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Dialnet ContratacionPublicaParaObjetivosYResultados 6331302 PDF
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Artículo de reflexión
DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepub.37.2016.01
Public procurement for objectives and results: approach and theoretical discussion
Abstract
The article raises the need to move forward in the area of public procurement and contracting towards a results-oriented
scheme, given their potential to contribute to the achievement of the government strategic objectives. Although public
procurement has evolved both in its conceptions and its practices, going from a normative and procedural approach to an-
other that conceives it as an instrument at the service of general interest objectives (what justifies the integration of social,
environmental and other aspects in the contract), it is still far from what is called here “public procurement for objectives
and results”. In this paper, a normative analysis of the public contracting is not made since there are not changes proposed
in this sense, but rather in the routine of the Administrations and in their contractual practices, which were historically
implemented regarding rules and not according to results.
Sumario
Introducción –I. LA CONTRATACIÓN GUBERNAMENTAL BAJO EL PRISMA DE LA GESTIÓN PÚBLICA POR RESULTADOS – II.
CONTRATACIÓN PÚBLICA AL SERVICIO DE OBJETIVOS DE INTERÉS GENERAL. EL NACIMIENTO DE LA COMPRA SOCIALMEN-
TE RESPONSABLE – III. POSIBILIDADES PARA MATERIALIZAR, EN LAS DISTINTAS FASES DEL CONTRATO, LA PRETENSIÓN
GUBERNAMENTAL DE SATISFACER OBJETIVOS DE INTERÉS GENERAL –A. Fase preparatoria – B. Fase de selección del
contratista – C. Fase de ejecución – D. Fase de extinción– IV. LA ADOPCIÓN DE UN ENFOQUE ESTRATÉGICO ORIENTADO
A RESULTADOS PARA LAS CONTRATACIONES DEL SECTOR PÚBLICO – A. Necesidad de priorizar el logro de los objetivos
estratégicos –B. La planificación de las contrataciones y su consistencia con los objetivos estratégicos del gobierno –C.
Evaluación del desempeño de la gestión de adquisiciones o contrataciones– V. CONCLUSIONES – Referencias.
*
Cómo citar este artículo: Rezzoagli, B. A. (Diciembre, 2016). Contratación pública para objetivos y resultados: aproximación y
discusión teórica. Revista de Derecho Público, (37). Universidad de los Andes (Colombia). http://dx.doi.org/10.15425/rede-
pub.37.2016.01
**
Doctor por la Universidad de Salamanca, España. Graduado con sobresaliente cum laude en el doctorado Aspectos Jurídicos
y Económicos de la Corrupción. Director de la Maestría en Administración Pública de la Universidad Nacional del Litoral, Ar-
gentina. Coordinador general a/c de la Dirección Provincial de Anticorrupción y Transparencia del Sector Público, provincia de
Santa Fe, Argentina. Correo: brezzoagli@fce.unl.edu.ar
Introducción logro de estos (Bryson, 2004; Mintzberg, Lam-
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4 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
hacia el cumplimiento de objetivos de interés bernamentales en materia contractual hacia
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co para conseguir, en consecuencia, que sus de lo que aquí se entiende por contratación es-
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6 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
mayor responsabilización de los servidores pú- ción económica equiparable a la de los suje-
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la ejecución de obras, concesión de servicios titución establecerá una metodología para
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8 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
desarrollo de los procesos de contratación pú- sito previo para participar en el procedimiento
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La denominada “responsabilidad social de la nas con discapacidad), igualdad de oportu-
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1.
Vid. la Guía de contratación pública sostenible, de la Fundación Centro de Recursos Ambientales de Navarra (2008).
10 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
des del sector público podrían incluir aspectos de los contratos públicos de obras, adquisicio-
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de su objeto) presentan menores posibilidades Acorde a esta distinción, las dependencias y
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B. Fase de selección del contratista Por lo general, toda ley de contratos del Esta-
do contempla distintas causales de inhabili-
Concluida la etapa preparatoria comienza la dad para contratar con la Administración. Una
fase de selección del contratista, la cual cons- manera práctica de evitar actos o situaciones
tituye uno de los aspectos básicos de la contra- de corrupción, tal como señala Volosin (2012),
tación de la Administración pública, presidido consiste en impedir que participen como ofe-
por los principios de publicidad y concurrencia rentes o contratistas las personas físicas o
que buscan proteger los intereses económicos jurídicas que, por sus antecedentes o debido
de aquella, suscitando la máxima participación a su vinculación con determinados servidores
posible y garantizando a su vez la igualdad y no públicos, puede presumirse que podrían poner
discriminación de los posibles adjudicatarios en peligro la transparencia, la imparcialidad o
(De la Vallina Velarde, 1997). la competencia del procedimiento de adjudica-
ción del contrato.
