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LEGISLACIÓN EN EMERGENCIA
Unidad 1
Conceptos
Clasificación
Iusnaturalismo y Positivismo Jurídico
Concepto de Norma Jurídica
Teoría de Kelsen
Las Fuentes del Derecho
Aplicación de la Ley con relación al Territorio y al Tiempo.
En la Grecia clásica, la noción de Derecho (la ley) es idéntica a la noción de verdad, y ambas suponen la
existencia de un mundo metafísico, esencial.
Los griegos creían que había un Derecho verdadero fuera y por encima del Derecho positivo, y de las creencias
populares.
En la edad media aparece una separación entre Derecho positivo y ética, pero como un control externo y no un
criterio de validez.
Luego en Roma nace la teoría del Derecho natural (filosofía estoica). Se desarrolla en la filosofía cristiana y
termina en la escuela clásica, luego a causa del positivismo se retrotrae, pero renace en nuevas teorías.
1. Hay una filosofía ética que sostiene que hay principios morales y de justicia universalmente validos y
asequibles a la razón humana.
2. Luego, que una norma o sistema no se puede llamar de Derecho si contradice la tesis anterior.
Quien rechaza una no es Iusnaturalista, pero sólo es valido esto para la filosofía tomista, pero no para el resto ni
posterior Derecho Romano que solo aceptaba la primera tesis.
El Derecho positivo tiene justificación en el Derecho natural y esa adecuación produce un Derecho justo.
El positivismo, nace ideológicamente como refutación de la concepción teocrática del poder, y para dar
fundamento de legitimidad basado en la soberanía popular.
El positivismo no niega al Iusnaturalismo, porque sino no podría dar juicio respecto a la justicia o injusticia de
una norma.
Kelsen expresa que en realidad el Derecho Natural no existe, sino que es un autoengaño del hombre por
lograr que sus valores o ideologías no queden en el Derecho Natural y de ahí pase al Derecho Positivo. Por eso
elimina esos valores para darle a su teoría objetividad.
La respuesta a la critica es la Inconmensurabilidad de las Teorías, es tan ideológico definirlo como lo hace Kelsen
a como lo hace el Iusnaturalismo.
Kelsen es el fundador de la teoría pura del derecho, doctrina de extraordinaria resonancia en el pensamiento
jurídico de las últimas décadas, en especial en la Europa continental, con la cual su autor pretendió devolver a la
ciencia jurídica su carácter de ciencia, en el más riguroso sentido de la palabra, y restaurar la pureza del objeto,
propio de esta ciencia, el derecho. Para obtener tales propósitos, Kelsen desarrolla un método jurídico
estrictamente normológico, mediante el cual quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y
teológica en la construcción jurídica, y acotar la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de
las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas.
Entre los aspectos más característicos de su pensamiento cabe destacar los siguientes:
En tercer lugar, Si bien la unidad del ordenamiento jurídico postula su exclusividad cabe la
coexistencia de ordenamientos, que Kelsen explica, del mismo modo que con las distintas normas
y la norma fundamental, mediante un orden jerárquico entre los ordenamientos, de modo que el
inferior es autorizado por el superior hasta llegar al ordenamiento internacional que cumple la
función de Grundnorm. Para Kelsen el fundamento de la validez del derecho estatal debe ser
buscado en el derecho internacional, por lo que la paz universal es pensable a través de un único
ordenamiento jurídico mundial.
Los méritos jurídicos de Kelsen son innegables, y ello explica su resonancia. Su construcción adolece, no
obstante, del desconocimiento del derecho natural, como fundamento de la justicia y,
consiguientemente, incide en las dificultades límites de toda filosofía del derecho de tipo positivista.
Epistemológico: porque las aserciones metafísicas no pueden ser refutadas porque están más allá del
campo de la verificación.
Psicológico: porque si hay una ley superior o verdad eterna, al obedecerla no somos más que dóciles
piezas de un orden cósmico y quedamos liberados de toda respuesta.
Político: porque el Derecho natural tuvo como función la de legitimar el poder y fue una ideología creada
por los que lo detentaban, para robustecer su autoridad.
Teoría Jurídica: porque produjo una duplicidad de conceptos al existir el positivismo y luego el
Iusnaturalismo.
Hoy en día los Derechos humanos no necesitan un anclaje en una teoría de Derecho natural
trascendente ni en teorías positivistas.
el supuesto de hecho y
la consecuencia jurídica.
Entendemos por supuesto de hecho a la hipótesis de conducta que si se produce, provocará la consecuencia y
esta consecuencia jurídica que tiene por causal la subsunción de una conducta humana en el supuesto de hecho
normativo.
Con lo antes expuesto, podemos formular la estructura lógica de una norma jurídica, que sería de la siguiente
manera:
Si es A debe ser B
Si es no B debe ser C
CONCEPTO: Fuente es el origen de donde proviene el derecho. En efecto, si el derecho es el orden social
justo cuyo núcleo es el derecho natural y si el derecho positivo es la interpretación del derecho natural influidas
por las condiciones del medio social, necesitamos conocer los medios por los cuales se expresa este derecho
positivo: tal es la teoría de las fuentes del derecho.
FORMALES: Son los hechos sociales imperativos emanados de autoridades externas al intérprete; son:
La ley,
la jurisprudencia,
la analogía de las leyes.
MATERIALES: Porque las provee la propia materia u objeto material del derecho que es la conducta del hombre.
Provienen de la libre investigación científica del intérprete. Son:
Mientras las formales arguyen por su autoridad, las materiales gravitan por la persuasión que de
ellos emanan.
ARTÍCULO 15: Los jueces no podrán dejar de juzgar bajo pretextos de silencio, oscuridad o insuficiencia
de las leyes.
ARTÍCULO 16: Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por palabra ni por la ley, se resolverá por los
principios de leyes análogas; y si aun sigue dudosa, por principios generales del derecho teniendo en
consideración las circunstancias
del caso.
ARTICULO 17: Afirma que los usos y costumbres no pueden crear derechos, solo cuando la ley se refiera a
ellos en situaciones regladas legalmente.
ARTÍCULO 22: Lo que no esta dicho en ningún articulo de este código no tiene fuerza de ley en derecho
civil, aunque antes hubiera estado en vigor, ya sea por una ley general o una ley especial.
Art. 3 del C.C. dice: A partir de su entrada en vigor, las leyes se aplicaran aun a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tiene efecto retroactivo, sean o no de orden publico, salvo
disposición en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar dichos derechos
amparados por garantías constitucionales.
Por lo tanto el legislador es dueño de sujetar a un cierto comportamiento la conducta presente de los hombres y
prever una cierta sujeción futura de la misma.
Este principio no compromete la aplicación inmediata de la nueva ley a los efectos de las relaciones
jurídicas pendientes que requiera de tiempo para ser producidos.
El art. 3 del C.C. determina un criterio de interpretación obligatorio para los jueces, pero no para el
legislador. Se ha discutido si proyecta su influencia sobre toda clase de leyes o no habiéndose concluido en
función de la categoría del cuerpo de leyes que lo contiene, que sólo rigen a las leyes de derecho privado o
a las que puede dictar el congreso nacional en ejercicio de las atribuciones que le confiere el art. 67 inc. 11
de la C.N. por tanto pueden ser interpretadas por los jueces retroactivamente las leyes de otra índole,
tales como las administrativas, y sean estas nacionales o provinciales.
Para nosotros, no es dudoso que siendo el principio de irretroactividad un criterio puramente interpretativo, no
impide que las legislaturas provinciales o las municipales dentro de su orden y en uso de sus atribuciones
propias, dispongan de otra manera.
