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Daños - Analisis Daño Contractural de La Clinica.
Daños - Analisis Daño Contractural de La Clinica.
PODER JUDICIAL
LEGUIZAMON RAUL ALBERTO C/
SERVICIOS HOSPITALARIOS SAN JUSTO
(CLINICA SOLIS) S/ DAÑOS Y PERJUICIOS.
CAUSA NRO: 5420/1
JUZ CIV. NRO. 3
RSD: 65 /20
FOLIO NRO.: 1030
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A los 14 días del mes de mayo de dos mil veinte, encontrándose los
Sres. Jueces de la Excelentísima Cámara de Apelación en lo Civil,
Comercial y de Familia del Departamento Judicial de la Matanza - Sala
Primera incluidos dentro de las previsiones de la Res. de Presidencia
SCBA Nº 165/2020 (Secretaría de Personal), atento a lo que surge de las
Resoluciones de Presidencia de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires, (Nº 10/20 (art. 1º apartado 1b - b.1.1) y Nº
14/2020 (art. 7) - (Secretaría de Planificación) y Nº 2135/18) - (Secretaría
de Servicios Jurisdiccionales), celebran Acuerdo Ordinario Telemático
para dictar pronunciamiento en los autos caratulados “LEGUIZAMON
RAUL ALBERTO C/ SERVICIOS HOSPITALARIOS SAN JUSTO
(CLINICA SOLIS) S/ DAÑOS Y PERJUICIOS” (5420/1), habiéndose
practicado el sorteo pertinente -art.168 de la Constitución de la Provincia
de Buenos Aires-, resultó que debía ser observado el siguiente orden
de votación: Dr. Taraborrelli – Dr. Posca- Dr. Pérez Catella-
resolviéndose plantear y votar las siguientes:
CUESTIONES
VOTACION
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A LA PRIMERA CUESTION EL SEÑOR JUEZ DOCTOR JOSE
NICOLAS TARABORRELLI, dijo:
Así las cosas, se elevaron las presentes actuaciones ante esta Alzada,
siendo radicadas ante esta Sala Primera con fecha 01/10/2019. Una vez en
condiciones, se pusieron los autos en secretaria para que exprese agravios el
apelante –véase proveído de fs. 17/10/2019-, habiendo cumplido con dicha
carga procesal el accionante mediante presentación electrónica de fecha
8/10/2019 –véase proveído de fecha 17/10/2019- y soporte papel de fs. 481/484
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juzgado Nacional Laboral de Primera Instancia nro. 20, en tanto aquella tuvo por
objeto arribar a una conciliación y dar por concluido el conflicto originado,
cancelando mutuamente obligaciones propias de las relaciones “genuinamente”
laborales, sin que se incluyera un su ámbito y alcance el reclamo de naturaleza
civil por responsabilidad objetiva originada en el riesgo objetivo de las cosas.
Que los objetos de ambos procesos son diferentes. Que SS le ha otorgado al
acuerdo arribado y homologado en sede laboral nacional una extensión que no
le corresponde, incurriendo en un error de derecho y ajeno a las constancias de
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LA SOLUCION
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adentraré al tratamiento de los mismos. Asimismo, debo destacar que, salvo
disposición legal en contrario, los Jueces han de formar convicción respecto de
la prueba haciendo mérito de las reglas de la sana crítica. No tendrán obligación
de valorar expresamente en la sentencia cada medio de prueba producido, sino
únicamente aquellos que fueron esenciales y decisivos para el fallo de la causa.
(Art. 384 CPCC).
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DJBA, 149-5783). Reiteradamente se ha pronunciado que la cosa juzgada es
exigencia de orden público y posee jerarquía constitucional”. El derecho
reconocido por la sentencia firme constituye un bien incorporado al patrimonio
del justiciable y de ser negado, en un ejemplo, por otra sentencia posterior,
implicaría violar el art. 17 de la Const. Nacional (Código Procesal Civil y
Comercial de la Provincia de Buenos Aires. Art. 163. Pág. 215/216. Comentado
anotado y concordado. Ed. Astrea).