El procedimiento de selección “es el cauce for-
mal de la serie de actos en que se concreta En cuanto a la comprobación de la aptitud de
la voluntad administrativa dirigida a perfeccio- los licitadores o candidatos para ejecutar el
nar un contrato con un tercero” (Pérez de León contrato, aquella se realizará atendiendo a los
Ponce y Pérez Berengena, 1995, p. 114). requisitos establecidos en las bases de licita-
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ción relacionados con la capacidad técnica y Téngase presente que por formas de adjudica-
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mente la elección de la oferta cuyo precio sea bases y condiciones, el contrato y sus anexos
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el más bajo, sino la obtención del mejor acuer- son los instrumentos que vinculan a las partes
do dentro de los parámetros que hayan estable- en sus derechos y obligaciones. Por lo tanto,
cido (Comisión Europea, 2005). En tal sentido, las condiciones establecidas en los pliegos o
la protección del medio ambiente (siempre que bases de licitación determinan el objeto con-
esté directamente vinculado al objeto del con- tractual y los derechos y obligaciones de las
trato) puede ser uno de dichos criterios o pa- partes contratantes; adjuntándose el contrato
rámetros de adjudicación y, en consecuencia, al contenido de los pliegos, cuyas condiciones
tener la misma importancia que otros factores. se consideran parte integrante de este.
Es importante aclarar que únicamente debe- En tal sentido, las dependencias y entidades
rá admitirse la posibilidad de utilizar criterios podrían establecer en las citadas bases con-
sociales o medioambientales para la adjudica- diciones especiales en relación con la ejecu-
ción de un contrato público si dichos criterios: ción del objeto del contrato; pudiendo ser,
a) están vinculados al objeto del contrato (o entre otras, consideraciones de tipo social
a sus condiciones de ejecución), b) han sido o medioambiental. Sin lugar a dudas, desde
expresamente mencionados en las bases de que existe la preocupación por la utilización
licitación o documentación preparatoria del de la contratación pública para la satisfacción
contrato, c) no otorgan a la dependencia o en- de fines sociales o medioambientales, ha sido
tidad adjudicadora una libertad de elección ili- la fase de ejecución contractual la que ha re-
mitada (deben ser objetivos y cuantificables) y sultado más adecuada para la inclusión de
d) respetan los principios de igualdad de trato, cláusulas que atiendan a dicho objetivo (Ber-
no discriminación y transparencia.2 nal Blay, 2008).
La adjudicación del contrato obliga a la depen- Efectivamente, esta es la fase donde las or-
dencia o entidad y a la persona en quien hubie- ganizaciones gubernamentales cuentan con
re recaído, a firmar el contrato. un amplio margen de actuación a la hora de
imponer exigencias sociales, ambientales, etc.
(Medina Jurado, 2010).
C. Fase de ejecución
A modo de ejemplo: podría exigirse a quien
En lo que respecta a la fase de ejecución con- resulte adjudicatario i) la contratación de tra-
tractual debe destacarse que los pliegos de bajadores desempleados inscritos en los servi-
2.
Sobre la posibilidad de admitir criterios sociales o medioambientales de adjudicación, vid. Jurisprudencia del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas: Sentencia Beentjes de 20 de septiembre de 1988 (asunto 31/87), Sentencia Nord-
Pas-de-Calais (asunto C-225/98), Sentencia Concordia Busde 17 de septiembre de 2002 (asunto C-513/99), Sentencia
evnWienstrom de 4 de diciembre de 2003 (asunto C-448/01).
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cios de empleo de la Administración contratan- este apartado se destaca la necesidad de
Finalmente, cabe mencionar que los contratos Como se comentó en los epígrafes anterio-
se extinguen por cumplimiento o rescisión. En res, en estos últimos años cada vez son más
cuanto al cumplimiento del contrato, este se las voces que propugnan una contratación
producirá cuando el contratista haya realizado pública socialmente responsable (Casares
la totalidad de su objeto, conforme con los tér- Marcos, 2013; Medina Jurado, 2010; Bernal
minos contractuales y a satisfacción de la Ad- Blay, 2008), que incorpore aspectos sociales,
ministración (Quiroz Rodríguez, 1999). ambientales y éticos en los procedimientos de
selección de contratistas. Sin embargo, los ob-
Respecto a la rescisión del contrato, esta supo- jetivos de interés general que son prioritarios
ne la extinción de un contrato perfeccionado y alcanzar en un determinado momento deben
que todavía no se ha cumplido totalmente (Mo- estar previamente definidos y contemplados
reno Molina y Pleite Guadamillas, 2008); pue- en el plan estratégico del gobierno para que,
de obedecer a diversas causas, tales como: en consecuencia, todas las políticas públicas,
razones de interés general, incumplimiento de incluyendo la de adquisiciones y contratacio-
las obligaciones contractuales, imposibilidad nes, contribuyan a la consecución de dichos
de continuar los trabajos por caso fortuito o objetivos.
fuerza mayor, y las demás establecidas expre-
samente en el contrato. Cabe aclarar que una política determinada es
eficaz cuando se integra en un conjunto de
otras políticas que, por lo general, potencian
IV. LA ADOPCIÓN DE UN ENFOQUE sus ventajas y reducen sus debilidades indivi-
ESTRATÉGICO ORIENTADO A RESULTADOS duales (Couto y Ribeiro, 2016).