Aplicación Territorial: En nuestro país las leyes son en principio de aplicación territorial, el art. 1 del C.C. dice:
"Las leyes son obligatorias para todos los que habitan en el territorio de la república, sean ciudadanos o
extranjeros, domiciliados o transeúntes". Como regla general aparece la aplicación territorial de la ley. Solo
cuando esta ley lo dispone se hará en ciertos casos la aplicación extraterritorial de la ley, es decir, aplicación de
la ley extranjera, por los jueces de nuestro país. Según el art. 14 del C.C. "Las leyes extranjeras no serán
aplicables, cuando su aplicación se oponga al derecho publico o criminal de la república, a la religión del Estado,
a la tolerancia de cultos, o a la moral y buenas costumbres". Derecho publico (es decir al derecho constitucional
y administrativo, penal y fiscal; estas dos ultimas son estrictamente territoriales por eso nuestros jueces nunca
hacen aplicación de las leyes extranjeras de esa índole. Toda vez que alguna ley extranjera resulte lesiva de las
instituciones de la organización social de nuestro país, como las referentes al régimen de familia, el juez deberá
prescindir de ella y aplicar la ley nacional, encuadre o no el caso en algunos de los inc. Del art. 14 ).
Aplicación Extraterritorial: Cuando la ley territorial lo dispone cesa la aplicabilidad de esta para hacer lugar a
la aplicación de la ley extranjera. Como esta viene a aplicarse fuera de su propio territorio se habla de aplicación
extraterritorial de la ley. La enunciación de las situaciones integra el contenido del derecho internacional privado
que se ocupa de determinar en tales casos cual es la ley extranjera aplicable: La ley de la situación de la cosa, o
de celebración del derecho, o del lugar y tribunal que lo juzga, o de la ley personal de los sujetos que
intervienen. (en esta la mayor parte de las legislaciones Europeas se atienen a la que indican la nacionalidad de
la persona, en lugar de atener a su domicilio como establece nuestro código).
Concepto
Personas Físicas y de Existencia Ideal
Capacidad
Domicilio
Hecho y Acto Jurídico
Bienes y Cosas
Patrimonio
Forma y Documentos.
1.2.1. Persona
Concepto: El art. 30 del C.C. dice: "Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y
contraer obligaciones", entonces, es la capacidad lo que determina la calificación de persona.
Especies: Art. 31: Las personas son de una existencia ideal (o persona jurídica), y de una existencia visible
(o persona física).
Personas de existencia visible o persona física: Es el ser humano; el art. 51 dice: son todos los entes
que presentan signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes, son personas
de existencia visible. Sin duda, si hay algo que no requiere definición es el propio ser humano, en el artículo
aludido sobre la existencia de monstruos o prodigios que pudieran nacer de la mujer.
La terminología "persona de existencia visible", es inventada por Freitas, por lo general tiene
otras denominaciones: personas físicas; individuales; humanas
o naturales.
Personas de existencia ideal o persona jurídica: Son instituciones o entidades; el derecho también
considera sujetos de derecho a personas morales o colectivas, las llamadas "personas jurídicas".
Si el ordenamiento jurídico reconoce en el ser humano el carácter de persona para la obtención de fines
vitales, debe igualmente reconocer el carácter en substratos compuestos por más de un individuo
humano. Lo mas importante es anotar como la personalidad no es una creación del legislador, sino el
mero reconocimiento de
un sustrato humano provisto por la misma naturaleza de las cosas y apto para la vida jurídica.
COMIENZO DE LA PERSONALIDAD: El art. 70 del C.C. dice: "Desde la concepción en el seno materno
comienza la existencia de las personas", El art. 63 del C.C. dice: "Son personas por nacer, las que
no habiendo nacido están concebidas en el seno materno".
Vélez adapta el derecho a la realidad biológica, por que desde que ha comenzado a existir el nuevo ser,
por la fecundación en el seno materno del óvulo, es innegable que se esta en presencia de un individuo
de la especie humana que existe antes del nacimiento ya que este hecho solo cambia,
substancialmente, el medio en el que se desarrolla la vida del nuevo ser.
Esto explica por que se castiga el aborto premeditado como un delito incriminado por el art. 85 del C.P.,
y por que en los países en que existe la pena de muerte se suspende la ejecución de las mujeres
embarazadas hasta después del alumbramiento. (Freitas).
Desde el punto de vista jurídico se ha observado que cuando hay alguien en cuyo favor puede
invocarse el amparo de la justicia, ese alguien es una persona.
POSICION DE LA LEGISLACION COMPARADA: El derecho extranjero ha seguido fiel a las tradiciones Romanas
y considera que el comienzo de la personalidad humana tiene lugar en el momento del nacimiento, principio
que solo se altera por la ficción de tener al concebido por nacido cuando se trata de alguna adquisición a
favor suyo.
Art. 63: Son personas por nacer las que no habiendo nacido están concebidas en el seno materno.
Art. 70: Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas....
1.2.1. Persona - 2
Art. 64: "Tiene lugar la representación de las personas por nacer siempre que estas hubieren de adquirir
bienes por donación o herencia".
PERSONALIDAD CONDICIONAL:
El art. 74 dice: Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán considerado
como si no hubieran existido.
Esto significa que la personalidad de la persona por nacer es imperfecta en cuanto esta
subordinado a la condición resolutoria del nacimiento sin vida. Por el contrario el nacimiento con
vida de la persona no ejerce ninguna influencia sobre su personalidad preexistente.
En consonancia con el carácter condicional de la personalidad de que goza la persona por nacer, todos los
derechos adquiridos por ella están bajo la amenaza de su nacimiento
sin vida.
El art. 70 luego de contemplar que "Antes de su nacimiento puedan adquirir algunos derechos como si ya
hubiesen nacido"; agregue: "Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno
materno nacieren con vida aunque fuere por instantes después de estar separado de su madre".
El art. 56: Sin embargo, los incapaces pueden adquirir derechos o contraer obligaciones por medio
de representantes que la ley les da.
Concepción:
CONCEPTO: Hecho biológico de la formación de un nuevo ser en el seno materno; marca el momento inicial
de la vida humana y de reconocimiento de la personalidad jurídica del nuevo ser.
La ley valiéndose del embarazo de la mujer y partiendo del día del nacimiento, fijo un periodo dentro del cual
ha debido tener lugar la concepción de una persona determinada.
La importancia de esta determinación es fundamental para establecer la suerte de los derechos que pudiere
haber adquirido el concebido y para fijar el estado de familia
de este.
a. Los derechos adquiridos por la persona por nacer desvanecen si en función de la fecha de nacimiento
de esta persona se llega a establecer que la transmisión de los derechos se produjo antes de la época
de la concepción, pues en tal situación a faltado el sujeto que pudiese recibir los bienes de que se
trate.
b. Igual importancia tiene la época de concepción para determinar el estado de familia de la persona
nacida. Si el periodo de la concepción cae antes de la celebración
Art. 76: "La época de la concepción de los que naciesen vivos queda fijada en todo el espacio de tiempo
comprendido entre el máximo y el mínimo de la duración del embarazo".
Art. 77: "El máximo de tiempo es de 300 días y el mínimo de 180, excluyendo el día del nacimiento, esta
presunción admite prueba en contrario". Según la ley 23.264.
Esta ley atenuó la rigidez de la presunción de concepción admitiendo las pruebas en contrario. Recogiendo
las criticas de nuestra doctrina que señalaba que los adelantos científicos permiten demostrar la posibilidad
del nacimiento antes de los 180 días y después de los 300 días de la concepción y por otro lado que al
mantener el carácter absoluto de la presunción atenta no solo contra la verdad biológica sino también contra
la legitimidad impidiendo adecuar el caso concreto de una solución de justicia.
Concepto: El art. 32 del C.C: "Todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones,
que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurídicas".