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integral de las dos contiendas debe estar facultado para determinar si por
tratarse del mismo asunto o si, por existir conexión, continencia, accesoriedad o
subsidiaridad, la jurisdicción no debe correr el riesgo de ser inducida a
contradicción: no hay cosa juzgada si ambas contiendas pudieran coexistir; la
hay, en caso contrario (conf. causas L. 36.385, "Zotarelli de 5Almendariz", sent.
del 28-VII-1987; L. 44.159, "Martínez vda. de Pereyra", sent. del 13-XI-1990; L.
66.992, "Arriondo", sent. del 20-IV-1999; L. 83.992, "Coria", sent. del 5-IV-2006).
(C. 117.198, "Rodríguez, Dardo J. contra La Pampa Cooperativa Agrícola
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continuar atendiéndolo de la lumbalgia atribuyéndole el carácter de patología
inculpable, prosiguió atendiéndose en su Obra Social.
Continuó su relato, argumentando que le practicaron una Resonancia
Magnética en el Sanatorio Güemes de Ciudad de Buenos Aires, el cual arrojó
como resultado “una degeneración fibrosa de disco intervertebral L5 S1 con
franca profusión discal, medial y lateral derecha, según informe del 27/12/05”, lo
que a raíz de ello motivara su denuncia a La Caja ART bajo siniestro 24633.
Que a raíz de las patologías lumbares que comenzaron a afectarle, y
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Finalmente, destaca que en dicha transacción se le ha reconocido solo el
15% de incapacidad de la total obrera, por lo cual habiendo reclamado
inicialmente una incapacidad del 25%, entiende que el resarcimiento percibido
no cumple con los principios de reparación integral.
En suma, luego de relato pormenorizado de los hechos, precisó que la
presente demanda de daños y perjuicios dirigida contra Servicios Hospitalarios
San Justo SA Clínica Solis, resulta por ser la responsable del agravamiento de
la patología de la que padece por no haberle brindado el tratamiento adecuado.
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Refiere que fue tratado y diagnosticado por el profesional con ligereza sin
analizar o pedir los estudios complementarios de imágenes, dándole no más de
uno o dos días de reposo, ni se le ordenaron la ejecución de prácticas de
rehabilitación. Asimismo, que tampoco se le habría prescripto la ejecución de
tareas livianas en forma definitiva, lo cual habría impedido –entiende- que se
agravara el cuadro de lumbalgia aguda post esfuerzo.
Por otra parte, tengo ante mi vista los autos caratulados “Leguizamón
Raúl Alberto c/ La Caja ART SA s/ accidente acción civil (2725/2010), en los
cuales a fs. 5/16 obra glosada la demanda, exponiendo el accionante que inicia
la misma contra la Caja ART SA por reconocimiento y pago de la indemnización
que le correspondía en concepto de enfermedad accidente, ley 24557. Continúo
su relato manifestando que la acción la ejercía con invocación de las normas del
derecho común, tratándose de una actividad riesgosa la que desempeña y
cubierta por la aseguradora de riesgo de trabajo, ya denunciada como
demandada, que conforme a las disposiciones de la ley 24557 cubre los
accidentes y enfermedades accidentes ocurridos.
Asimismo, expuso que “reclama a la Aseguradora de riesgo de trabajo el
resarcimiento de los daños ocasionados, todo ello en razón de que la omisión
voluntaria de la Caja ART SA, de su obligación de control, verificación y
exigencia a la empleadora de las medidas de seguridad adecuadas al riesgo
corrido por el personal”.
Corrido el pertinente traslado de ley, a fs. 30/47 vta. contestó demanda la
Caja Aseguradora de Riesgo de Trabajo, quien en lo medular, refirió que
conforme el contrato de afiliación celebrado con el demandado, la Caja ART se
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obligara únicamente a brindar solo las prestaciones establecidas por el régimen-
y siempre que las partes se sometieran a los procesos previstos en ella-, pero
de ninguna manera extendería la cobertura a los daños derivados de la
responsabilidad emergente de la responsabilidad objetiva y subjetiva de los arts.
1109 y/o 1113 CC. Planteo falta de legitimación pasiva, por resultar una
patología inculpable, opuso excepción de prescripción y subsidiariamente
contestó demanda, manifestando que habría cumplido con todas las
obligaciones a su cargo, brindando en tiempo y forma todas las prestaciones
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por la suma de $ 35000, constando a fs. 80 vta que el 2 de noviembre de 2010,
Raúl Alberto Leguizamón retiró el cheque Nro. 2494248-9 por ese importe.
