Gribunal Fiscal — wewsxazee
EXPEDIENTE N° 4991-2008
INTERESADO
ASUNTO Impuesto a la Renta y Multa
PROCEDENCIA Cusco
FECHA Lima, 23 de enero de 2017
VISTA {a apelacién interpuesta por con RUC. N°
contra la Resolucion de Intendencia N° 095-014-0000546/SUNAT de 21 de febrero de 2008,
emitida por la Intendencia Regional Cusco de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracion
Tributaria - SUNAT, que declaré infundada la reclamacién formulada contra las Resoluciones de Determinacién
N* 092-003-0001543 y 092-003-0001644, giradas por Impuesto a la Renta del elercicio 2004 y Tasa Adicional
del Impuesto a la Renta, asi como contra la Resolucién de Multa N® 092-002-0002227,, emitida por la comisién
de la infraccién tipficada en el numeral 1 del articulo 178° del Cédigo Tributario.
CONSIDERANDO:
Que Ia recurrente sostiene respecto al reparo por Impuesto General a las Ventas cargado al gasto, que no
‘conté en forma oportuna con los comprobantes de pago, lo que impidid que los anotara en su Registro de
Compras, asi como tampoco los inciuyé en la DAOT* de! 2004, por lo que no pudo utilizar el crédito fiscal
‘Agrega que la Administracién ha omitido aplicar el principio de presuncién de veracidad previsto en la Ley del
Procedimiento Administrative General, Ley N° 27444,
Que alega que recae en la Administracién la carga de demostrar que los citados argumentos no resultan
Ciertos, lo que no ha verificado,
‘Que indica que la normativa del Impuesto General a las Ventas establece requisitos formales para el uso del
crédito fiscal, los que no ha podido cumpiir y que fa anotacién de los gastos en el Libro Mayor se produjo en la
fecha que se realizé el pago de los servicios prestados y no en la fecha de recepcion de los comprobantes de
ago.
‘Que en cuanto al reparo por deduccién de gasto sin sustento refiere que celebré un contrato de sublicencia con
la emprese . la cual es representante de la marca Howard Jhonson, mediante el cual obtuvo
la licencia para operar su hotel bajo aquélla marca @ cambio de una contraprestacién mensual calculada en
funcién a sus ingresos mensuales. Agrega que dicha empresa es una subsidiaria en el Perl y tiene a su cargo
supervisar el cumplimiento de las condiciones del contrato y la recaudacién de las contraprestaciones,
producidas por su uso.
Que sefiala que si bien cumplié con efectuar el pago de la citada contraprestacion, el no le
hha hecho entrega de las facturas correspondientes, empresa sobre la que recae dicha obigacion,
‘Que afade que en atencién al principio de primacia de la realidad, dado que la Administracion no ha
desconocido los pagos que realiz6 a favor de sino que por el contrario los admite, debe
Considerar que los gastos incurridos no carecen de sustento, Agrega que el anotado principio tiene categoria
Constitucional, por lo que su aplicacién tiene preferencia sobre cualquier norma de rango legal y no supletoria
como lo interpreta la Administracion, conforme lo dispuesto por el articulo 1° de Constitucién Paltica,
Que en cuanto al reparo por ingresos no declarados reflere que si bien consttuye renta gravada de las
empresas cualquier ganancia o ingreso derivado de operaciones con terceros, asi como el Resultado por
Exposicion ala inflacion, estos lo sera para la empresa a la cual se aplican
Que al respecio precisa que el Resultado por Exposicién a la Inflacién determinado por obtenido por
onstitye ingreso gravable stlo para dicha empresa, precisando que esta nunca realiz6 distrbucion
do utlidades, tal como se habia establecido en el contrato de asaciacion en participacion suscrto con aquella
* Declaracién Anual de Operaciones con Terceros
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Gye hibuna Fiscal N° 00637-2.2017
Que en cuanto a la multa impuesta sefiala que la Administracion no ha demostrado la existencia de
intencionalidad y que los reparos efectuados se refieren a aspectos formales, sin que se haya cuestionado el
cumplimiento de obiigaciones sustanciales, por lo que no podria atribuirse negiigencia por su parte.