En esta materia la fuente seguida por Vélez ha sido Freitas. En el concepto de Freitas "personas de
existencia ideal" era el genero identificatorio de todas las personas que no fueran físicas. Dentro de dicho
genero distinguía, a su vez, en "personas de existencia ideal publicas"; que requerían autorización del Estado
para poder funcionar, y "personas de existencia ideal privadas"; que no requerían autorización del Estado.
NATURALEZA JURIDICA: Varias son las teorías que se han desarrollado y sostenido para explicar su
naturaleza y pueden agruparse en 3 fundamentales:
a. Teoría de la ficción: Savigny sostiene que el derecho subjetivo es un poder atribuido a una
voluntad; de allí que solamente los seres que la posean puedan ser considerados personas. Pero el
derecho positivo a veces atribuye capacidad a ciertos entes que carecen de voluntad, esto es a través
de una ficción.
b. Teorías negatorias: Atacan a la teoría de la ficción rechazando toda idea que no se sustente en
datos reales; afirmando paralelamente que la única persona con existencia en el campo del derecho es
el ser humano. Mencionaremos sucintamente las diferentes doctrinas.
1. Teoría de los patrimonios de afectación: Distingue dos clases de patrimonios; los que
pertenecen a las personas y los afectados a la consecución de un fin; ésta última es la
c. Teorías de la realidad:Para estas teorías, la persona de existencia visible tiene elementos reales que
permiten afirmar su existencia.
1. Teorías voluntaristas: Sostienen que las personas de existencia ideal tienen una voluntad distinta de la
de sus miembros. En las asambleas el resultado de la votación es la voluntad de la persona ideal,
distinta a la voluntad de cada uno de los integrantes de la asamblea, coincidente o no con el resultado
final de la misma, y a veces en abierta oposición, pero a cuya mayoría debe someterse.
2. Teorías del interés: Ferrara, entre otros sostienen que la persona ideal tiene un interés distinto al de
sus miembros en particular, pudiendo coincidir o no con
el de ellos.
3. Teorías de la institución: La institución consiste en una idea de obra o de empresa que se realiza, y al
ponerla en practica sus participantes organizan un poder mediante órganos para que pueda cumplir
los fines propuestos o ideados. La idea existe en el medio social y se vuelve eficiente por que inspiran
actos concretos.
1.2.3. Capacidad
ESPECIES DE CAPACIDAD:
a. Capacidad de derecho: Es la aptitud para ser titular de relaciones jurídicas. También se la denomina
capacidad de goce.
b. Capacidad de hecho: Es la posibilidad de la persona de ejercer por si sus derechos y cumplir las
correlativas obligaciones que esas relaciones jurídicas suponen. También se la denomina capacidad de
ejercicio.
Incapacidad de Derecho:
FUNDAMENTO: La ley establece las incapacidades de derecho sustentándose en razones de orden moral,
que aconsejan, por ejemplo, impedir a ciertas personas celebrar contratos con otras o respecto de bienes
determinados.
CARACTERES: Las incapacidades de derecho son excepcionales y de interpretación restrictiva; es decir, que
no pueden extenderse a otras situaciones no previstas, por vía de analogía. Siempre son relativas, es decir;
para casos especialmente previstos, dado que admitir incapaces de derecho absolutos supondría la negación
de la persona como tal, que justamente se define por la capacidad.
Distintos Casos:
1. Incapacidades para contratar: El art. 1160 dice que no pueden contratar las personas que están
excluidos de poderlo hacer con personas determinadas o respecto de personas especiales, ni aquellos
a los que les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos. No pueden
contratar: los cónyuges entre si; los padres con hijos sometidos a su patria potestad; los tutores con
sus pupilos; entre otros.
2. Incapacidades para recibir los bienes por sucesión testamentaria: Son incapaces de suceder y
de recibir legados los confesores del testador en su ultima enfermedad o los parientes de tales
confesores dentro del cuarto grado de consanguinidad, salvo que, a su vez, fueren parientes del
testador, existiendo la misma incapacidad respecto del ministro protestante que asiste al testador en
su ultima enfermedad.
(art. 3739 y 3740).
INCAPACIDAD DE HECHO:
Fundamento: Son establecidas por la ley para preservar o defender los intereses de personas que, por su
falta de madurez o de salud mental o de libertad, no se encuentran en condiciones de ejercer por si los
derechos o de cumplir las obligaciones a su cargo, derivas de las relaciones jurídicas.
Caracteres: Las incapacidades de hecho se sustentan en ciertas particularidades de la persona que impiden
que pueda ejercitar por si sus derechos y obligaciones. Esas incapacidades son susceptibles de ser suplidas a
través de la representación de la persona de que se trate. Por ultimo, pueden ser absolutas o relativas.
También existen incapacidades de hecho derivadas de la inhabilitación judicial de personas que, por
embriaguez habitual o uso de estupefacientes estén expuestos a otorgar actos perjudiciales para si; o de
personas disminuidas en sus facultades mentales sin llegar al estado de demencia; o de personas que por su
prodigalidad en actos de administración y disposición de bienes expusiesen a su familia a la zozobra
patrimonial; o de personas condenadas a pena de reclusión o prisión por tres o mas años.
1.2.4. Domicilio
Concepto: Es el lugar que la ley establece como asiento de una persona, con vistas a la
producción de efectos jurídicos.
Caracteres:
Distintas Especies
En primer lugar se distingue entre:
Domicilio general: Que es el que la ley fija para producir con amplitud efectos jurídicos respecto de
la persona. El domicilio general a su vez reconoce dos sub especies: el domicilio legal y el domicilio
real.
Domicilio especial: Esta previsto para producir efectos jurídicos determinados. También se sub
divide en: convencional, procesal, de sucursales, conyugal, y comercial de la mujer casada.
DOMICILIO: Lugar que la ley establece como asiento de una persona, con vistas a la producción de efectos
jurídicos; Ej. El domicilio de un militar en actividad esta en el lugar donde esta destinado; el domicilio de un
militar retirado esta en el lugar donde vive con su familia.
RESIDENCIA: Es el lugar donde habita normalmente, es la situación de hecho. La ley puede asignar el
carácter de domicilio al lugar de residencia de una persona.
PRINCIPIO DE NECESIDAD: Es uno de los caracteres del domicilio, siendo el domicilio un atributo de la
persona, para dar efectividad al principio de necesidad de domicilio la ley ha cubierto todas las situaciones
posibles a fin de que sea factible en función de las circunstancias de cada persona determinar su domicilio;
Ej. Las personas de trabajo ambulante o las que no tuviesen domicilio conocido por su residencia permanente
en el, lo tienen en el lugar de residencia actual, en el lugar de su simple habitación. Siempre es posible
determinar cual es el domicilio de una persona.
PRINCIPIO DE UNIDAD: Así como la persona tiene un nombre, una condición de capacidad, un estado de
familia, no puede sino tener un domicilio general; este principio se infiere de varias disposiciones que dan
por admitida la imposibilidad de coexistencias de dos domicilios generales lo que traería un verdadero caos
por la indeterminación de una noción que rige a través de la ley de ese lugar; la capacidad de la persona, el
régimen de los bienes muebles, el cumplimiento de las obligaciones, la competencia judicial, etc.
Ocurrirían muchas confusiones si se admitieran dos o mas domicilios generales con lo cual una persona
podría ser capaz e incapaz al mismo tiempo, estar presente en dos o mas lugares contra el cumplimiento de
sus obligaciones con lo que acudir simultáneamente a ellos seria justiciable ante los jueces de dos o mas
jurisdicciones territoriales.
IMPORTANCIA: El domicilio tiene importancia; en efecto sirve para determinar la ley aplicable; para aplicar
o fijar la competencia de los jueces o autoridades administrativas, para indicar el lugar donde han de
efectuarse validamente las notificaciones a la persona para precisar el lugar del cumplimiento de las
obligaciones por parte del deudor.
