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También se destaca que a la luz del sario del tipo penal, y que por lo tanto, es
ordenamiento constitucional colombiano el necesario establecer a cual de estas catego-
derecho penal es de carácter subjetivo, es rías pertenece el consentimiento del sujeto
decir, su fundamento radica en el concepto pasivo en el homicidio por piedad. Además,
de culpabilidad, en donde convergen dos esta interpretación, dice la Corte, debe
factores: 1. La voluntad del sujeto activo en hacerse a la luz de los postulados de la
la realización del ilícito y 2. La relación o Constitución de 19919.
nexo de causalidad entre la acción y el
resultado. Adicionalmente precisó la Corte
que, dependiendo de la acción u omisión del EL DERECHO A LA VIDA
Y A LA AUTONOMÍA DEL INDIVIDUO
delito, pueden generarse varias conductas EN LA CONSTITUCIÓN DE 1991
susceptibles de ser tipificadas con sanciones
diversas.
En el ordenamiento jurídico colombiano
Al anterior argumento se suma el análisis
se encuentra prevista la vida como un
de la piedad, definida como un sentimiento
valor, un principio y derecho fundamental10
altruista y de bondad en cabeza del sujeto
y es el pilar para el ejercicio de los demás
activo de la realización del hecho punible.
Esta especificidad de la piedad justifica la derechos; sin embargo, cuando la vida de
existencia de una pena menor para el delito un sujeto se ve afectada por una enfermedad
si, desde luego, convergen los demás su- grave e incurable, se presenta el interrogante
puestos de hecho que el tipo legal requiere. de si la persona puede escoger entre seguir
Con las razones expuestas anteriormente, viviendo o morir anticipadamente en condi-
el juez constitucional descarta la posibilidad ciones menos dolorosas.
de inconstitucionalidad del artículo 326 del Esta cuestión ha dado lugar a una variada
Código Penal, ya mencionado. vertiente de posiciones filosóficas sobre el
Sin embargo, una vez eliminados los tema, que desde luego para los efectos aquí
cargos de inconstitucionalidad, la Corte requeridos deben plantearse desde el punto
motu propio entra a realizar un análisis sobre de vista de los derechos fundamentales y
el tema del consentimiento de la víctima y lógicamente desde la perspectiva del dere-
sus implicaciones frente al homicidio por cho constitucional. En ese sentido, la Corte
piedad. En este punto, el más relevante de de manera certera precisó que en un Estado
la sentencia, es donde se plantea la discusión constitucional pluralista, la multiplicidad de
sobre si a luz de la Constitución de 1991 pue- opciones filosóficas y de diversa índole
de permitirse la eutanasia activa voluntaria. deben ser absorbidas desde el punto de vista
del pluralismo. En otros términos, la Cons-
titución permite el amparo de diversas
EL CONSENTIMIENTO corrientes filosóficas sin atar sus principios
a una de ellas.
La Corte empieza por sostener que el Aparte de la consagración constitucional
consentimiento desde el punto de vista y protección a la vida, el Estado colombiano
del derecho penal puede ser visto desde propende por que ésta se desarrolle en
varias perspectivas: como causal de anti- condiciones de dignidad y libertad (el libre
juridicidad, como causal de atenuación derecho de la personalidad)11, argumentos
punitiva, o incluso como elemento nece- que sirven de sostén a la Corte para tomar
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postura en este debate ideológico, en estos derecho a morir dignamente...» 14. Estos
términos: «En síntesis, desde una perspec- elementos le sirven a la Corte para darle una
tiva pluralista no puede afirmarse el deber relevancia especial al consentimiento del
absoluto de vivir, pues, como lo ha dicho sujeto pasivo y así justificar su decisión.
Radbruch, bajo una constitución que opta
por este tipo de filosofía, las relaciones entre
el derecho y la moral no se plantean a la EL CONSENTIMIENTO INFORMADO
médico16, lo que nos deja entrever que en reconocidas por los estados con sistemas de
esta materia siempre ha sido objeto de jurisdicción constitucional, sí es importante
protección la voluntad y decisión del realizar algunas precisiones sobre el texto
paciente17. mismo de la sentencia que surgen como
Sumando los anteriores criterios, la sen- consecuencia de los tres salvamentos de voto
tencia reconoce que el homicidio por piedad que tuvo la decisión21.