Que asimismo sostiene que la citada muita no es razonable ni proporcional, aspectos sobre los cuales el
‘Tribunal Constitucional ha establecido una posicién en la sentencia recaida en el Expediente N° 1803-2004-
AATC.
Que la Administracién manifiesta que como resultado de la fiscalzacion efectuada a la recurrente se
determinaron reparos al Impuesto a la Renta del ejercicio 2004 por enviar al gasto el monto del Impuesto
General a las Ventas que tenia derecho a utilizar como crédito fiscal, por gastos por pago de regalias no
‘sustentados con comprobantes de pago y por ingresos no declarados,
Que de lo actuado se tiene que mediante Carta N° 060091102960-01 SUNAT y Requerimiento
N* 0921060001266, notificados el 29 de noviembre de 2006 (folios 390 y 416), la Administracién inicié a la
recurrente la fiscalizacién de sus obligaciones tributarias relativas al Impuesto General a las Ventas e
Impuesto a la Renta del ejercicio 2004, solicitandole diversa documentaci6n contable y tributaria,
Que como consecuencia de dicha fiscalizacién la Administracién reparé el Impuesto a la Renta por.
(i) Impuesto General a las Ventas cargado como gasto, (i) Gastos no sustentados en comprobantes de pago e
il) Ingresos no declarados.
Que en virtud de tales reparos la Administracién emitié las Resoluciones de Determinacion N° 092-003-
0001843 y 092-003-0001544 (folios 452 a 458), giradas por Impuesto a la Renta del ejercicio 2004, Tasa
Adicional del Impuesto a la Renta y la Resolucion de Multa N° 092-002-000227 (folio 451)
Que de acuerdo con lo expuesto en cuenta lo expuesto en el caso de autos corresponde determinar si los
citados valores han sido emitidos de acuerdo a ley.
Resolucién de Determinacién N° 092-003-0001543
Que ia Resolucién de Determinacién N° 092-003-0001543 (folios 454 a 458) ha sido emitida por Impuesto a la
Renta del ejercicio 2004 por los siguientes reparos: () Impuesto General a las Ventas cargado como gasto, (i)
Gastos no sustentados en comprobantes de pago e ii) Ingresos no declarados,
Impuesto General a las Ventas cargado como gasto
Que mediante el punto 1 del Requerimiento N° 0922070000211 (folio 293) notiicado el 19 de marzo de 2007
la Administracion observé que las facturas detalladas en su Anexo N° 1 con Motivo 1° (folios 291 y 292)
habian sido contabilizadas como gasto, debido a que no se cumplia con lo establecido por el articulo 69° de
la Ley del impuesto General a las Ventas, por lo que solicité a la recurrente que sustentara el referido gasto.
Que en respuesta al punto 1 del referido requerimiento, mediante escrito ingresado el 23 de marzo de 2007
(folios 286 @ 288), la recurrente no expuso planteamiento alguno respecto de las facturas emitidas por
las cuales habian sido observadas conforme lo seftalado en el considerando anterior,
Que mediante el punto 1 del Resultado del Requerimiento N° 0822070000211 (folio 259), cerrado el 29 de
marzo de 2007, la Administracién mantuvo la observacién respecto del crédito fiscal considerado como
gasto, toda vez que la recurrente no presenté sustento alguno, en concordancia con el articulo 69" de la Ley
del Impuesto General a las Ventas.
Que conforme se observa de! Anexo N* 02 del Resultado del Requerimiento N® 0922070000211 (folio 257)
el citado reparo asciende a la suma de S/. 10 783,00
® Dichas facturas fueron emitidas por
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Dribunal Fiscal N° 00637-2.2017
Que el articulo 37° del Texto Unico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por Decreto
‘Supremo N° 054-99-EF, aplicable al caso de autos, dispone que a fin de establecer la renta neta de tercera
categoria se deducira de la renta bruta los gastos necesarios para produciria y mantener su fuente, en tanto
la deduccion no esté expresamente prohibida por ley.