PARA LAS CONTRATACIONES
DEL SECTOR PÚBLICO Esto conlleva pensar la contratación pública
con un enfoque estratégico, ya que no basta
A los fines de propiciar una contratación pú- solo con incorporar cualquier aspecto social
blica estratégica orientada a resultados, en o medioambiental en el proceso de contrata-
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ción, sino aquellos que son prioritarios de con- Se impone, por lo tanto, una visión estratégica
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Estrategia Europa 20203 usando su poder ño constituye, junto con la planificación estra-
3.
Cabe aclarar que la Unión Europea ha fijado cinco ambiciosos objetivos en materia de empleo, innovación, educación, inte-
gración social y clima/energía para el año 2020.
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Dado que no todo objetivo de interés general consecución de los objetivos estratégicos prio-
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18 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
tional achievement (Tercera ed.). San Fran- 2012. Washington: Banco Interamericano
5. Casares Marcos, A. (2013). Comercio justo 11. De Benito Zaldo, R. (1997). La adjudicación
y fomento de la contratación pública so- del contrato administrativo en la Ley de
cialmente responsable. Contratación Ad Contratos de las Administraciones Públicas.
ministrativa Práctica, 123, 68-83. Actualidad Administrativa, 11, 171-200.
Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 19
los directivos públicos. Estado, Gobierno, 24. Gimeno Feliu, J. M (Mayo-agosto, 2008). El
Bruno Ariel Rezzoagli
21. Gil Ibáñez, J. L. (2007). El impulso comuni- 28. Gosálbez Pequeño, H. (2003). ¿Cláusulas
tario al medio ambiente a través de la con- sociales en la selección de los contratistas
tratación pública (I). Contratación Adminis de las Administraciones públicas españo-
trativa Práctica, 68, 35-48. las? Justicia Administrativa, Revista de De
recho Administrativo, (20), 27-67.
22. Gil Ibáñez, J. L. (2007). El impulso comu-
nitario al medio ambiente a través de la 29. Handler, H. (November 20, 2015). Stra
contratación pública (II). Contratación Ad tegic Public Procurement: An Overview.
ministrativa Práctica, Revista de la contra Obtenido de ssrn y dx.doi: http://ssrn.
tación administrativa y de los contratistas, com/abstract=2695546 o http://dx.doi.
69, 37-47. org/10.2139/ssrn.2695546
23. Gimeno Feliu, J. M. (2006). La nueva contra 30. Hettne, J. (2013). Strategic use of public
tación pública europea y su incidencia en la procurement: Limits and opportunities. Eu
legislación española: la necesaria adopción ropean Policy Analysis, 7, 1-20. Obtenido
de una nueva ley de contratos públicos y de sieps: http://www.sieps.se/sites/de-
propuestas de reforma. Madrid: Civitas. fault/files/2013_7epa.pdf
20 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
31. Iglesias Alonso, A. (2010). La planificación ca. En Documento de trabajo 153/2009.
33. Lesmes Zabalegui, S. (2009). Informe 39. Mintzberg, H., Lampel, J., Quinn, J. y Gho-
técnico-jurídico sobre la incorporación de sal, S. (2003). The strategy process: Con
cláusulas sociales en los contratos públi- cepts, contexts, cases. Englewood Cliffs/N.
cos de las entidades de la red Retos. Red J.: Prentice-Hall.
de Territorios Socialmente Responsables.
En Informe de actuación 2009 (pp. 33-83). 40. Moreno Molina, J. A. y Pleite Guadamillas,
Granada: Unión Europea, Fondo Social Eu- F. (2008). La nueva Ley de Contratos del
ropeo/Gobierno de España, Secretaría de Sector Público: Estudio sistemático. Ma-
Trabajo e Inmigración. drid: La Ley.
35. Lozano Soler, J. (2007). Promoción pública 42. Pérez de León Ponce, B. y Pérez Berenge-
de la responsabilidad social empresarial. na, J. (1995). La contratación de las Admi
Ekonomiaz, 65, 108-127. nistraciones públicas. Estudio comparati
vo y sistemático de la normativa antigua
36. Martínez Fons, D. (2009). Cláusulas socia- y la vigente. Madrid: Boletín Oficial del Es
les, libre competencia y contratación públi- tado.
Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 21
43. Pimenta, C. C. (2002). Gestión de compras 49. Sánchez Albavera, F. (2003). Planificación
Bruno Ariel Rezzoagli
22 Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
Administraciones públicas. Revista Espa 56. Volosin, N. (2012). Transparencia y an-
Rev. derecho publico No. 37 - e-issn 1909-7778 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 23