es constitucional –tal como se anotó atrás– De manera general, los tres salvamentos
y que por lo tanto cualquier persona que se apartan del fallo arguyendo que la
despoje de su vida a otro ser en condición sentencia crea una nueva disposición legal
de enfermedad grave e incurable será consi- sobre la eutanasia activa, que es un tema de
derada responsable frente al ordenamiento, exclusivo resorte del legislador, y que aun
salvo o excepto –y aquí es donde la Corte cuando se reconocen diversas modalidades
entra a crear– que exista el consentimiento en las sentencias de constitucionalidad, la
libre del sujeto pasivo, y que el receptor de Corte Constitucional se extralimitó en su
la voluntad y ejecutor de la muerte sea función.
exclusivamente un médico. De otra parte, sostienen en sus escritos
En los términos de la sentencia se que el fallo relativizó el derecho a la vida,
sostuvo: «Resuelve: Primero: Declarar que pasó de ser un derecho inviolable y
exequible (constitucional) el artículo 326 del fundamental a un derecho de carácter renun-
decreto 100 de 1980 (Código Penal), con ciable y disponible, circunstancia que desdi-
la advertencia de que en el caso de los buja su naturaleza de carácter fundamental.
enfermos terminales en que concurra la De igual manera, se denuncia que el derecho
voluntad libre de sujeto pasivo del acto, no al libre desarrollo de la personalidad no
podrá derivarse responsabilidad para el puede entenderse con carácter absoluto.
médico autor, pues la conducta está Del fallo y de los respectivos salvamentos
justificada»18. En material penal la Corte de voto se pueden deducirse varios inte-
creó una causal de justificación en el homi- rrogantes sobre los cuales expresaré bre-
cidio por piedad que abre la posibilidad de vemente mi opinión, manifestando de
la eutanasia activa voluntaria. E incluso dos antemano mi adherencia a la decisión final
de los magistrados que votaron a favor la de la Corte, mas no en su forma de argu-
sentencia, manifestaron que la declaración mentación.
de inconstitucionalidad debió extenderse al En primer lugar, considero que la Corte
delito denominado Inducción o Ayuda al Constitucional no ha invadido el espectro
Suicidio19. del órgano legislativo, toda vez que el tema
Como puede inferirse de la decisión de la eutanasia se planteó en forma de
adoptada es claro que la tipología de la prohibición (homicidio por piedad); por ello,
sentencia corresponde a las denominadas la Corte no tuvo discrecionalidad política,
decisiones manipulativas20 o, en derecho simplemente, el resultado del análisis de
colombiano, también llamadas integradoras constitucionalidad fue positivo, aunque no
del ordenamiento jurídico, en el sentido que de manera general sino exceptivo. Sobre este
el fallo le imprime un significado propio al tema el profesor Rubio Llorente afirma: «No
precepto legal diferente del inicialmente parece necesario insistir sobre el hecho de
planteado por el legislador. Y aunque este que la paradoja que encierra la atribución
tipo de decisiones son ampliamente de capacidad creadora a una actividad que
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es destructora solo aparente, pues es obvio figuras como las autoridades de salud, el
que cualquier modificación de un sistema juez, etc. Estas dos restricciones, aunque
normativo cerrado crea nuevas reglas»22. En pueden estar bien enfocadas en primera
conclusión, los efectos de la declaratoria de instancia, no se compadecen con el texto de
inconstitucionalidad o constitucionalidad, la sentencia ni menos aparecen debidamente
bien sea general o parcial, crea un nuevo justificadas en la interpretación del alto
derecho. Por esta razón, lo que hizo la Corte tribunal.
Constitucional para no expulsar la norma Finalmente, para concluir, esta sentencia
del ordenamiento fue darle una dimensión constituye un histórico e importante avance
constitucional en virtud de su interpreta- en materia de derechos fundamentales en
ción23. el ordenamiento constitucional colombiano,
Adicionalmente, se censura la interpreta- ya que sienta las bases para la aplicación
ción de la Corte por desconocer la inviola- de la eutanasia activa consentida que, en
bilidad del derecho a la vida, frente a lo cual términos de Zugaldía, es la más difícil de
es importante recordar que los derechos no determinar desde el tratamiento jurídico
pueden entenderse de manera absoluta sin penal27; y enhorabuena abre la discusión
desconocer los demás valores y principios para que en un debate político, propio del
que también se consagran en la Constitu- órgano legislativo, se establezcan las regula-
ción. De tal manera, encuentro coherente ciones especiales en la materia, que a su vez
el planteamiento del juez constitucional en abrirán paso a reglamentar temas como la
articular los conceptos de derecho a una eutanasia pasiva, distancia, medicina palia-
digna vida24 y libre desarrollo de la perso- tiva y en general, los temas relativos a la
nalidad25. De la tesis expuesta en la sentencia llamada “muerte digna” que, desafortunada-
no se infiere que el derecho a la vida pierda mente, hasta la fecha se encuentran sin una
sus características esenciales; se trata de una respuesta del ordenamiento jurídico.