Que al respecto el articulo 69° de! Texto Unico Ordenado de la Ley de! Impuesto General a las Ventas,
aprobado por Decreto Supremo N° 055-99-EF dispone que el Impuesto General a las Ventas no constituye
sgasto ni costo para efectos de la aplicacién del Impuesto a la Renta cuando se tenga derecho a aplicar como
crédito fiscal
Que por su parte e! numeral 3.1 del articulo 10° del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas
aprobado por Decreto Supremo N° 29-94-EF, modificado por Decreto Supremo N° 136-96-EF, aplicable al
caso de autos sefialaba que para determinar el valor mensual de las operaciones realizadas, los
contribuyentes del Impuesto deberdn anotar sus operaciones, asi como las modificaciones al valor de las
rmismas, en el mes en que éstas se realicen, y que para efecto del Registro de Compras, las adquisiciones
Podran ser anotadas dentro de los 4 periodos tributarios computados a partir del primer dia del mes
siguiente de la fecha de emisién del documento que corresponda, siempre que los documentos respectivos
sean recibidos con retraso, y que vencido este uitimo plazo, el adquirente que haya perdido el derecho al
crédito fiscal podra contabilzar el correspondiente impuesto como gasto © costo del Impuesto a la Renta,
Que de acuerdo con el crterio establecido por este Tribunal en las Resoluciones N° 8490-5-2001, 0068-3-
2003 y 2434-2-2004, entre otras, en caso de verficarse que el contribuyente no hubiera cumplido con el
Tequisito formal de la anotacién de los comprobantes de pago que sustenten sus adquisiciones y servicios
en el Registro de Compras y, en consecuencia, no tuviera derecho a ejercer el crédito fiscal originado en
dichos periodos, corresponde considerar dicho crédito como costo © gasto, ello en aplicacion del citado
articulo 69"
Que de Ia Cédula de Determinacién Final del Impuesto a la Renta de 2004 (folio 221) se aprecia que la
Administracién efectué el reparo referido al considerar como gasto el monto del Impuesto General a las
Ventas considerando el citado importe de S/. 10 783,00, sin que, de la documentacién que obra en autos se
aprecie que, respecto de las operaciones contenidas en las facturas observadas (folios 1 2 16), hubiera
cuestionado el derecho al crédito fiscal de la recurrente en atencién a los requisitos sustanciales previstos
‘en el articulo 18° de la Ley del Impuesto General a las Ventas,
Que en autos se aprecia que las facturas que sustentan las adquisiciones de bienes y servicios. de la
recurrente fueron observadas por no haber sido anotadas en el Registro de Compras (folio 488), motivo por
‘81 que no se cumplié con el requisito formal del registro de las operaciones establecido en el articulo 12° del
Ley del Impuesto General a las Ventas; en tal sentido, no podia ejercerse el derecho al crédito fiscal, sin
‘embargo, en aplicacién del articulo 69" de la Ley del Impuesto General a las Ventas anteriormente citado
correspondia deducirlo como gasto para efectos del Impuesto a la Renta, conforme con el crterio recogido
por Resoluciones del Tribunal Fiscal N° 6490-5-2001, N° 0068-3-2003 y N° 02434-2-2004,
‘Que de lo expuesto anteriormente se tiene que si bien segin el citado articulo 19° de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, la anotacién de los comprobantes de pago en el Registro de Compras constituye un
requisite formal para ejercitar el crédito fiscal, es imelevante el motivo de la falta de anotacién de este en
quel registro a efectos de poder contabilizarlo como costo o gasto para efectos del Impuesto a la Renta,
seguin la citada norma reglamentaria, por lo que carece de fundamento lo afirmado por la Administracion en
el sentido que efectuo el reparo materia de grado debido a que se cargo al gasto de! importe por el Impuesto
General a las Ventas por incumplimiento voluntario del inciso c) del articulo 19" de la Ley del Impuesto
General a las Ventas y conforme al criterio antes mencionado corresponde levantar el reparo y revocar la
resolucién apelada en este extremo.
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Dot habunal Fiscal N° 00637-2.2017
Gasto no sustentado en comprobantes de pago
Que conforme se aprecia del punto 1 del Requerimiento N° 0922070000211 (folio 293), la Administracién
observé el gasto por pago de regalias durante el ejercicio 2004 por la suma S/. 74 438,44, al no encontrarse
sustentado en comprobantes de pago
Que al respecto, mediante el escrito de 23 de marzo de 2007, antes mencionado, la recurrente sefialé que
respecto al pago de regallas por uso de la licencia Howard Jhonson, no podia presentar los comprobantes
de pago respectivos, toda vez que el prestador de servicios en el Perd, , Ro cumlié con
emitilos pese a las gestiones realizadas para tal efecto. Afadié que ante tal incumplimiento, tomé la
decision de resolver el contrato con la citada empresa y dejar de operar con la referida marca, a la vez que
inicié las acciones judiciales para lograr la obtencién de los mencionados comprobantes.