Ahora bien, del relato de los hechos considero que en las presentes
actuaciones, no se encuentra configurado el instituto de la cosa juzgada, toda
vez que –a ver de este sentenciante- no correspondía en la especie analizar los
alcances de la sentencia homologatoria dictada en el fuero laboral y dar por
juzgada determinadas cuestiones que ni siquiera habían sido puestas a
consideración de dicho sentenciante.
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Por otra parte, si bien es cierto que la existencia de la patología, su
agravamiento, como la incapacidad que afecta al actor, fueron resarcidas en
sede laboral, previo acuerdo conciliatorio, encuadrado –por S. S.- en el
concepto de "cosa juzgada", es cierto también que, como venimos viendo, la
acción civil dirigida contra Servicios Hospitalarios San Justo SA “Clínica Solís”
ofrece particularidades propias que la llevan a erigirse en una acción autónoma
para cuya viabilidad deberán tenerse en cuenta los presupuestos básicos de
toda responsabilidad de la misma especie: esto es autoría, relación de
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misma. Además, no habría tampoco identidad de sujetos ni de objeto para
quedar configurada la cosa juzgada.
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Como punto de partida debemos recordar que en torno a la
responsabilidad de las clínicas –dice Bueres- que es objetiva, pues revelada la
culpa del médico, dicha responsabilidad se torna inexcusable o irrefragable
(queda de manifiesto la violación del crédito de seguridad, el establecimiento
sanitario no puede probar su no culpa en la elección o en la vigilancia). Agrega,
asimismo que está permitido a las clínicas probar la ausencia de culpa del
facultativo, cuando estén en juego obligaciones de medios, puesto que aunque
ese factor de imputación (la culpa) no hubiere de proyectarse reflejamente sobre
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asesoramiento público o privado y las pericias que practiquen los médicos,
cirujanos o doctores en medicina.
En la actualidad se entiende que la responsabilidad médica, está sujeta a
las reglas generales y el factor de atribución de responsabilidad correspondiente
es la culpa, a menos que se trate de un caso particular en el que rija la
atribución de responsabilidad objetiva.
El contrato de servicios médicos no es normalmente un contrato de obra,
sino de servicios. En este sentido se pronuncia la jurisprudencia española, como
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controles que se le han realizado. La Historia Clínica refleja todos los datos
sobre la salud de esa persona: sus antecedentes familiares, sus antecedentes
personales (tabaco, alcohol, actividad laboral, etc.), enfermedades, etc. En ella
queda recopilada la información sobre todos los momentos en que recibió
atención médica. Agrega Alfredo Achával que la misma debe acreditar los
medios, tanto para el diagnóstico como para el tratamiento, incluyendo en él las
pautas de régimen de vida ambiental y acumulando elementos necesarios para
el pronóstico y tratamiento. Con el enfermo el trabajo del médico es, en
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a) Personal: Ello significa que esa información por escrito de todo el proceso
médico del paciente tiene que ser realizada, en forma y modo personalizado,
por el profesional galeno interviniente en el acto médico, de su puño y letra con
su firma y sello aclaratorio, ya sea el médico de cabecera o el que actuare. En
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suma, es un documento que debe llevar personalmente el médico tratante.
b) Fidedigno: Pues constituye una información que emana por escrito del
propio médico actuante, sea o no parte en el contrato. Significa aquella
información que es digna de fe y de crédito, presumiéndose su buena fe, salvo
prueba en contrario, sea directa o indirecta, esta última constituida por los
indicios, graves, precisos y concordantes.
c) De tracto sucesivo: Ello significa que los actos médicos deben guardar un
orden cronológico, pues todas las anotaciones o registraciones en la
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verdadera coincidencia entre lo sucedido durante el acto médico y su registro.
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profesional. d) Resulta ser un testimonio escrito "documental" de veracidad de
declaraciones sobre actos médicos-clínicos y la conducta profesional. e)
Instrumento sobre el cual se realizará durante la etapa probatoria el dictamen
pericial médico, toda vez que resulta ser un elemento clave en la elaboración de
los informes médico-legales practicados por los expertos —como verdaderos
juicios de hecho— que será apreciado judicialmente por el Juez con el objeto de
determinar la responsabilidad médica profesional. El objeto de estudio de todo
informe pericial sobre responsabilidad médica profesional es la historia clínica, a
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Con el oficio librado al Sanatorio Güemes, que fue respondido en
fecha 2/3/17, según recepción del Juzgado, se informa que el actor presenta
ingreso por consultorios de resonancia nuclear el 27/12/05, expidiéndose copia
de telex de turno.