En materia de derecho internacional privado; el domicilio es una noción fundamental que determina la
ley que rige la capacidad de hecho de la persona, igual se rigen por la ley del domicilio de la persona los
bienes muebles de ella de situación no permanente.
El domicilio es factor determinante de la competencia de los jueces en, Ej. Los juicios sucesorios que
han de tramitar ante el juez del ultimo domicilio del difunto; las notificaciones para estar a derecho deben
ser efectuadas en el domicilio de la persona notificada, así se demanda por reivindicación de inmueble, es
competente para entender en el pleito el juez del lugar donde el inmueble esta situado pero la demanda
debe serle notificada al demandado en su domicilio; en cuanto al cumplimiento de las obligaciones si no se ha
pactado un lugar determinado o no se trata de un cuerpo cierto y determinado debe hacerse efectivo en el
lugar del domicilio del deudor.
Domicilio Legal:
Concepto: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en
contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no este allí presente. (art.
90).
Caracteres:
1. FORZOSO: Por que la ley lo impone, con independencia de cual sea la voluntad de la persona.
2. FICTICIO: La ley supone una presencia del interesado en ese lugar que puede no ser real, aunque de
hecho no este allí presente.
3. EXCEPCIONAL: Y de interpretación restrictiva, funciona solamente en las hipótesis previstas por la
ley.
4. ÚNICO: Por que de varios hechos constitutivos de domicilio legal hace que solo uno de ellos se tome
en cuenta para fijar el domicilio de la persona.
a. Los funcionarios públicos, eclesiásticos o seculares, tienen el domicilio en el lugar en que deben llenar
Domicilio Real:
Caracteres:
1. REAL: Por que tiene como base la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar.
El domicilio real surge de la integración de dos elementos diferentes; uno material u objetivo llamado
"corpus", y el otro intencional o subjetivo llamado "animus".
CONSTITUCION: Requiere la concurrencia de los 2 elementos constitutivos, por la sola intención del
interesado no se puede constituir su domicilio ordinario en otro lugar distinto de su residencia.
MANTENIMIENTO: La ley prevé situaciones en que, con solo uno de los elementos presentes, alcanza para
que el domicilio real permanezca. Un caso esta dado por el de la persona que ha trasladado su residencia,
pero sin intención de, modificar el asiento de sus intereses. (art. 99).
EXTINCIÓN: El art. 97 establece que el domicilio real puede cambiarse de un lugar a otro. Dicho cambio se
verifica instantáneamente por el hecho de la translación de la
residencia de un lugar a otro, con ánimos de permanecer en el y tener allí su
principal establecimiento.
Domicilio Especial:
Casos y Efectos.
Hay distintas especies:
b. El domicilio matrimonial: Es el común de los esposos que rige lo relativo al divorcio y nulidad del
matrimonio, surte efectos limitados previstos en el art. 104 de la ley de matrimonio civil.
d. El domicilio de las sucursales: Según el art. 90 las compañías que tengan muchos establecimientos
o sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos para solo la ejecución
de las obligaciones allí contraídas por los agentes locales. Este domicilio surte los efectos respecto de
las obligaciones contraídas en el lugar por los gerentes de las sucursales o filiales de compañías que
tienen su sede principal en otro lugar.
e. El domicilio convencional o de elección: Es el que elige una u otra parte del contrato para que
surta efecto respecto de las consecuencias de este mismo contrato según el art. 101, las personas en
sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecución de sus obligaciones.
Concepto de Bienes: Son; tanto los objetos materiales susceptibles de tener un valor
económico (cosas en el concepto del art. 2311), como los objetos inmateriales susceptibles
de tener un valor económico (derechos personales, reales e intelectuales).
ART. 2312: "Los objetos inmateriales susceptibles de valor económico y las cosas, se llaman bienes y el
conjunto de los bienes de una persona constituyen su patrimonio".
Concepto De Cosas: Cosa es todo objeto susceptible de goce por el hombre, objeto
de derecho es la cosa material y esta para que sea cosa jurídica debe ser útil, accesible y
deseable.
Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables también a la energía y a las fuerzas
naturales susceptibles de apropiación.
1. Muebles e inmuebles:
Las muebles son las que se pueden mover de un lado a otro. Ej. Silla. Las inmuebles son
aquellas que no se pueden mover.
Ej. Casa.
Por naturaleza: las cosas que se encuentran inmovilizadas por si mismas; Ej. El suelo y todas
las cosas incorporadas a el.
Por accesión física: las cosas muebles adheridas físicamente al suelo; Ej. Una piscina.
Por destino: las cosas muebles que un propietario asigna al servicio de un inmueble; Ej. La
mesa y sillas de una casa.
Los inmuebles se rigen por la ley del lugar de situación, su transmisión debe ser hecha por escritura publica,
al igual que la constitución de derechos reales sobre ellos.
Por naturaleza: las que pueden ser transportadas de un lado a otro, ya sea moviéndose por si
mismas, Ej. Ganado, o por fuerza externa.
Por carácter representativo: los instrumentos públicos o privados en los que constare la
adquisición de derechos personales.
Los bienes muebles se rigen por la ley del lugar de situación si tienen carácter permanente, en caso
contrario, es ley aplicable la del domicilio del dueño.
Las cosas fungibles son aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro
individuo de la misma especie que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma
calidad y en igual cantidad. Ej. Granos de arroz. Las cosas no fungibles son aquellas que
se consideran por su individualidad. Ej. Una obra de arte de tal autor.
En materia de obligaciones de dar, si la cosa a entregar por el deudor es fungible, este queda libre si entrega
otra de las mismas características cantidad y calidad; en cambio,
si lo debido es una cosa no fungible, debe entregar exactamente la misma cosa a que
se comprometió.
Son cosas divisibles aquellas que pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las
cuales forma un todo homogéneo y análogo tanto a las otras partes como a la cosa
misma; por el contrario, son indivisibles aquellas cosas no susceptibles de ser partidas sin
riesgo de destruirse.
Las cosas principales son aquellas que tienen existencia por las mismas; es decir, con
prescindencia de otra u otras. Son accesorias, en tanto aquellas cuya existencia y
naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual dependen, o a la cual están
adheridas. Las cosas accesorias no tienen un régimen propio, sino que deben seguir la
suerte de la cosa principal. Ej. Principal, un auto; accesoria, la rueda de un auto.
Son cosas consumibles aquellas que se terminan con el primer uso. Ej. Alimentos. Son
cosas no consumibles aquellas que no se consumen con el primer uso. Ej. Ropa.
Están dentro del comercio todas las cosas cuya enajenación no fuere expresamente
prohibida o dependiese de una autorización publica.
7. Frutos y productos:
Los frutos son cosas que periódicamente proceden de otra y cuya sustancia no alteran. Los
productos, en cambio, si bien proceden de otra cosa, una vez extraídos no vuelven a
producirse, por lo que si alteran la sustancia de esta ultima. Ej. el mineral metalífero que
se extrae de un yacimiento. Unos y otros, mientras permanece en la cosa principal, le son
accesorios.
Industriales: producidos por la industria del hombre y el cultivo de la tierra, como verduras, cereales.
Civiles: rentas que la cosa produce, tales los alquileres de una casa, los intereses producidos por inversiones
de dinero.
a. Los bienes del estado: Sea nacional o provincial, se dividen en públicos o privados:
Mar territorial.
Mares interiores, bahías, ensenadas, etc.
Ríos, causes y demás aguas.
Playas del mar y riberas de los ríos.
Lagos navegables y sus lechos.
Islas del mar, ríos y lagos navegables.
Calles, plazas y caminos.
