DDHH - CLASE 4 - 31/08

Nosotros vimos la clase pasada que había determinadas Fuentes , hablamos de las fuentes
del derecho interno también de las fuentes del derecho internacional público que están
reguladas en el artículo 38 del estatuto de la corte Internacional de Justicia y también les
nombre a priori los derechos internos en cada una de los Derechos internos diferentes
estados que estaba la ley la ley en sentido formal y material, decir la ley como hecho
jurídico y también la ley emanada de una autoridad competente.
En el artículo 38 del estatuto de la corte lo que dice es la corte cuya función es decidir forma
del derecho internacional las controversias que le sean sometidas deberá aplicar : "es
decidir conforme a los derechos internacional" esta frase indica que se reconocen a todas
estas Fuentes que que se enumeran como Fuentes creadoras del derecho internacional y
no solamente Cómo Fuentes ante un caso ante la Corte Internacional de Justicia. Entonces
por eso es que después se enumera a las Fuentes y van a ver dos mecanismos auxiliares
sumado a la equidad que lo vamos a ver a continuación. Entonces en el artículo 38 se
mencionan a los tratados a la costumbre , a los principios generales del derecho a la
doctrina y la jurisprudencia y a la equidad , todos esos son mecanismos de creación de
normas de Derecho internacional público.El inciso dice específicamente convenciones
internacionales (Qué son los tratados) sean generales o particulares que establecen reglas
expresamente conocidas por los estados litigantes. Hace muchos años antes de que
avanzará está internacionalización de los Derechos Humanos se concibieron a que los
tratados iban a hacer sólo tratados entre.... (el profe aca no termino la frase ) cuando a
medida fue avanzando también se reconocieron qué algunas organizaciones
internacionales podían llegar a firmar tratados, Entonces se pasó de una Concepción
restringida de tratados Qué es la qué en ese Entonces se pasó de una Concepción (que en
ese momento vieron algunos doctrinarios ) a una Concepción amplia de tratados Qué
incluye también a las organizaciones internacionales.
Hay jerarquía entre las fuentes del Derecho internacional público? no, en realidad este
orden en el que están ustedes van a ver que en el artículo 38 tienen el inciso 1
textualmente dispone que:
inciso 1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las
controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como
derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicitas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 59.

Inciso 2: La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio

ex aequo et bono, si las partes así lo conviniere. Del texto transcripto es dable interpretar
que las fuentes son las mencionadas en los incisos a), b) y c) del numeral 1, puesto que
claramente en el apartado d) se establece que la jurisprudencia y la doctrina, son medios
auxiliares para la determinación de las reglas de derecho, es decir son herramientas que
los miembros del tribunal pueden utilizar para la interpretación de las fuentes previamente
enunciadas, independientemente que, las sentencias que el Tribunal dicte, son obligatorias
para las partes en la controversia por expresa disposición del art. 59 del Estatuto.

Pero si ustedes ven no se establece ningún tipo de jerarquía desde el inciso A al D. No hay
jerarquía entre las fuentes principales de un orden de prelación si no no de consulta
práctica. El abogado va primero a la ley, pasa lo mismo A lo que es el derecho
internacional. Lo importante es saber el concepto de cada Fuente Y de dónde surgen las
fuentes ver artículo 38 y En qué consisten cada una de las fuentes.
La convención de Viena del 69 fue la primera que tenía una Concepción restringida de
tratados que era sólo entre Estados.

Qué pasa en el 86? se dan cuenta que hay organizaciones internacionales reconocidas
nivel mundial que también pueden celebrar tratados qué puede ser un estado una
organización internacional o incluso dos organizaciones internacionales, pero casi 20 años
después producto de esa evolución que hemos tenido a nivel normativo y a nivel
Internacional de los Derechos Humanos y obviamente la Cumbre internacional..
Hay una dualidad de fuentes tenemos los tratados por un lado y la costumbre que luego se
puede posibilitar o no. Las fuentes como las convenciones internacionales como tratados
sea bilaterales - multilaterales.
El tratado es una convención internacional..y se debe saber quiénes pueden celebrarlo.

COSTUMBRE: La definición de costumbre es igual en casi todos los *derechos

internacionales simplemente que acá la costumbre internacional * común y reiterada por dos
o más estados y considerada como obligatoria .
La costumbre tiene 2 elementos: el objetivo y el subjetivo.
El objetivo es que esa práctica sea uniforme para todos por igual y se ha sostenido a lo
largo del tiempo. El subjetivo la convicción de quienes realizan esa acción de qué es
obligatoria.