Que asimismo, anot6 que la deduccién de! gasto por pago de regalias se realiz6 en aplicacién de lo
dispuesto por el articulo 57° de la Ley del Impuesto a la Renta y que no le era imputable la actuacién del
_ debiéndose atender al principio de primacia de la realidad.
Que mediante el punto 1 del Resultado del Requerimiento N° 0922070000211 (folios 259 2 261), Ia
Administracién sefalé que se mantenia la observacion a las regalias pagadas en el ejercicio 2004, por
cuanto no se encontraba acreditado el gasto con comprobantes de pago. Al respecto sustenta el citado
Teparo en el inciso j) del articulo 44* de la Ley del impuesto a la Renta
Que conforme se ha sefalado, el articulo 37° de la Ley del Impuesto a la Renta dispone que a fin de
establecer la renta neta de tercera categoria se deducira de la renta bruta los gastos necesarios para
producirla y mantener su fuente en tanto Ia deduccién no esté expresamente prohibida por dicha ley.
Que por su parte, el inciso j) del articulo 44° de la citada ley sefala que no son deducibles para la
determinacién de la renta imponible de tercera categoria los gastos cuya documentacién sustentatoria no
‘cumpla con los requisitos y caracteristicas minimos establecidos por el Reglamento de Comprobantes de
Pago.
Que e! primer parrato del articulo 27° de la indicada ley dispone que cualquiera sea la denominacién que le
acuerden las partes, se considera regalia a toda contraprestacién en efectivo o en especie originada por e!
Uso 0 por el privilegio de usar patentes, marcas, disefios 0 modelos, planos, procesos o formulas secretas y
derechos de autor de trabajos literarios, artisticos 0 cientificos, asi como toda contraprestacién por la
informacién relativa a la experiencia industrial, comercial o cientifica
Que de acuerdo con el inciso b) del articulo 25° del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado
Por Decreto Supremo N° 122-94-EF, los gastos a que se refiere el inciso j) del articulo 44° de la ley son
aquellos que de conformidad con el Reglamento de Comprobantes de Pago no puedan ser utiizados para
sustentar costo 0 gasto.
Que por otro lado, el articulo 2° del Reglamento de Comprobantes de Pago aprobado por Resolucién de
Superintendencia N* 007-99/SUNAT, prevé que sélo se consideran comprobantes de pago, siempre que
‘cumplan con todas las caracteristicas y requisitos minimos establecidos en el citado reglamento, las
facturas, los recibos por honorarios, las boletas de venta, las liquidaciones de compra, los tickets o cintas
‘emitidos por maquinas registradoras, los documentos autorizados en el numeral 6 del articulo 4° del mismo
reglamento, tales como boletos de avién, ios expedidos por bancos, aseguradoras, AFP y EPS, boletos
‘emitidos por las empresas de transporte publico urbano de pasajeros, y otros documentos que por su
Contenido y sistema de emisién permitan un adecuado control tributario y se encuentren expresamente
‘autorizados, de manera previa, por la SUNAT.
Que el numeral 5 det articulo 5* de! mismo reglamento contempla que en la prestacién de servicios,
incluyendo el arrendamiento y arrendamiento financiero, los comprobantes de pago debian ser entregados a
Ja culminacién del servicio, la percepci6n de la retribucién, o al vencimiento del plazo 0 de cada uno de los
plazos fijados 0 convenidos para el pago del servicio (por el monto que corresponda a cada vencimiento), lo
‘ue ocurriera primero.
