Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 8593280

OPINIÓN Nº 120-2016/DTN

Entidad: Instituto Peruano del Deporte

Asunto: Ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del

Estado

Referencia: Oficio N° 325-2016-IPD/P

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Presidente del Instituto Peruano del

Deporte consulta sobre el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del
Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (En adelante, la "Ley" y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (En adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

"¿El Comité Olímpico Peruano y las Federaciones Deportivas Nacionales, son

organizaciones de régimen privado constituidas como asociaciones civiles sin fines
de lucro, que utilizan subvenciones económicas otorgadas por el Instituto Peruano
del Deporte, para proveerse de bienes y/o servicios, de acuerdo a la Ley 28306, Ley
de promoción y desarrollo del deporte; se encuentran comprendidas bajo los
alcances de la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento?" (sic).

2.1 En primer lugar, debe indicarse que, con la finalidad de lograr el mayor grado
de eficacia en las contrataciones públicas -esto es, que las Entidades obtengan
los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones,
al menor precio y con la mejor calidad, de forma oportuna- y la observancia de
principios básicos que aseguren la transparencia en las transacciones, la
imparcialidad de la Entidad, la libre concurrencia de proveedores, así como el
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trato justo e igualitario1, el artículo 76 de la Constitución Política del Perú

dispone que la contratación de bienes, servicios u obras con cargo a fondos
públicos se efectúe, obligatoriamente, por licitación o concurso, de acuerdo con
los procedimientos y requisitos señalados en la ley.

Con relación a ello, debe indicarse que la Ley es la norma que desarrolla el
citado precepto constitucional y, conjuntamente con su Reglamento y las
demás normas de nivel reglamentario emitidas por el OSCE, constituye la
normativa de contrataciones del Estado.

Es importante resaltar que la necesidad de adecuar las contrataciones de las

Entidades a las reglas y procedimientos previstos en la normativa de
contrataciones del Estado radica, justamente, en la naturaleza pública de los
fondos erogados; tal como lo establece el artículo 76 de la Constitución
Política.

2.2 En dicho contexto, debe mencionarse que el artículo 3 de la Ley delimita el

ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, teniendo en
consideración dos criterios: uno subjetivo, referido a los sujetos que deben
adecuar sus actuaciones a las disposiciones de dicha normativa; y otro objetivo,
referido a las actuaciones que se encuentran bajo su ámbito.

Así, el citado artículo establece un listado de los órganos u organismos de la

Administración Pública2, bajo el término genérico de "Entidad", que se
encuentran en la obligación de aplicar la normativa de contrataciones del
Estado. De igual forma, prescribe que la normativa de contrataciones del
Estado se aplica a las contrataciones de bienes, servicios u obras, que realicen
estas Entidades asumiendo el pago de la retribución correspondiente al
proveedor con cargo a fondos públicos3.

En esta medida, debe notarse que una de las características que define a un
contrato que se encuentra bajo el ámbito de la normativa de contrataciones del
Estado, es que el mismo tenga por objeto que la Entidad se abastezca de
bienes, servicios u obras para el cumplimiento de sus funciones con el uso
1
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída sobre el Expediente Nº 020-2003-AI/TC.
2
A efectos de precisar el contenido de “administración pública”, resulta pertinente citar a Marcial
Rubio: "Los órganos del gobierno central, así como los gobiernos regionales, concejos municipales y
varios organismos constitucionales con funciones específicas, tienen por debajo de sus jefes u
organismos internos rectores, un conjunto más o menos amplio de funcionarios, organizados en
distintas reparticiones, que son los que ejecutan, supervisan y evalúan las acciones propias del
Estado y constituyen la administración pública." (El subrayado es agregado). RUBIO CORREA,
Marcial. El Sistema Jurídico, décima edición, 2009, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú, Pág. 65.
3
Según el artículo 15 de la Ley Nº 28112, Ley Marco de la Administración Financiera del Sector
Público, son fondos públicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento
que sirven para financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Público. De manera
complementaria, el Anexo - Glosario de Definiciones de la Ley Nº 28112, precisa que fondos públicos
son los recursos financieros del Sector Público que comprende a las entidades, organismos,
instituciones y empresas. Finalmente, el artículo 10 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411,
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo Nº 304-2012-EF,
señala que los fondos públicos se orientan a la atención de los gastos que genere el cumplimiento de
sus fines, independientemente de la fuente de financiamiento de donde provengan.
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de fondos públicos.