Documentos oficiales del estado.
Ruinas y yacimientos arqueológicos.
b. Bienes municipales: Son bienes municipales los que el estado o estados han puesto bajo el dominio
de las municipalidades. Dichos bienes están sometidos al mismo régimen jurídico que los
pertenecientes al estado. Debe distinguirse entre bienes del dominio público y del dominio privado
municipal.
c. Bienes de la iglesia: Pueden clasificarse en públicos o privados, según que estén o no afectados
directamente al culto, respectivamente. Los denominados bienes de la iglesia, en nuestro país
pertenecen a las respectivas parroquias y no a la iglesia católica como institución con jurisdicción
sobre toda la feligresía.
d. Bienes particulares: Las cosas que no fuesen bienes del estado o de los estados, de las
municipalidades o de las iglesias, son bienes particulares sin distinción de las personas que sobre ellas
tengan dominio, aunque sean personas jurídicas. Este es el principio general, sin embargo cabe hacer
algunas aclaraciones.
1. Los puentes y caminos y cualquier otra construcción hecha por particulares en terrenos que le
pertenecen, son del dominio privado de estos, aunque se permita el uso.
2. El uso y goce de los lagos que no son navegables, pertenece a los propietarios ribereños.
3. Las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, pertenecen al dueño de la
misma.
a.
Naturales: Son los que ocurren sin que tenga participación el hombre
(Ej.: la caída de un rayo origina un incendio en una casa que, como estaba asegurada,
genera la obligación de la compañía de seguros de pagar la indemnización).
b.
Humanos: Son hechos jurídicos humanos (actos) aquellos en los que sí tiene intervención
el hombre, con voluntad (celebración de un contrato) o sin ella (persona que se tropieza y
al caer lesiona a otra).
c.
Entre el hecho jurídico y el acto jurídico existe la diferencia que hay entre género y especie, el acto
jurídico es una especie del genero hecho jurídico por lo cual todo acto jurídico es también un hecho jurídico
pero no todo hecho jurídico es un acto jurídico.
Además el acto jurídico tiene un fin inmediato o propósito querido por las partes que es el de producir un
efecto jurídico, lo que no ocurre con el hecho jurídico cuyo efecto se produce por que la ley así lo dispone es
decir que solo tiene relevancia jurídica en virtud de la ley.
CONDICIONES INTERNAS
Las condiciones o requisitos internos para que el acto tenga el carácter de voluntario son:
(art. 897), establece que los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con
discernimiento, intención y libertad. Hay plena voluntad cuando están presentes estos 3
elementos.
Carecen de discernimiento los dementes, salvo que hubieren llevado a cabo el acto de que se trate en
intervalos lúcidos. Se consideran también realizados sin discernimiento los actos de quienes, por cualquier
causa, estuvieren privados de la razón (art. 921).
Intención: Significa que el sujeto efectivamente ha querido llevar a cabo ese acto. Afectan a la
intención el error y el dolo como vicios del consentimiento. propósito de realizar un acto jurídico
determinado.
Libertad: Implica que el sujeto ha decidido practicar el acto por propia iniciativa, sin coacciones. No
existe libertad si la voluntad del otorgante del acto ha sido objeto de violencia física o moral. ej. sin
que alguien me obligue poniéndome un revolver en la cabeza.
Es involuntario, como dice el art. 900 cuando faltan los 3 elementos; sin embargo, basta que falte uno de los
elementos para que sea involuntario el acto.
2. Demencia: cuando un demente actúa lo hace sin discernimiento, cuando lo hace en un intervalo
lucido se entiende que lo hace con discernimiento.
A todos; declarados y los no declarados, por que lo que nos interesa es saber si cuando realiza el acto lo
hace con discernimiento o no y no se habla de capacidad sino de si hay o no desciernimiento. El
discernimiento es la base de la capacidad; incapaz (sin discernimiento), capaz (con discernimiento). Ej., un
demente no declarado, en intervalo lucido hace un contrato de locución ¿Es valido este contrato?: - Si, en
principio. Un demente declarado, en intervalo lucido hace un contrato de locución
Vélez no distingue de los actos lícitos e ilícitos de los dementes ¿A que actos se refiere?: art. 1070) No se
reputa involuntario el acto ilícito practicado por dementes en lúcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido
declarados tales en juicio; ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que ésta fue
involuntaria.
151) La sentencia sobre demencia y su cesación, sólo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos
declarados en este Código; mas no en juicio criminal, para excluir una imputación de delitos o dar lugar a
condenaciones.
152) Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artículos
precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusación por motivo
de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese demente el procesado.
Si el juez civil lo declaro sano, y este demente mata a alguien, no se exime de responsabilidad penal, salvo
que demuestre que no entendió la criminalidad del acto (alteración morbosa de las facultades).
922) Los actos serán reputados practicados sin intención, cuando fueren hechos por ignorancia o error, y
CONDICIONES EXTERNAS:
El art. 913 establece que ningún hecho tendrá el carácter de voluntario, sin un hecho exterior
por el cual la voluntad se manifieste.
a. Declaración formal y no formal: Las declaraciones formales son aquellas cuya eficacia depende de
la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como expresión de voluntad (art. 916).
Son no formales, en cambio, cuando la manifestación exterior del acto no está sujeta a ningún
requisito.
b. Declaración expresa y tácita: La primera es aquella que se manifiesta verbalmente o por escrito o
por otros signos inequívocos - asistir con la cabeza, levantar la mano - (art. 917); en tanto que será
tácita la que resulte de aquellos actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia
de la voluntad (Ej.: quien introduce el cospel en la ranura del molinete de la estación del subterráneo,
lo traspone y asciende al tren, expresa tácitamente su voluntad de celebrar el contrato
de transporte).
c. Declaración presumida por la ley: El art. 920 dice que la expresión de voluntad puede resultar
igualmente de la presunción de la ley en los casos que expresamente lo disponga. Así, por ejemplo, el
art. 877 dispone que habrá remisión (perdón) de la deuda, cuando el acreedor, sin mediar pago,
entregue voluntariamente al deudor el documento original en que constare la deuda.
El principio general está dado por el art. 919: "El silencio opuesto a actos, o a una
interrogación, no es considerado como una manifestación de voluntad".
En algunos casos, sin embargo, la ley asigna al silencio el carácter de una manifestación de
voluntad:
a. En el caso en que haya una obligación de explicarse establecida por la ley (quien fuere citado a juicio
a reconocer la firma que se le atribuye, inserta en un documento, y guardare silencio, provocará con
su actitud que el instrumento se tenga por reconocido, conforme con el art. 526 del Código Procesal).
b. En el caso en que haya una obligación de explicarse por las relaciones de familia (si el marido que
pretendiere que el hijo nacido durante el matrimonio no le pertenece, guardare silencio durante un
año a contar de la inscripción del nacimiento, no podrá en lo sucesivo promover la acción de
impugnación de la paternidad. La ley presume que el hijo es suyo; (art. 259).
c. En el caso en que haya una obligación de explicarse a causa de una relación entre el silencio actual y
las declaraciones precedentes (una persona confiere poder a otra para que, en su nombre, adquiera
un bien en una determinada suma de dinero. El mandatario, por un medio fehaciente, notifica a su
mandante que el precio de plaza del bien es mayor, y que, no obstante ello, igualmente realizará la
compra. El mandante nada dice. En tal caso el silencio tiene valor de conformidad con la nueva
situación).
La voluntad manifestada o declarada; cuando existe vicio y se ha probado la existencia del mismo
prevalece la real por que la declarada esta viciada.
a. Consecuencias inmediatas: El art. 901 dice que las consecuencias de un hecho que acostumbra
suceder según el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman consecuencias inmediatas (un
automóvil embiste en la parte trasera a otro, que frena ante la luz del semáforo que le impide el paso.
