas, socios o EMPRESAS VINCULADAS, ni cualquiera de
sus respectivos directores, funcionarios, empleados, ni ninguno de sus asesores, representantes o agentes, han
pagado, ofrecido, ni intentado pagar u ofrecer, ni intentarán pagar u ofrecer en el futuro ningún pago o
comisión ilegal a alguna autoridad relacionada a la ADJUDICACIÓN DE LA BUENA PRO, el PROYECTO o la
ejecución del presente CONTRATO DE FINANCIAMIENTO.
Queda expresamente establecido que en caso se verifique que alguna de las personas naturales o jurídicas
mencionadas en el párrafo anterior, hubiesen sido condenados mediante sentencia consentida o
ejecutoriada o hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de cualquiera de los delitos tipificados en la
Sección IV del Capítulo II del Título XVIII del Código Penal, o delitos equivalentes en caso estos hayan sido
cometidos en otros países, ante alguna autoridad nacional o extranjera competente, en relación con la ejecución
del presente CONTRATO DE FINANCIAMIENTO, el PROYECTO, ADJUDICACIÓN DE LA BUENA PRO, el
CONTRATO DE FINANCIAMIENTO quedará resuelto de pleno derecho y el CONTRATADO pagará al FITEL
una penalidad equivalente al diez por ciento (10%) del monto que resultase de la aplicación del
mecanismo o procedimiento de liquidación del CONTRATO DE FINANCIAMIENTO establecido en la
CLÁUSULA DÉCIMO NOVENA, sin perjuicio de la ejecución de la GARANTÍA DE FIEL CUMPLIMIENTO DEL
CONTRATO DE FINANCIAMIENTO ni de las indemnizaciones que corresponda pagar EL CONTRATADO.
Queda expresamente establecido también que, en caso de resolución del presente CONTRATO DE
FINANCIAMIENTO por incumplimiento del presente literal, EL CONTRATADO no recibirá ningún tipo de pago
por concepto de indemnización por daños y perjuicios.
Para la determinación de la vinculación económica a que hace referencia el primer párrafo, será de aplicación lo
previsto en la Resolución de la SMV Nº 019-2015-SMV/01 o las LEYES Y DISPOSICIONES APLICABLES que la
modifiquen o sustituyan.”
https://www.proyectosapp.pe/RepositorioAPS/0/2/JER/ST_BANDA_AN
CHA_AMAZONAS/VF_Contrato_Amazonas_Ica_Lima.docx
CURSO DE EXTENSIÓN UNIVERSITARIA 2018 46
Asociaciones Público Privadas
Principales características en los contratos
Indemnización
(i) las personas a que se refieren el Artículo 1366 del Código Civil;
(ii) las personas con impedimentos establecidos en la Ley Nº 30225
(ley de contrataciones del Estado); [cuadro OSCE]
(iii) las personas con impedimentos establecidos por normas con
rango de Ley, ni aquellos que habiendo sido inversionistas en
contratos de APP hubieren dejado de serlo por su
incumplimiento en el contrato.
“Artículo 1366.- No pueden adquirir derechos reales por contrato, legado o subasta pública, directa o
indirectamente o por persona interpuesta:
1.- El Presidente y los Vicepresidentes de la República, los Senadores y Diputados, los Ministros de
Estado y funcionarios de la misma jerarquía, los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y los del
Tribunal de Garantías Constitucionales, el Fiscal de la Nación y los Fiscales ante la Corte Suprema de
Justicia, los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, el Contralor General de la República, el
Presidente y Directores del Banco Central de Reserva del Perú y el Superintendente de Banca y Seguros,
los bienes nacionales.
2.- Los Prefectos y demás autoridades políticas, los bienes de que trata el inciso anterior, situados en el
territorio de su jurisdicción.
3.- Los funcionarios y servidores del Sector Público, los bienes del organismo al que pertenecen y
los confiados a su administración o custodia o los que para ser transferidos requieren su
intervención.
4.- Los Magistrados judiciales, los árbitros y los auxiliares de justicia, los bienes que estén o hayan estado
en litigio ante el juzgado o el tribunal en cuya jurisdicción ejercen o han ejercido sus funciones.
5.- Los miembros del Ministerio Público, los bienes comprendidos en los procesos en que intervengan o
hayan intervenido por razón de su función.
6.- Los abogados, los bienes que son objeto de un juicio en que intervengan o hayan intervenido por razón
de su profesión, hasta después de un año de concluido en todas sus instancias. Se exceptúa el pacto de
cuota litis.
7.- Los albaceas, los bienes que administran.
8.- Quienes por ley o acto de autoridad pública administren bienes ajenos, respecto de dichos bienes.
9.- Los agentes mediadores de comercio, los martilleros y los peritos, los bienes cuya venta o evaluación
les ha sido confiada, hasta después de un año de su intervención en la operación.”
Regreso