y Xx VY Duibunal Fiscal N° 00637-2-2017
Que de ias normas expuestas se tiene que las deducciones de gastos se rigen por el principio de
causalidad, esto es, que deben ser necesarios para obtener renta o mantener su fuente generadora, los que
deben encontrarse sustentados con la documentacién respectiva
Que a partir de ello serén deducibles para efecto del Impuesto a la Renta los gastos que se encuentren
sustentados en comprobantes de pago emitidos de conformidad con las disposiciones establecidas en el
Reglamento de Comprobantes de Pago, debiendo precisarse que la referida exigencia sera oponible a
aquellos gastos relacionados a operaciones respecto de las cuales exista la obligacion de emitir el
comprobante de pago respectivo,
Que obra en autos el contrato de sublicencia de instalacién de alojamiento de huéspedes Howard Johnson
suscrito entre la recurrente y Ia empresa. ‘1 1 de febrero de 2003 (folios 320 a 353).
Que en el citado contrato se sefiala que Howard Johnson International inc. (en adelante Hi!) ha adquitido el
derecho para usar la marca "Howard Johnson" en relacién con la operacion de instalaciones de alojamiento
de huéspedes y que se ha formulado y desarrollado un plan, disefio, método y sistema para la operacion de
instalaciones de alojamiento de huéspedes conocido como “El Sistema Howard Johnson’
Que asimismo se refiere que 1a otorgado a a quien se denominé ta
licenciante principal, los derechos exclusives para sublicenciar las instalaciones de alojamiento de
huéspedes bajo el nombre de y yl conforme con los
terminos y condiciones de un Contrato Maestro de Licencia Internacional y Asesoria Técnica de 30 de junio
de 1983,
Que en el mismo contrato de sublicencia se seftala que el 1 de febrero de 2003 la empresa
‘elebrd un Contrato Maestro de Licencia Regional y Asesoria Técnica con la mencionada licenciante
principal, por el cual ia primera adquirio el derecho exclusive y absoluto, dentro de Cusco, para sublicenciar
instalaciones de alojamiento para huéspedes en asociacién con la marca"
‘Que en virtud del contrato en comentario la empresa otorga a la recurrente Ia licencia
para usar la marca “Howard Johnson" en relacién con la operacién de la instalacion de alojamiento para
huéspedes ubicada en avenida El Sol N° 954, Cusco asi como usar la marca "Howard Johnson” para
identificar los servicios que presta aquella en la risma instalacién. Asimismo se estipula que la recurrente se
obliga @ pagar a ‘como contraprestacion, entre otros conceptos, una regalia no
reembolsable de 6,5% de los ingresos brutos atribuibles 0 pagaderos por renta de cuartos de huéspedes en
la citada instalacion
Que si bien en la Cuenta 652.01 de! Libro Mayor General (folio 60) la recurrente registré un desembolso de
Si. 74 438,44 por "Regalias 2004", siendo este el importe observado por la Administracion durante la
fiscalizacién, aquélla no sustenta que el gasto por la cesién en uso de la citada marca, esto es, un servicio,
‘se encuentre sustentado en comprobantes de pago, por lo que en atencién a lo establecido por el citado
Inciso j) del articulo 44° de Ia Ley del Impuesto a la Renta, procede mantener el presente reparo.
ue lo sostenido por la recurrente en relacién al principio de primacia de la realidad y los vinculados a éste y
ue la Administracién no ha desconocido los pagos que realiz6 a favor de . cabe sefalar que
estos tienen por finalidad demostrar la fehaciencia de la operacién antes anotada; no obstante, caber precisar
ue ello no es materia de controversia, por lo que ello no resulta atendible.
Ingresos no declarados
Que mediante el punto 4 del Requerimiento N° 0922070000211 (folios 202 y 293) la Administracién sefiala
que de Ia revision de la cléusula segunda del contrato de asociaci6n en participacién celebrado entre la
recurrente y la empresa y la Resolucién de Superintendencia N° 042-2000/SUNAT, el monto
de la participacién correspondiente al asociado constituye renta de tercera categoria para él, rigiéndose por
el criterio de lo devengado, por lo que debe ser declarada como ingreso del mismo ejercicio en que dicha
partcipacién es determinada, en atencién a ello, solicita a la recurrente que acredite el resultado econémico
xX Dribunal Fiscal N° o0637-2.2017
del ejercicio 2004, solicitandole Ia presentacién del original de la declaracién jurada de! Impuesto a la Renta
del ejercicio 2004 de la asociante, la empresa
Que mediante el numeral 4 del escrito de 23 de marzo de 2007 (folio 286) la recurente alega que, de
acuerdo a informacion proporcionada por : la. utilidad neta de S7. 1 000,00 ha sido destinada a
Ccubrir gastos posteriores al balance.