Los daños resultantes al automóvil colisionado son consecuencia inmediata de este tipo de
accidentes).
b. Consecuencias mediatas: Son las que resultan solamente de la conexión de un hecho con un
acontecimiento distinto (el automóvil que es embestido en la parte trasera, debido a la violencia del
impacto es desplazado algunos metros, colisionando a un peatón que había comenzado su cruce por la
senda peatonal). Las consecuencias mediatas resultan previsibles, porque es pensable que un
transeúnte cruce la calzada cuando la luz del semáforo lo habilita y paralelamente veda el avance de
los vehículos).
d. Consecuencias remotas: Son aquellas que no tienen con el hecho ningún nexo adecuado de
causalidad (el hijo del peatón embestido, como consecuencia del accidente sufrido por el padre, carece
de la concentración necesaria para poder rendir sus últimos exámenes en la universidad, lo que
determina que deba postergar el casamiento que tenía previsto para cuando se graduara).
1. El art. 903 dice que las consecuencias inmediatas de los hechos libres son imputables al autor de ellos.
2. Las consecuencias mediatas son también imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto o
cuando empleando la debida atención y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas (art. 904).
3. Las consecuencias casuales no son imputables al autor del hecho, salvo en el caso de que las hubiere
tenido en mira al ejecutar el acto (art. 905).
El art. 900 establece que los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intención y
libertad, no producen por sí obligación alguna.
El art. 907, en su primer párrafo, establece: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún
daño en su persona y bienes, sólo se responderá con la indemnización correspondiente, si con el daño se
enriqueció el autor del hecho y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido". Si un demente se hubiere
apropiado ilegítimamente de una cosa ajena, no será responsabilizado civil ni penalmente, pero la cosa
hurtada habrá ingresado a su patrimonio generando un enriquecimiento; es en esa medida que deberá
indemnizar a la víctima del hurto.
b. Indemnización de equidad:
El art. 907, en su segundo párrafo, dispone "Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de
la víctima del daño, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del
Si un demente con una sólida posición económica causare un daño a otra persona, no será responsable por
los daños y perjuicios derivados de su acto, pero, con fundamento en razones de equidad, el juez podrá fijar
un resarcimiento en favor de la víctima que se encuentra en mala situación económica. El art. 908 faculta a
los damnificados por el acto involuntario a reclamar la responsabilidad de quienes tienen a su cargo a las
personas carentes de discernimiento (Ej.: los padres por los actos de sus hijos menores de 10 ó de 14 años,
según se trate de actos ilícitos o lícitos; los tutores en los mismos supuestos anteriores; los curadores por los
actos de los dementes, etc.).
Actos Ilicitos
Concepto: El ilícito civil es el acto voluntario contrario a las leyes, del que se deriva un
daño a terceros.
a. es voluntario;
b. es contrario al orden jurídico (debe existir una norma que lo prohiba);
c. debe provocar un daño (perjuicio susceptible de apreciación económica);
d. debe serle imputable al autor del acto, a título de dolo o culpa. El dolo supone la intención del agente
de causar el daño. La culpa, implica un accionar negligente del autor (si bien no quiso causar el
perjuicio, no adoptó las medidas necesarias que el caso exigía para evitarlo).
Los actos ilícitos civiles obrados con culpa se denominan casi - delitos y aquellos en que el
agente actúa con dolo se llaman delitos.
La utilización de la palabra delito, para referirnos a los actos ilícitos civiles en que el agente actúa con dolo,
puede generar algún tipo de confusión con los delitos que prevé y sanciona el Derecho Penal. En materia
penal rige el principio de tipicidad, según el cual resulta punible aquel cuya conducta encuadre
perfectamente en la figura delictiva prevista y penada, de manera taxativa, por el Código Penal.
En el delito civil la existencia de daño a terceros es ineludible; en el delito criminal puede no haber daño,
dado que muchas veces se sancionan situaciones de riesgo o actos preparatorios del delito (tentativa).
La sanción del delito civil es la condena al autor a resarcir el daño; en materia de delitos del derecho
criminal, existen penas aplicables a los responsables (reclusión, prisión, inhabilitación, multa).
Actos Jurídicos
CONCEPTO: Son actos jurídicos los actos voluntarios lícitos, que tengan por fin inmediato
establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar o
aniquilar derechos (art., 944).
El fin inmediato de establecer relaciones jurídicas es el carácter que permite distinguir a los actos jurídicos de
los simples actos voluntarios lícitos. Estos últimos pueden tener ciertas consecuencias en el plano jurídico,
pero no han sido buscadas específicamente por el autor al realizar el acto.
Elementos
Elementos esenciales: Son aquellos de cuya existencia depende la del acto jurídico como
tal, ellos son el sujeto, el objeto, la forma y la causa.
a. El sujeto: Es el autor del acto jurídico, quien debe estar dotado de capacidad para su otorgamiento
(art. 1040).
b. El objeto: El art. 953 establece que el objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el
comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico
o hechos que no sean imposibles, ilícitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las
leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los
derechos de un tercero. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta disposición, son nulos como
si no tuvieran objeto. El objeto de los actos jurídicos, entonces, deben ser cosas o hechos.
c. La forma: Está referida al modo de exteriorización de la voluntad por el sujeto y a las exigencias
contenidas en la ley respecto de las solemnidades que esa manifestación exterior debe reunir.
d. La causa: La causa es el motivo o razón que determinó a las partes a otorgar el acto jurídico. Arts.
500 y 501.
subjetiva: dada su estrecha relación con el fin perseguido por cada parte.
concreta: es contemplada respecto de cada acto de que se trate.
variable: el motivo que condujo a las partes será distinto en cada acto.
Elementos naturales: Son aquellos impuestos por el ordenamiento jurídico para ciertos actos, en forma
supletoria de la voluntad de las partes. Normalmente existen en tales actos, pero nada obsta a que las
partes los dejen de lado por convención en contrario (Ej.: es un elemento natural de la compraventa que el
vendedor garantice al comprador por los vicios ocultos que pueda tener la cosa vendida; sin embargo, las
partes al contratar pueden eximir expresamente al vendedor de tal responsabilidad).
Elementos accidentales: Forman parte del acto jurídico si las partes deciden incluirlos. Ellos son: condición,
plazo y cargo.
Otra clasificación distingue en plazo suspensivo (Ej.: se pacta el pago de una suma de dinero a
determinada fecha) y extintivo (Ej.: la muerte de la persona a favor de la cual se constituyó una renta
vitalicia produce la extinción de la obligación de quien debía pagar dicha renta y consecuentemente del
derecho al cobro, que no se transmite a los sucesores del beneficiario).
c. Cargo: Es una obligación de carácter accesorio que es impuesta a quien adquiere un derecho. Así, por
ejemplo, una persona hace donación de su biblioteca, imponiendo al donatario como cargo que los
libros de medicina sean, a su vez, donados a la biblioteca especializada de una determinada entidad.