Principios generales del derecho: En el derecho interno nosotros tenemos principios

jurídicos que son coincidente muchas veces con lo que son las interrelaciones a nivel de de
los estados: Principio de buena fe, cosas juzgadas, prescripciones, retroactividad y hay otra
en el caso de los tratados *pacta sunt servanda* Qué son los principios de buena fe los
tratados se hacen para hacer cumplidos.

Vamos a ver ahora: como los estados deben aplicar (( Porque si nosotros celebramos un
tratado como voluntad política lo hacemos de buena fe para obligarnos por ese tratado no lo
hacemos para que el día de mañana decir " no, me quiero ir" La idea es permanecer
dentro de un tratado))
Estos son los principios generales del derecho y después....
Otras fuentes que son las resoluciones internacionales (esto es muy derecho
internacional en Sí porque en realidad Porque todo lo que es doctrina y jurisprudencia
pueden obligar pero no es obligatorio).
El principio de equidad no es considerado una fuente sino que algunos creen qué es un
mecanismo de resolución que sólo se va aplicar cuándo la partes estén de acuerdo pero
otros dicen que es una fuente la mayoría cree que su criterio de aplicación de normas.
El problema de la equidad es que la corte cuando resuelve aplica cuando tiene un caso
puntual que resolver las partes tienen que estar de acuerdo .
La equidad tienen que estar la parte de acuerdo tiene que ceder cuestiones
limítrofes( porque imagínense mal equidad en términos patrimoniales).
Con esto sería el artículo 38 que vimos la clase pasada.

Nosotros fuimos la teoría del dualismo y del monismo. En ese sentido la teoría monita
consideraba derecho internacional y derecho interno como dos subsistema que pertenecían
al mismo ordenamiento jurídico, pero con la transición del dualismo y monismo surgen dos
categorías de normas operativas y programáticas.
En la constitución nacional con la sanción de los nuevos derechos y garantías a partir de la
reforma de 94 establecen el derecho al nuevo ambiente, ese derecho cuando se plasmó la
reforma constitucional del año 94 no eran derecho operativo sino que era un derecho
programático, al ser Un derecho programático es que necesitaba de una norma que lo
reglamente este derecho no era derecho que pudiera ser aplicado tal como estaba por lo
tanto necesitaba de una ley que reglamente su aplicación en este caso.. Las normas del
derecho internacional en la teoría dualista que la teoría previa a la reforma de
EKMEKDJIAN c/ SOFOVICH esa norma era un derecho programático porque ningún
instrumento de derecho internacional podía ingresar al derecho interno sin ser de alguna
manera recetado que tuviera una ley que lo reglamente luego de la reforma del 94 y con la
adopción de las teorías monistas se considera que el derecho internacional una vez
ratificado por el estado ingresado al derecho interno es una ley y es una categoría de norma
operativa. Entonces es importante distinguir entre la teoría dualista y la monista cuál es la
que estaba antes de la reforma 94 con la jurisprudencia emanada del fallo con
EKMEKDJIAN c/ SOFOVICH que era el dualismo y por otro lado monismo .

Monismo - dualismo.
Monismo, derecho internacional y derecho interno conviven dentro dentro de una misma
órbita y el dualismo que estaba separado y que necesitaba de una transformación en el
derecho interno.

Definición de tratados un acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados regido
por el derecho internacional (69) es una concepción restringida luego pasa a ser una
concepción amplia con la posterior que habla de las organizaciones internacionales.

Las etapas del tratado: (no las vamos a ver).. pero habla
un tratado celebrado en buena y debida forma parte de una negociación que puedes llevar
muchos años luego de eso la adopción del texto, la autenticación, la manifestación del
consentimiento en obligarse por cada uno de los estados y la entrada en vigor que va a
depender si lo dice el tratado o si es a partir de otro tipo de situación del instrumento .

Los tratados pueden ser objetos de reservas o de declaraciones unilaterales que es la

reserva también pero hay otros casos que hay declaraciones que no son reservas. La
diferencia es muy fina pero legalmente y jurídicamente lo que importa son las reservas
porque muchas veces afecta como el estado va recaptar ese tratado hacía su derecho
interno, no va a modificar el tratado el texto del tratado pero si va modificar cómo se lo
aplique a nivel interno.
La reservas no van a poder ir en contra del objeto final del tratado por ejemplo si es un
tratado en contra de las armas nucleares la reserva no va a poder permitir un depósito de
armas nucleares. Objeto y fin del tratado es incompatible.