Que mediante el punto 4 del Resultado del Requerimiento N° 0322070000211 (folio 258) ia Administracion
Fefiere que de acuerdo a la citada cléusula segunda del contrato de asociacién en participacién, toda vez
que ‘consigné en su declaracién jurada del Impuesto a la Renta del ejercicio 2004 una utilidad
antes de impuestos de S/. 1 428,00, la recurrente debi6 considerar como ingresos en la determinacién del
Impuesto a la Renta del citado ejercicio la suma de SJ. 714,00, por lo que observé dicho importe
sustenténdolo en el articulo 29° de ia Ley del Impuesto a la Renta y el articulo 6° de la Resolucion de
‘Superintendencia N° 042-2000/SUNAT.
Que se aprecia en autos el contrato de asociacién en participacién (folios 25 y 26) en la que la recurrente
figura como asociada y ‘como asociante, siendo firmado por ambas partes el 15 de diciembre
de 2001, estipulandose en su clausula tercera, “denominada "Plazo del Contrato", que su duracion es de 6
afios a partir del 1 de enero de 2002 y que vencia el 31 de diciembre de 2007.
Que de la cléusula segunda del citado contrato se observa que el objeto del mismo es implementar en el
local de la recurrente (asociada) ubicado en el sdtano del Edificio 103 de la avenida El Sol una discoteca
ara su explotacién comercial como tal. Asimismo se sefialé que: “(.).. fa utiidad que la empresa antes
mencionada (la asociante) pueda reportar seré distnbuida en porcentajes iguales, tanto para LA
ASOCIANTE como para LA ASOCIADA y la liquidacién de la misma seré anual (luego del cierre del ejercicio
anual y presentacion del balance”
Que asimismo obra en autos la deciaracién jurada anual del Impuesto a la Renta del ejercicio 2004
presentada por (folios 263 a 266), en fa cual se observa que la recurrente deciard como
resultado de operacién una perdida por Si. 31,00 y un REI? del ejercicio positive por S/. 1 459,00 cuya
diferencia ascendente a S/. 1 428,00 fue considerada como resultado antes del impuesto. Asimismo en la
Casilla 110 correspondiente a renta neta imponible se consigné el importe de SI. 1 428,00.
je conforme con el articulo 438° de la Ley General de Sociedades, Ley N° 26887, se considera contrato
ciativo aquel que crea y regula relaciones de participacién e integracién en ‘negocios o empresas
jerminadas, en interés comin de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona juridica,
e constar por escrito y no esta sujeto a inscripcion en el Registro,
fe el articulo 439° de la misma norma sefiala que las partes estén obligadas a efectuar, las contribuciones
dinero, bienes 0 servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de tas
tribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacién del
}ocio 0 empresa, en proporcién a su partcipacién en las utlidades, que la entrega de dinero, bienes o la
sstacién de servicios, se harén en la oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
lipulacion, rigen las normas para los aportes establecidas en la presente ley, en cuanto le sean aplicables.
el articulo 440” de la citada ley establece que el contrato de asociacién en participacion es el contrato
‘el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados,
participacion en el resultado 0 en las utlidades de uno 0 de varios negocios o empresas del asociante, a
bio de determinada contribucién,
Je el articulo 441° de Ia anotada norma indica que el asociante actia en nombre propio y la asociacién en
icipacion no tiene razén social ni denominacién; la gestion del negocio o empresa coresponde unica y
Jusivamente al asociante y no existe relacién juridica entre los terceros y los asociados; los terceros no
uieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni éstos ante aquélios; el contrato puede
ferminar la forma de fiscalizacién 0 control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas
+ Resultado por Exposcon de infacien,
yaw tt Gribunal Fiscal N° 00637-2.2017
‘asociante que son objeto del contrato y los asociados tienen derecho a la rendicion de cuentas al término
negocio realizado y al término de cada ejercici.