El beneficiario del cargo puede recurrir a los medios legales para exigir su cumplimiento. El
incumplimiento del cargo no genera la pérdida del derecho principal (art. 558).
a. Positivos y negativos: Los actos jurídicos son positivos o negativos según que sea necesaria la
realización u omisión de un acto, para que un derecho comience o acabe (art. 945). Así, es un acto
jurídico positivo la realización del pago por el deudor. Es negativo cuando, quien vendió su fondo de
comercio a otra persona, debe abstenerse de instalarse con otro negocio similar en un cierto radio
territorial, para posibilitar que el comprador pueda explotar su local sin obstáculos.
b. Unilaterales y bilaterales: Los actos serán unilaterales o bilaterales según que para su formación sea
necesaria una sola manifestación de voluntad, o el consentimiento unánime de dos o más personas
(Ej.: son el testamento y el contrato, respectivamente).
c. Entre vivos o de última voluntad: Los primeros son aquellos cuya eficacia no depende del fallecimiento
de ninguno de sus otorgantes. Los actos de última voluntad, en cambio, no producen efectos sino
después del fallecimiento de sus otorgantes (Ej.: el testamento).
d. Onerosos y gratuito: Los contratos serán onerosos o gratuitos según que las ventajas que traen
aparejadas a una u otra de las partes dependan de una contraprestación o resulten independientes de
ella, respectivamente (art. 1139).
e. Formales y no formales: Los actos serán formales o no formales, según que su validez dependa o no
de la sujeción al cumplimiento de ciertas solemnidades.
El principio general en este aspecto establece que los actos jurídicos producen efectos entre las partes
otorgantes y no respecto de terceros. Así lo dispone el art. 1195 con referencia a los contratos y el art. 503
en materia de obligaciones. Dichos efectos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores
universales (son sucesores universales aquellos a quienes se transmite el todo o una parte alícuota del
patrimonio de una persona, (art. 3263).
Revisten el carácter de parte los otorgantes del acto (Ej. comprador y vendedor en la
compraventa).
Puede ocurrir que las partes otorgantes de un acto jurídico sean representadas legalmente,
cuando resulten incapaces de ejercer por sí sus derechos y obligaciones (los padres, respecto de los hijos
menores; los curadores, respecto de los dementes) o que se hagan representar por otras personas,
confiriendo el poder para ello (el contrato de mandato supone que el mandatario actúa a nombre y por
cuenta de su mandante). En estos casos, los efectos del acto se producen respecto de las partes
representadas.
Así, lo serán, tanto los acreedores de los otorgantes del acto, como los que no tengan con ellos
relación alguna. Los terceros no pueden ser perjudicados por el acto jurídico (art. 1195 "in fine"
y 953). Pero si ello ocurre (Ej. : en el caso de acreedores que se ven perjudicados por la acción
fraudulenta de su deudor, orientada a colocarse en situación de insolvencia), la ley les da el
derecho de influir sobre tales actos, en defensa de sus intereses (Ej.: a través de las acciones
de simulación o revocatoria).
La forma es el modo de exteriorización de la voluntad por el sujeto. El art. 973 dice que la
forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que
deben observarse al tiempo de la formación del acto jurídico; tales son: la escritura del
acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano público o por un oficial
público, o con el concurso del juez del lugar.
La formalidad puede ser exigida por la ley "ad solemnitatem", es decir, de modo tal que, si no es cumplida, el
acto resulta nulo (ej. art. 976), o solamente "ad probationem", o sea, como un medio de probar el acto de
que se trate (el acto, respecto del cual no se haya seguido la forma indicada por la ley, carecerá así del
medio idóneo para ser probado, debiendo recurrirse a otros medios).
Un ejemplo de formalidad solemne está dado por el art. 1810, que en su inc. 1 prevé que las donaciones de
bienes inmuebles deben hacerse por escritura pública, bajo pena de nulidad. Un ejemplo de formalidad no
solemne es el siguiente: La Ley de Seguros N0 17.418, en su art. 11 dispone que la póliza emitida por el
asegurador es la prueba del contrato de seguro. Sin embargo, a falta de póliza, todos los medios de prueba
serán emitidos, si existe principio de prueba por escrito (un certificado provisorio de cobertura, un recibo de
pago de la prima del seguro, etc.).
En la celebración de los actos jurídicos se emplea, por lo general, la forma escrita. A este respecto, el art.
978 dice que la expresión por escrito puede tener lugar, o por instrumento público o por instrumento
privado, salvo en los casos en que la forma de instrumento público fuere exclusivamente dispuesta.
Instrumento Público
Existen supuestos, presuntamente fundados en necesidades de la seguridad jurídica, que han llevado a la ley
a atribuir carácter de instrumento público a documentos otorgados sin la presencia de un oficial público, Ej.:
los asientos volcados en los libros de los corredores de comercio; las acciones emitidas por las sociedades
anónimas, etc. (art. 979 inc. 3, 8 y 9).
Requisitos
Enumeración Legal:
a. Las escrituras públicas hechas por escribanos en sus libros de protocolo y por otros funcionarios
públicos con las mismas formalidades, al igual que sus copias.
b. Cualquier otro instrumento extendido por escribanos o funcionarios públicos en la forma prescripta por
la ley.
c. Los asientos en los libros de los corredores como determine el Código de Comercio.
d. Las actas judiciales hechas por los secretarios y sus copias.
e. Las letras aceptadas por el gobierno, billetes y cualquier otro título de crédito del Tesoro Público.
f. Las letras con la anotación de que pertenecen al Tesoro, dadas por particulares en pago de derechos
aduaneros.
g. Las inscripciones en la deuda pública.
h. Las acciones de las compañías autorizadas, emitidas en conformidad con los estatutos.
i. Los billetes, libretas y toda cédula emitida por bancos autorizados.
j. Los asientos de matrimonios en los libros parroquiales y registros civiles, al igual que sus copias.
Fuerza Probatoria
a. de la existencia material de los hechos que el oficial público hubiese anunciado como cumplidos por él
mismo, o que han pasado en su presencia. Esto es hasta que sea argüido de falso
b. del hecho de haberse ejecutado el acto
c. de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos
en ellos
d. de las enunciaciones de hechos o actos jurídicos directamente relativos al acto jurídico que forma el
objeto principal.
El art. 993 establece que el instrumento público hace plena fe, hasta que sea argüido de falso por acción civil
o criminal, de la existencia material de los hechos que el oficial público hubiese anunciado como cumplidos
por él mismo, o que han pasado en su presencia.
Pero si sólo se tratara de desvirtuar las manifestaciones de las partes, efectuadas al tiempo del otorgamiento
del acto, relativas o vinculadas con el objeto principal de aquel (Ej.: el padre, al tiempo de concurrir al
Registro Civil a inscribir el nacimiento de un hijo, manifiesta que el mismo es matrimonial. Tal expresión
queda consignada en la partida, pero no hace al acto principal que otorga al oficial público), no será
necesario recurrir a la promoción de una acción de redargución de falsedad, bastará con probar (también
judicialmente) el hecho que contradiga tales manifestaciones (en el ejemplo dado, que los padres no se
encuentran casados).
Escrituras Públicas
CONCEPTO: Son una clase de instrumentos públicos otorgados por los escribanos en sus
libros de protocolo, en concordancia con lo prescripto por las leyes y reglamentaciones
especiales a su respecto. En casos excepcionales pueden ser otorgadas por otros
funcionarios autorizados (jueces de paz; cónsules en el exterior).
Instrumentos Privados
CONCEPTO: El instrumento privado es aquel que las partes otorgan entre sí y sin
intervención del oficial público. Respecto de ellos rige el sistema de la libertad de formas
expresamente consagrado por el art. 1020 del C.C.
Existen dos REQUISITOS que son exigidos como esenciales por la ley, ellos son: la firma y el doble ejemplar.
a. La firma: La firma de las partes es una condición esencial para la existencia de todo acto bajo forma
privada. No puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos (art.
1012). Pese a la exigencia legal, la jurisprudencia ha resuelto que basta la impresión de los caracteres
habitualmente utilizados como firma para que se dé por cumplido el requisito exigido por la norma. No
parece posible que se tenga por cumplido el requisito de la firma con la impresión digital de aquel que
no supiere firmar. Si bien dicha impresión da mayor certeza en cuanto a la identidad de la persona, no
resulta suficiente para demostrar que ha habido voluntad para el otorgamiento.