Las historias clínicas mencionadas “ut supra” y que fueron objeto de
consideración, se encuentran corroboradas por la pericia médica realizada, las
explicaciones vertidas por el experto tanto por escrito como verbalmente en una
audiencia celebrada a esos efectos por S. S.-
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lasegue bilateral negativa. RX lumbosacra (FyP) N°2950, discopatia L5-S1,
escoliosis leve”
21/09/2005: lumbalgia post esfuerzo, maniobra de lasegue (+), sin
contractura muscular, Dra. Figueroa. RX Lumbosacra (fyp) N° 88421, se solicita
EMG con velocidad de conducción. Diclegesic 75 mg COMP.
23/09/2005: control, lumbalgia Dr. Zgajnar: se realiza EMG informe
de estudio- Dr. Schuts el trazo EMG es compatible con lo normal. La Presencia
de Pum Im Rico sugiere contractura muscular lumbosacra, a predominio L5, al
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15/11/2005, informe: asistencia completa, colaboración buena, mejoraron
contracturas, continúa dolor paravertebral, se le indicaron nuevas 5 sesiones de
kinesiología, nuevo control 23/11/2005. Control por auditor medico: Dr Greco,
paciente refiere continuar con dolor, realiza 15 sesiones de FKT, repetir hasta el
18/11/2005”. Constancia de sesiones de kinesiología: 22/11/2005, 23/11/2005,
24/11/2005, 25/11/2005, se indicó 5 sesiones más de kinesiología.
28/11/2005 informes final de kinesiología, y diagnósticos del
paciente. En el cual se dejó constancia que el actor habría tenido buena
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Por otra parte, a fs. 40, 42, 43, 44, 45 obran constancias de sesiones
kinesiología, a fs. 51 informe electro neurofisiológico y a fs. 52 informe de
resonancia magnética. Por otra parte, a fs. 53/58 se encuentra adunado el
registro de rehabilitación del actor.
Asimismo, además de dicha historia clínica, a 355/363 vta. –como
adelanté- obra la pericia médica referida “ut supra”, presentada por el perito
médico Ricardo Hermida, traumatólogo y legista laboral, quien luego del
examen practicado a la persona del actor, concluyó que: “Examen físico de
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Consideraciones médico-legales: De todos los elementos obrantes en autos,
del examen anatómo-clínico funcional y de los exámenes complementarios
llevados a cabo en la persona del actor, se demostró que actualmente
presenta lumbalgia crónica por hernia discal lumbar con repercusión
funcional.”
Asimismo, el perito continuo su experticia destacando que:
“Lesiones de discos intervertebrales lumbares: el síndrome de la rotura de
disco intervertebral en la región lumbar, y desde entonces esta lesión vino a
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requirió de intervención quirúrgica y a que efectos, indicando fue el resultado
“c.- No”. Si el diagnóstico y tratamiento realizado en su oportunidad por la
Clínica Solis, Servicios Hospitalarios San Justo SA, en su carácter de
prestadora la “La Caja ART SA” incluyo tratamiento de kinesiología, fisiatría,
ejercicios de rehabilitación, reposo, cambio de tareas pesadas a livianas” “e.- Se
le realizó kinesiología, fisiatría y ejercicios de rehabilitación y reposo temporario.
No consta cambio de tarea”. Si fueron realizados radiografías de la zona
afectada… f.- Si, consta Rx. De columna lumbosacra en fecha 2/4/05. “si la
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una mala atención recibida por el mismo en Servicios Hospitalarios San
Justo SA”. 9) …Se debe a su enfermedad de base”. Dicha pericia resultó
impugnada por la parte actora a fs. 375/377. Sin perjuicio de ello, a fs. 464 se
celebró una audiencia con el perito médico en fecha 25/10/2018 en virtud de las
facultades ordenatorias e instructorias de los magistrados, quien refirió en lo
medular que el agravamiento de la lesión se debería a diferentes causas,
como la enfermedad de base del actor, la edad, su peso, las tareas que
realiza, (que fue debidamente indemnizado conforme expuse “ut supra”,
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por mala praxis médica en cabeza de la demandada “Servicios Hospitalarios
San Justo SA Clínica Solis”.