Pacta sunt servanda

Todo tratado en vigor obliga a las partes y deben ser cumplidos por ellas de buena fe y esto
se va a relacionar con la clase de hoy responsabilidad del estado, y como el estado puede
ser responsable por el incumplimiento de un tratado y cuáles son las garantías que el
estado debe propender a mantener para sus para las personas que habitan en su territorio
afectos de no violar y no vulnerar derechos contenidos en el tratados. La convención de
Viena también establece que en uno de sus artículos que un estado no podrá alegar su
derecho interno para incumplir con las obligaciones aceptadas Y obligadas
internacionalmente. Cuando el tratado ingresa nuestro derecho interno ....ese mecanismo
desde que ingresa a pasa por varias cámaras vota y se convierte en parte o en el caso de
los tratados que adquiere jerarquía constitucional eso se llama acto complejo federal porque
su celebración interviene ejecutivo y el poder legislativo.
Extracto del complejo federal surge del fallo EKMEKDJIAN c/ SOFOVICH anterior a la
reforma constitucional. Es una study complejo federal porque toda la todas las etapas de un
tratado la negociación adopción del texto va en la parte el poder ejecutivo y la aprobación es
el poder legislativo y la manifestación internacional es el ejecutivo al intervenir y todos
poderes por eso se llama acto complejo federal.
La Jerarquía entre derecho internacional derecho interno antes del 94 artículo 31 que
hablaba de supremacía constitucional el artículo 31 habla puntualmente de constitución
nacional, leyes como ley suprema nación, pero la pirámide cúspide estaba antes:
Constitución nacional en la cúspide la pirámide leyes y tratados por debajo y dos principios
generales que se aplicaba, Pero una ley podía derogar un tratado y el tratado a su vez
podía derogar una ley justamente por aplicación de estos principios.
Esto es antes de 1994.
La última pirámide del bloque de constitucionalidad federal, la constitución nacional,
instrumento de los derechos humanos y tratado con jerarquía superior a las leyes acaso los
tratados de integración, leyes .
En la cúspide de la pirámide teníamos artículo 65 inciso 22 con los tratados de derechos
humanos los que estuvieron antes de la reforma y lo que se agregaron después, el artículo
31 de la constitución nacional , el artículo 27 de la constitución nacional, el artículo 27 de la
convención de Viena ..... y esto forma el BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD FEDERAL
y en estratos(en la misma pirámide x debajo) : los tratados y tratados de integración,
luego leyes, ordenanzas, resoluciónes..blablabla.

Fallo carranza:
Había un juez que durante la dictadura lo habían destituido en condiciones sospechosas
interpuso varias acciones judiciales dentro de su provincia .
El señor juez interponer una petición ante la comisión interamericana ( tenemos la comisión
como filtro previo para cualquier petición que pase a la corte interamericana y la corte por
otro lado, para que una denuncia llegue a la corte interamericana y se convierta en una
sentencia -porque las corte dicta sentencia y la comisión dicta informes- para que eso llegue
debe pasar el tapiz de la comisión, en estos casos carranza interpone esa petición ante la
comisión y la comisión emite un informe, él interpone ante la legación de justicia, lo
interponer porque entendía que se había agotado los recursos internos dentro de nuestro
país lo cual es un requisito para poder peticionar ante la comisión. Entonces en ese sentido
interpone y la comisión interamericana dicta un informe... ( los informes son de carácter
recomendatorio en principio no son vinculante , xq en principio? xq cuando el informe
ingresa al derecho interno "la comisión emitió un informe" que tiene carácter puramente
recomendatorio la corte suprema de justicia dice "esto es razón suficiente para que
nosotros investiguemos ", si no les interesa la corte el informe lo tiran.
Esto lo que tiene de contradictorio el fallo de carranza , que toma como obligatorio un
informe de la comisión interamericana.

La clase que viene vamos a ver sistema universal. Responsabilidad internacional

conforme a lo que venimos viendo, los estados van a ser responsables por acción, omisión
no sólo de su funcionarios personas que actúan el nombre del estado si no también pueden
ser responsables por acción realizadas por la comunidad por un civil...
COMO REQUISITOS:
La conducta tiene que ser violatoria de una norma de derecho imputable al estado y en el
caso de la responsabilidad por hechos ilícitos tiene que haber producido un daño.

Leer la Diferencia en obligación de respeto y garantía y leer el cuadro con los fallos
de la diferenciación de Derecho y garantías, artículo 1 punto 1 de la convención
americana y artículo 2.

fin. clase 31/08/2020