ponderación concreta y particular de princi- Tan cierta es la afirmación anterior, que
pios que crea límites, máxime si se tiene en recientemente en julio de 2000, se discutió
cuenta que nos referimos a derechos funda- y aprobó como ley de la República un nuevo
mentales, mas no a deberes absolutos, éstos Código Penal, con vigencia a partir de julio
últimos propios de los sistemas autoritarios. de 2001, y que en su cuerpo reproduce de
De otra parte, hay un aspecto en el cual manera casi textual las disposiciones
difiero en la interpretación de la Corte, que vigentes sobre el homicidio por piedad
se refleja en uno de los salvamentos de –mencionado– y la inducción o ayuda al
voto26, y es el relativo a la restricción que suicidio28.
ésta origina en dos aspectos: el primero con Esta circunstancia dará seguramente lugar
relación a los enfermos terminales, que ex- a controvertir los efectos de la decisión de
cluye cualquier otra enfermedad no terminal la Corte, aun cuando es clara la previsión
con graves padecimientos y limitaciones de la Constitución en establecer que las
v.gr. cuadrapléjicos, entre otros, que es un decisiones de la jurisdicción constitucional
aspecto que de forma coherente con la inter- gozan de cosa juzgada constitucional y, por
pretación que hizo la Corte pudo haberse lo tanto, la vinculatoriedad de las mismas
planteado; y segundo, en cuanto al médico frente al sistema jurídico. Máxime si el
como única persona justificada para valorar propio artículo 243 constitucional establece:
el consentimiento del paciente y excluir a «Los fallos que la Corte dicte en ejercicio
Lozano Villegas La eutanasia activa en Colombia 101
sobre los riesgos que corre con la operación o Externado de Colombia, 2000.
tratamiento o las secuelas que quedarían, con la 21. La Sentencia C-239 de 1997, tuvo tres salva-
debida prudencia, sin minimizar los resultados pero mentos de voto de los magistrados: José Gregorio
sin alarmar al enfermo en tal forma que desalentaría Hernández Galindo, Vladimiro Naranjo Mesa y
el tratamiento; es un equilibrio entre la discreción Hernando Herrera Vergara, y dos aclaraciones de
y la información que sólo debe apuntar a la respuesta voto: una especial del magistrado Eduardo Cifuentes
inteligente de quien busca mejorar la salud, superar Muñoz y otra cojunta por los magistrados Jorge
una enfermedad o mitigar el dolor. Esto se ha llamado Arango Mejía y Carlos Gaviria Díaz (este último
el consentimiento informado; no es otra cosa que la ponente del fallo).
tensión constante hacia el porvenir que le permite 22. FRANCISCO RUBIO LLORENTE. La forma del poder.
al hombre escoger entre diversas opciones. Es la Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1993,
existencia como libertad: tomar en sus manos su p. 524.
propio devenir existencial». CORTE CONSTITUCIONAL. 23. Sobre el tema puede consultarse: KONRAND
Sentencia de Tutela T-477 de 23 de octubre de 1995. HESSE. Escritos de Derecho Constitucional. Madrid:
Magistrado ponente: Alejandro Martínez Caballero. Centro de Estudios Constitucionales, 1992, pp. 33