VI.- Extremos legales para que prospere una demanda por mala praxis
médica
El ilustre jurista francés Jean Domat, que inspiró a los autores del Código
Civil Napoleónico, fundamento la estructura jurídica de la responsabilidad civil,
sobre la base de dos principios jurídicos –que hoy mantienen su vigencia- y son:
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1.- “No hay responsabilidad sin culpa”, 2.- No hay responsabilidad sin daño”.
Estos dos principios fueron tomados como fuente del derecho francés por
nuestro codificador don Dalmasio Vélez Sarsfield e incorporados al Código Civil
y que mantienen su vigencia en materia de responsabilidad subjetiva en el
nuevo Código Civil y Comercial..
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factor de atribución e imputación que es subjetivo. En tal sentido, para
establecer la causa de un daño es necesario hacer un juicio de probabilidad -
dice Orgaz Alfredo (en El Daño Resarcible, Editora Córdoba, año 1992, p. 43).
La pregunta a contestar es la siguiente: El incumplimiento contractual o legal del
presunto responsable, ¿era por sí mismo capaz de ocasionar normalmente
según el curso natural y ordinario de las cosas (art. 901 del Cód. Civ.) este
daño?. Si se responde afirmativamente, conforme a la experiencia de la vida o
las máximas de la experiencia del Juez, se declara que el incumplimiento era
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adecuado o idóneo (art. 906 del Cód. Civ. que enuncia el nexo adecuado de
causalidad o el “nexo entre la causa y el efecto“) para producir ese daño o
resultado, y entonces éste es objetivamente imputable al agente incumplidor; si
se contesta que no, falta la conexión causal, aunque considerando el caso en
concreto tenga que reconocerse que esa conducta fue también condición “sine
qua non” del daño: pero éste se considera solamente casual (“casus”) o fortuito.
El Juez realiza un juicio de probabilidad y en la teoría de la causalidad
adecuada, debe mentalmente retroceder hasta el momento de la acción o del
incumplimiento a fin de establecer si ésta era o no idóneo para producir el daño
(pronóstico póstumo). Se señala que la adecuación o idoneidad o aptitud no
debe buscarse solamente entre la acción u omisión del presunto responsable y
el daño, sino también entre los diversos anillos o eslabones intermedios de la
cadena causal que unen aquella con éste: todo el proceso causal deber ser
adecuado. De este modo, el sistema jurídico de la relación de causalidad
adecuada (art. 901 y 906 del Cód. Civ.), tiene los siguientes caracteres jurídicos,
a saber: a) Es abstracto; b) Es empírico; c) Es probabilístico; y d) resulta ser “ex-
post-facto”.
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Riesgos de Trabajo La Caja ART SA, en razón de los daños ocasionados por
una enfermedad accidente ocurrida por causa exclusiva y en ocasión de realizar
su trabajo habitual, en relación de dependencia con su empleadora Rubén
Antonio SRL y desde el año 2002, luego de haber ingresado sin afecciones que
le impidieran la realización de las tareas a ejecutar. También he resaltado que el
actor manifestó que realizaba tareas de esfuerzo constante como estibador de
cajas y bolsas de frutas y verduras en el Mercado Central de Buenos Aires.
Explicó que el trabajo de estibador de bultos de por si es un trabajo de esfuerzo
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superior a lo normal que consiste en levantar del piso los cajones y bolsas con
productos agrícolas, lo cual ha ido minando su físico hasta comenzar a padecer
de fuertes dolores en la columna vertebral, hasta que a fines del año 2005 y
ante la negativa de la ART a continuar atendiéndolo de la lumbalgia
atribuyéndole el carácter de patología inculpable, prosiguió atendiéndose en su
Obra Social.
Continuó su relato, manifestando que le practicaron una Resonancia
Magnética en el Sanatorio Güemes de Ciudad de Buenos Aires, el cual arrojó
como resultado “una degeneración fibrosa de disco intervertebral L5 S1 con
franca profusión discal, medial y lateral derecha, según informe del 27/12/05”, lo
que a raíz de ello motivara su denuncia a La Caja ART bajo siniestro 24633.