Je en cuanto a las prestaciones nacidas del contrato, como se ha indicado, la contribucién del asociado
jede estar constituida por dinero, determinados bienes ylo servicios, siendo que los bienes pueden ser
tregados en propiedad o cedidos en uso temporalmente®. Al respecto, conforme con el articulo 439° de la
'y General de Sociedades, las partes estan obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes 0
rvicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes se
\cuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacién del negocio o empresa, en
porcién a su participacién en las utilidades. Se prevé también que la entrega de dinero, bienes 0 a
stacién de servicios, se harén en la oportunidad, lugar y forma establecida en el contrato y que a falta de
tipulacién, rigen las normas para los aportes estabiecidas en la presente ley, en cuanto le sean aplicables.
Je en relacién con la patticipacién en las pérdidas por parte del asociado, conforme con el articulo 444° de
Ley General de Sociedades, salvo pacto en contratio, los asociados participan en las pérdidas en la
isma medida en que patticipan en las utilidades, siendo que las pérdidas que los afecten, no excederan el
porte de su contribucién. Asimismo, precisa que se puede convenir en el contrato que una persona
icipe en las utiidades sin participacion en las pérdidas asi como que se le atribuya participacion en las
lidades 0 en las pérdidas sin que exista una determinada contribucién,
1e conforme con el inciso k) del articulo 14° de la Ley del Impuesto a la Renta, modificado por Ley N°
1034, publicada el 30 de diciembre de 1998, son contribuyentes del Impuesto a la Renta: “Las sociedades
julares previstes en el Articulo 423 de la Ley General de Sociedades; la comunidad de bienes; joint
sntures, consoreios y otros contratos de colaboracién empresarial que lleven contabilidad independiente de
de sus socios o partes contratantes”. Asimismo, conforme con la modificacién que introdujo la citada ley al
imo parrafo del mencionado articulo, “En e! caso de las sociedades irregulares previstas en el Articulo 423.
la Ley General de Sociedades, excepto aquellas que adquieren tal condici6n por incurrir en las causales
vistas en los numerales 5 y 6 de dicho articulo; comunidad de bienes; joint ventures, consorcios y demas
ntratos de colaboracién empresarial que no lleven contabilidad independiente, las rentas serén aribuidas a
is personas naturales 0 juridicas que las integran 0 que sean parte contratante’.
Je el tercer parrafo del articulo 65° de la mencionada ley fue modificado por la Ley N* 27034 para
lalarse que: “Las sociedades irregulares previstas on el Articulo 423 de la Ley General de Sociedades;
1unidd de bienes; joint ventures, consorcios y demas contratos de colaboracién empresarial, perceptores
rontas de tercera categoria, deberdn llevar contabilidad independiente de las de sus socios o partes
tratantes”
en concordancia con dicha modificacién, mediante Decreto Supremo N° 194-09-EF,, publicado el 31 de
iembre de 1999, se modifcd el articulo 18° del regiamento de la Ley del Impuesto a la Renta’, referido @
tribucién de resultados por parte de las sociedades, entidades y contratos a que se refiere el ultimo
rafo del articulo 14* (que antes de la modificacién prevista por la Ley N° 27034, inclula a la asociacion en
‘icipacién).
Je cabe resaltar que la sétima disposicion final y transitoria del citado decreto, previo Io siguiente:
cisase que [o establecido en la Ley N° 27034, es aplicable en ef ejercicio gravable de 1999, incluso para
Juellos contratos de colaboracién empresarial y asociaciones en partcipacion existentes a la fecha de
jtrada en vigencia de dicha norma’.