16. En otra jurisprudencia la Corte sostuvo: «El y ss.
peticionario está capacitado para decidir la suerte 24. Sobre el derecho a la vida pueden consultarse
de su propio cuerpo y para asumir las consecuencias las siguientes sentencias: T-452/92, T-525/92, T-
que su decisión acarree en su estado de salud». CORTE 529/92, T-571/92, T-573/92, T-102/93, T-179/93,
CONSTITUCIONAL, Sentencia de Tutela T-401 de 12 T-188/93, T-250/93, T-251/93, T-308/93, T-328/93,
de septiembre de 1994. Magistrado ponente: Eduardo T-374/93, T-552/93, T-29/94, T-67/94, T-123/94,
Cifuentes Muñoz. C-133/94, T-140/94, T-160/94, T-174/94, T-243/94,
17. Con fundamento en el consentimiento infor- T-277/94, T-354/94, T-382/94, T-500/94, C-519/94,
mado se ha desarrollado otro criterio de más dudosa T-552/94, T-567/94, T-7/95, T-15/95, T-112/95, T-
aceptación, como es el llamado consentimiento 165/95, T-271/95, T-387/95, T-436/95, T-513/95,
informado cualificado, que se aplica para la autoriza- T-557/95, C-591/95, T-88/96, T-232/96, T-236/96,
ción de operaciones y tratamientos por parte de los T-257/96, T-258/96, T-269/96, C-296/96, T-474/96,
padres respecto a menores de cinco años con T-571/96, T-645/96, C-13/97, T-58/97, T-59/97, SU-
problemas de hermafroditismo o transexualidad. 111/97, T-120/97, T-125/97, SU-200/97, C-239/97,
Sobre el tema puede revisarse la sentencia de T-306/97, C-309/97, T-322/97, T-362/97, SU-442/
unificación de tutela SU 337 de 12 de mayo de 1999. 97, T-99/98, T-218/98, T-236/98, T-248/98, T-260/
Magistrado ponente: Alejandro Martínez Caballero. 98, T-304/98, T-370/98, T-427/98, T-434/98, T-491/
18. Ibidem. 98, T-590/98, T-10/99, T-41/99, T-46/99, SU-62/
19. Lo dicho se explica en virtud del principio de 99, T-76/99, T-99/99, T-119/99, T-177/99, T-208/
unidad normativa, consagrado en el régimen proce- 99, T-212/99, T-231/99, T-459/99, T-444/99, entre
dimental de la Corte Constitucional, y que faculta otras.
a ésta última para extender la declaración de incons- 25. Sobre el libre desarrollo de la personalidad
titucionalidad a otras normas no demandadas habida pueden consultarse, entre otras, las siguientes
cuenta su estrecha conexidad. Lo que se busca con sentencias: T-14/92, T-222/92, T-424/92, T-542/92,
esta figura es evitar que se haga nugatoria la declara- T-585/92, C-588/92, T-50/93, T-65/93, T-118/93,
ción de inconstitucionalidad sobre determinada C-176/93, SU-277/93, T-308/93, T-309/93,T-495/
disposición cuando existe otra que reproduce su 93, C-221/94, T-150/95, T-337/95, C-309/96, C-339/
contenido. No sobra agregar que esta práctica no 96, C-660/96, C-663/96, T-35/97, C-182/97, C-182/
pocas veces usada por la Corte Constitucional ha 97, T-366/97, C-616/97, T-67/98, T-101/98, T-124/
generado cierta controversia doctrinal, teniendo en 98, T-259/98, C-404/98, C-481/98, C-507/99, entre
cuenta que la acción de inconstitucionalidad en otras.
Colombia es pública, por lo tanto es cuestionable 26. Magistrado José Gregorio Hernández.
abrogarle esta competencia unilateral a juez cons- 27. ZUGALDÍA ESPINAR. Algunas Consideraciones
titucional. sobre la Eutanasia. Cit., p. 250.
20. Sobre el tema puede consultarse: EDGAR SOLANO. 28 Nos referimos a los artículos 106 y 107 del
Las sentencias manipulativas y el respeto a la Código Penal colombiano, ley 599 de 2000 (24 de
democracia en Colombia. Bogotá: Universidad julio) que consagran: Artículo 106. «Homicidio por
Lozano Villegas La eutanasia activa en Colombia 103
piedad. El que matare a otro por piedad, para poner provenientes de lesión corporal o enfermedad grave
fin a intensos sufrimientos provenientes de lesión e incurable, se incurrirá en prisión de uno (1) a dos
corporal o enfermedad grave e incurable, incurrirá (2) años».
en prisión de uno (1) a tres (3) años» y Artículo 29. Sobre el particular pueden consultarse las
107. «Inducción o ayuda al suicidio. El que eficaz- siguientes sentencias: CORTE CONSTITUCIONAL. C-416/
mente induzca a otro al suicidio, o le preste una 92, C-588/92, T-597/92, C-2/93, C-4/93, C-42/93,
ayuda efectiva para su realización, incurrirá en prisión C-42/93(S.V), C-97/93, C-103/93, C-113/93, C-125/
de dos (2) a seis (6) años. Cuando la inducción o 93, C-165/93, C-170/93, C-194/93, C-205/93, C-
ayuda esté dirigida a poner fin a intensos sufrimientos 295/93, C-312/93,C-466/93, C-685/96, C-542/97.