Que a raíz de las patologías lumbares que comenzaron a afectarle, y
luego de la formulación de denuncia de siniestro, era derivado por su ART a su
prestador médico en la jurisdicción “Servicios Hospitalarios San Justo SA
Clínica Solís”, quienes han tratado su patología como una simple lumbalgia,
prescribiendo reposo de no más de dos o tres horas, para luego retomar a su
trabajo habitual sin indicación de prescripción de tareas de menor esfuerzo,
diagnosticándose “Lumbalgia Post esfuerzo”.
Que asimismo refirió que se había detectado una patología crónica y
de carácter inculpable (L5-S1) Signos de deshidratación discal con presencia
de hernia posteromedial derecha con radiculopatia crónica.
Que en consecuencia, y tal como resultara de las constancias laborales
“ut supra” que he destacado al inicio, ante el rechazo de la denuncia por dicha
patología inició el referido expediente laboral contra La Aseguradora de Riesgo
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de Trabajo La Caja ART, (Leguizamón Raúl, c/ La Caja ART SA s/ acción
accidente común Expte. Nro.: 2725/10 Juzgado Nacional de Primera Instancia
del Trabajo Nro. 21 de La Capital Federal), en donde fue sometido a examen
médico y llegar a un acuerdo por el 15% de incapacidad que fuera
posteriormente homologado.
Por lo cual, luego del relato pormenorizado de los hechos, preciso
que la presente demanda de daños y perjuicios, dirigida contra Servicios
Hospitalarios San Justo SA Clínica Solis, resulta por ser la responsable del
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Que ante un nuevo ingreso, el actor fue atendido el 21 de septiembre
de 2005 por el mismo cuadro con maniobra de Lasegue (+), efectuándole
nuevamente radiografías de columna lumbar e electromiograma, el cual fuera
informado como normal. En dicha oportunidad se le medicó con Diclofenac 75
mg.
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que no pudo implementarse por decisión expresa de la Caja ART, como así
también, que no se encuentran configurados los presupuestos de la
responsabilidad y que en el caso bajo estudio, la obligación del médico se la
clasifica como una obligación de medios.
Asimismo, tal como valoré “ut supra” Servicios Hospitalarios San Justo
SA, acompañó la copia de la historia clínica del actor obrante a fs. 35/102,
mientras que el perito médico designado en autos, presentó su experticia a fs.
355/364, elementos probatorios que ya he destacado y dado fuerza probatoria,
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No se encuentra acreditado tampoco que la falta de recomendación de
nuevas tareas haya causado efectivamente el agravamiento de la enfermedad.
Estimo que el actor asumió la carga de la prueba de dicha recomendación o
sugerencia, mediante prueba idónea al efecto, y no cumplió con dicha carga
procesal, pues dispone el art. 375 del Cód. Proc., que incumbirá la carga de la
prueba a la parte que afirmare la existencia de un hecho controvertido, toda vez
que cada una de las partes debe probar el presupuesto de hecho de la norma o
normas que invocare como fundamento de su pretensión.
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La parte actora no acreditó con medios probatorios idóneos al efecto, que
el facultativo profesional de la Clínica demandada haya omitido las diligencias
que exigiere la naturaleza de la obligación, y que correspondiesen a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (arts. 512 del C. C. y art.
375 del Cód. Proc.).
En cuanto a la incidencia del hecho nuevo, toda vez las costas han
sido impuestas a la parte demandada, lo cual devino firme a esta instancia,
nada corresponde resolver al respecto.
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Por las consideraciones legales, doctrinarias y jurisprudenciales
expuestas, VOTO PARCIALMENTEN POR LA AFIRMATIVA.
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resulta vencida (arts. 68 y 274 del C.P.C.C.).3°) DIFERIR la regulación de los
honorarios de los profesionales intervinientes para su oportunidad.
REGISTRESE. NOTIFIQUESE. Fecho pasen los autos a despacho para el
tratamiento de los honorarios y téngase presente para resolver en su
oportunidad la aplicación de la ley Nacional nro. 24.432.
REFERENCIAS:
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248701420016779824
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