Backs @ estas modificaciones normativas, la Resoluci6n del Tribunal Fiscal N° 03199-3-2005 ha
jalado que “las normas modificatorias citadas eliminaron la referencia expresa a las asociaciones en
ipacién, con Io cual se dejé sin efecto of régimen de “transparencia fiscal" que respecto de ellas
* Al respecto, debe considerarse que conforme con el ariculo 443" de la Ley General de Sociedades “respecto de lerceras, los
bienes contibuidas por los asociades se presumen de propiedad do asoclane, salvo aquellos que se encueniren inscntos en
1 Regisro @ nombre de! asociado"
* Aprabaco por Decreto Supreme NY 122-04-EF,
7
h = tt }
Dribunal Fiscal N° 00637-2-2017
tablecia 1a anterior regulacién del Impuesto a la Renta, corespondiendo dnicamente al asociante Ja
ferminaci6n y pago de dicho impuesto"
en orden de ideas en la Exposicién de Motivos de la Ley N° 27034’, se explica la propuesta de eliminar
flerencia a las asociaciones en participacién puesto que ‘De conformidad con el articulo 441° de la nueva
General de Sociedades, las asociaciones en participacién no tienen personeria juridica, raz6n social ni
jominacién, correspondiendo al asociante, de manera unica y exclusiva, la gestién del negocio 0
resa, sin que el asociado asuma ninguna obligacion frente a terceros. En consecuencia, carece de
tento juridico atnbuir rentas al asociado u obligar a la asociacién en participacién a llevar contabilidad
spendiente”
Je el citado criterio es concordante con el tratamiento otorgado al contrato de asociacién en participacién
la Ley General de Sociedades, Ley N° 26887, la que le atribuye caracter de contrato asociativo que no
era una persona juricica distinta a los contratantes (articulo 438°) y cuyo articulo 441" establece que el
jante actia en nombre propio® y la asociacién en partcipacién no tiene razén social ni denominacién,
Indo que la gestién de! negocio o empresa corresponde Unica y exclusivamente al asociante y no existe
con juridica entre los terceros y los asociados, agregandose que los terceros no adquieren derechos ni
imen obligaciones frente a los asociados, ni éstos ante aquellos.
tomando en consideracién las previsiones normativas de la Ley del Impuesto a la Renta aplicables para
jercicio materia de andlisis y que el asociante es el titular exclusivo del negocio o empresa objeto del
resultados’, se concluye que en el presente caso, de obtenerse uilidades en el negocio 0 empresa
rato mientras que el asociado se limita a entregar una contribucién a cambio del derecho a participar en
teria del contrato, el asociante sera el Unico obligado a determinar y pagar el Impuesto a la Renta de
ra Categoria por la totalidad de las rentas gravadas que se obtuvieran de dicho negocio 0 empresa y,
10 de ello, de corresponder, debera entregar la participacién que corresponda al asociado", quien no
3 gravar nuevamente la suma recivida con el Impuesto a la Renta, por lo que corresponde revocar la
ada en este extremo, :
fe carece de sustento lo sefalado por la Administracion en el sentido que de a revision de la clausula
1unda del contrato de asociacién en participacién celebrado entre ta recurrente y la empresa
y la Resolucion de Superintendencia N? 042-2000/SUNAT, el monto de la participacion
jespondiente al asociado constituye renta de tercera categoria para él, segn lo dispuesto en el articulo
de la referida norma", por cuanto esta creo un régimen transitoro aplicable al ejercicio 1999 para ios
ratos de asociacion en participacién existentes al 1 de enero de 1999 que hubieran llevado contabilidad
lependiente a ia de sus partes contratantes y airibvido a estas, durante dicho afio, las rentas
rrespondientes a la asociacién en participaci6n.
* Proyecto de Ley N* 04356, presentado ol 15 de diciembre de 1908, Primera Legisatura Ordinaia de 1996.
Congreso de la Republica itp iv congreso cob pelprovectosdeley Visa realzada el 18 de enero de 2017
" Alrespecto, ELAS LAROZA sefala que en tanto consto asocatvo le Son apicables las caraceristcas prevstas por el atculo
“441° de la ctada ley asi como las recagidas por el aricule 438". one elias, que regula relaciones de paricpacion ©
integracién en uno © més negocios o empresas del asociante, en interés comin de todas las partes contratantes, lo que
Getermina que el asociante actda en nombre propio y le corresponde, en forma exclusiva, la gestion de los negocios
fompresas materia del contrato y que no exista relacén juriica entre asociados y los tercores,slendo que los tercevos no
‘2dquieren derechos ni asumen oblgaciones frente a los asociades, ni estos ante aquelos, En este sentdo, vease: ELIAS
Laroza, Enrique, Derecho Societaro Peruano ~ Ley General do Sociedades del Peri, Normas Legales, 2001, Tru, pp. 950
ys. En similar sentido, véase: HuNos
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