De lo señalado, se desprende que la sujeción de las contrataciones a las

disposiciones de la Ley y su Reglamento resultará obligatoria cuando quien
pretende satisfacer sus necesidades de bienes, servicios y obras tiene la calidad
de “Entidad”, en los términos referidos en el numeral 3.1 del artículo 3 de la
Ley y si además, para tal efecto, debe brindar una contraprestación con cargo a
recursos públicos; condiciones que deben presentarse de forma concurrente.

En virtud de ello, mientras concurran los elementos antes indicados, todas las
contrataciones se sujetarán a las disposiciones de la Ley y su Reglamento.

2.3 Precisado lo anterior, con relación al criterio subjetivo, es importante señalar

que así como el numeral 3.1 del artículo 3 de la Ley establece un listado
taxativo de Entidades que se encuentran comprendidas dentro de este criterio,
el numeral 3.2 del referido artículo señala que las Fuerzas Armadas, la Policía
Nacional del Perú y los órganos desconcentrados tienen el tratamiento de
Entidad. Por su parte, el numeral 3.3 del artículo citado extiende la aplicación
de la normativa de contrataciones del Estado a "otras organizaciones".

Al respecto, el artículo 3 del Reglamento establece que, "Las organizaciones

creadas conforme al ordenamiento jurídico nacional, así como los órganos
desconcentrados de las Entidades pueden realizar contrataciones, siempre
que estos cuenten con capacidad para gestionar sus contrataciones,
conforme a sus normas autoritativas." (resaltado agregado).

Siendo así, para determinar si un órgano u organización puede considerarse

Entidad, se requiere evaluar la norma de creación de dicho órgano u
organización y las demás normas de la materia que le atribuyan la capacidad
para gestionar sus contrataciones, para el cumplimiento de sus funciones.

Por tanto, a fin de determinar si un órgano o una organización califica como

Entidad bajo el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del
Estado, debe analizarse si, conforme a sus normas autoritativas y de creación,
así como las demás normas que resulten aplicables, cuenta con la capacidad
suficiente que le permita realizar por sí misma la contratación de bienes,
servicios y obras con cargo a fondos públicos.

2.4 En consecuencia, si un órgano o una organización es calificado como Entidad y

además de ello utiliza fondos públicos para abastecerse de bienes, servicios u
obras para el cumplimiento de sus funciones, deberá utilizar la normativa de
contrataciones del Estado para realizar sus contrataciones.

Para estos efectos, debe tenerse presente que, en caso se determine que un
órgano u organización no califica como Entidad bajo el ámbito de aplicación
de la normativa de contrataciones del Estado, ello no implica que pueda
realizar sus contrataciones de bienes, servicios u obras con cargo a fondos
públicos sin observar las disposiciones de la normativa de contrataciones del
Estado, sino que dichas contrataciones deberán ser efectuadas por la Entidad de
la que dependan siempre que cuente con capacidad para tales efectos.
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3. CONCLUSIONES

3.1 Para determinar si un órgano o una organización califica como Entidad bajo el
ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, debe
analizarse si, conforme a sus normas autoritativas y de creación, así como las
demás normas que resulten aplicables, cuenta con la capacidad suficiente que
le permita realizar por sí misma la contratación de bienes, servicios y obras con
cargo a fondos públicos.

3.2 Si un órgano o una organización es calificado como Entidad y además de ello

utiliza fondos públicos para abastecerse de bienes, servicios u obras necesarios
para el cumplimiento de sus funciones, deberá utilizar la normativa de
contrataciones del Estado para realizar sus contrataciones.

3.3 En caso se determine que un órgano u organización no califica como Entidad

bajo el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, ello
no implica que pueda realizar sus contrataciones de bienes, servicios u obras
con cargo a fondos públicos sin observar las disposiciones de la normativa de
contrataciones del Estado, sino que dichas contrataciones deberán ser
efectuadas por la Entidad de la que dependan que cuente con capacidad para
tales efectos.

Jesús María, 1 de agosto de 2016

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ

Director Técnico Normativo
NFP/