Otro supuesto de interés lo constituye el caso de la firma a ruego, es decir, de aquella que es plasmada en el
instrumento por un tercero, ajeno al acto que se formaliza, a pedido de alguno de los otorgantes que no
supiere o no pudiere firmar. En tal situación, el instrumento privado debería complementarse con el
testimonio de los otorgantes del acto y el tercero, relativo al mandato otorgado en tal sentido.
b. El doble ejemplar: El art. 1021 del C.C. dispone que los actos que contengan convenciones
perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un interés
distinto.
Según lo que se desprende del artículo que nos ocupa, sólo se exige el doble ejemplar en caso de
convenciones bilaterales perfectas (las que al quedar perfeccionadas originan obligaciones para ambas
partes). Por lo tanto, no rige la exigencia en el supuesto de convenciones bilaterales imperfectas (depósito,
comodato) y unilaterales (donación, fianza, etc.).
Los instrumentos privados no gozan de autenticidad "per se" como los públicos. Por lo tanto, y a tal fin,
necesitan ser reconocidos en su firma por las partes otorgantes, o bien, que la misma sea declarada
reconocida por juez competente. Al respecto dispone el art. 1028 que el reconocimiento judicial de la firma
es suficiente para que en el cuerpo del instrumento quede también reconocido. A partir de este momento el
documento produce plenos efectos entre las partes y sus sucesores universales.
En cambio, el instrumento privado no produce efectos respecto de terceros sino hasta adquirir FECHA
CIERTA: Con referencia a esto, el art. 1035 establece que la fecha cierta de tales documentos será:
La Firma en Blanco
Puede ocurrir que uno de los otorgantes firme en blanco el instrumento, es decir, antes de que se incluyan
las cláusulas relativas al acto pactado.
En tal supuesto, si el que insertó la firma en blanco, la reconoce como propia luego de completado el
instrumento, este es plenamente válido (art. 1016). Si, en cambio, el que firmó en blanco desconoce el texto
inserto, deberá probar que esa no fue su intención al pactar el contenido (art. 1017).
En todo caso, la nulidad de las declaraciones insertas en el instrumento no podrán ser opuestas a terceros de
buena fe que hubieren contratado con la otra parte en atención al contenido que luego se anuló (art. 1018),
salvo que el papel con la firma en blanco hubiere sido sustraído y completado por un tercero abusando de
dicha firma en blanco (art. 1019).
La Responsabilidad Civil
Responsabilidad por daños
Análisis de los Artículos 1109 a 1123 del Código Civil
Concepto de Norma Jurídica
Teoría de Kelsen
Las Fuentes del Derecho
El Abuso de Derecho.
"Responder" significa dar cada uno cuenta de sus actos, entonces es un deber de dar
cuenta a otro del daño que se le ha causa.
El ámbito de responsabilidad esta relacionado según que como previo al daño haya habido o no un
contrato válido. Si hay un contrato válido, el incumplimiento de alguna de las partes de los deberes (es la
ilicitud) generados por el contrato; es la responsabilidad contractual. Si no existe estamos dentro de la
responsabilidad extracontractual, que es el deber genérico de no dañar que subyace de varios art. del C.C.
En ambos casos se manejan todos los principios con diferencia de regulación legal.
CULPA CONTRACTUAL: supone una obligación concreta, preexistente, formada por la convención de las
partes y que resulta violada por una de ellas. Efecto de la obligación. La culpa es la causa o fuente de una
obligación de indemnizar el daño causado.
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
b. cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los
negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura, o por muerte o incapacidad de
alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual
Existen 2 ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (resp. contractual) y el del
acto ilícito (resp. extracontractual). Cuyos elementos comunes son:
1º ANTIJURIDICIDAD
2º DAÑO
3º RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO Y EL HECHO
4º FACTORES DE IMPUTABILIDAD O ATRIBUCION LEGAL DE RESP.
ANTIJURIDICIDAD
ACTO ILICITO:
Consiste en una infracción a la ley, (dolosa o culposa) que causa un daño a otro y que
obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución
legal del perjuicio.
La ilicitud constituye un elemento del acto ilícito, por eso la norma (art. 1066) exige una expresa prohibición
legal. Sienta un principio general de resp. por el hecho propio al imponer la obligación de indemnizar el daño
que se cause cuando se ejecuta un hecho por culpa o negligencia.(art. 1109). Esta regla integra la específica
de no hacer lo que está expresamente prohibido en una ley, edicto policial u ordenanza municipal (art.1066)
Actos positivos: Es cuando la ley prohíbe su ejecución. Puede ser expresa o genérica
(1109). Se responde por la comisión y por la comisión por omisión.
El principio general de responsabilidad por culpa contenido en el art. 1109 domina todo el sistema del Código,
encierra un valor moral y social. El deber genérico de prudencia y diligencia que impone el art.1109 tanto
vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario.
Supone la existencia de un contrato válido, la culpa tiene que ser referida en cada caso, a la naturaleza
de la obligación impuesta convencionalmente.
Incumplimiento
DAÑO: Concepto. Es invadir las facultades ajenas. Es un menoscabo al patrimonio de un tercero y el autor
de ese menoscabo debe un resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este
deber de resarcir es la Responsabilidad Civil.
El Daño
El Daño es necesario repararlo, aunque no haya culpa, el objeto del daño es el hecho generado por el
obrar de una persona que produce un menoscabo en el patrimonio y la integridad psíquica-física de
otra persona.
Postura Clásica
Sanciones Resarcitorias: Reparación de las cosas al estado que se encontraban antes del obrar
ilícito, en cuando fuere posible desmantelando la obra ilícita mediante el aniquilamiento de sus efectos
pasados, presentes y futuros; o darle una satisfacción equivalente a la insatisfacción ocasionada por el
daño.
Sanciones Represivas: Típicas del derecho penal, son conductas disvaliosas, tienen un carácter
ejemplificante, para que el hecho no se vuelva a repetir.
Ilicitud Contractual: Incumplimiento de un contrato válido tiene su fundamento en el art. 1197 (autonomía
de la voluntad) El contrato es ley para las partes.
Ilicitud Extracontractual: Deber genérico de no dañar.
Obrar Antijuridico que provoque un Daño, en Relación de Causalidad con el hecho ilícito (responsabilidad
extracontractual) o con el incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) siempre que resulte
atribuible o imputable a una persona en base a un Factor de Atribución de carácter subjetivo (culpa o dolo)
reproche respecto de la conducta del autor del hecho.
Factor objetivo en cuyo caso el accionar del individuo será moralmente irrelevante ya que su deber de
responder por el daño causado surgirá de otros elementos.
Por ejemplo:
En ambos casos estos son los presupuestos para que haya responsabilidad:
1. antijuridicidad
2. daño
3. relación de causalidad
4. factor de atribución
La Indemnización:
Consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado
en su patrimonio.
Naturaleza jurídica: consiste en una obligación de dar una suma de dinero. El resarcimiento por
equivalente o indemnización se aplica tanto para los actos ilícitos como para el incumplimiento de los
contratos.
Caracteres:
1. En los actos ilícitos, la reparación de los daños y perjuicios constituye una obligación autónoma.
2. En la inejecución contractual, es una obligación resarcitoria o reparadora, de carácter subsidiario y
accesorio (art. 505 inc. 3º y art. 523 C.C.)
Valuación: se determina por la valuación del perjuicio, al fijar el valor del daño se determina el "quantum"
de la indemnización.
Artículo 1109
Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro, está obligado a la
reparación del perjuicio. Esta obligación es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del
derecho civil. (Párrafo agregado por Ley 17.711)Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno
de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podrá ejercer la acción de
reintegro.
Artículo 1110
Puede pedir esta reparación, no sólo el que es dueño o poseedor de la cosa que ha sufrido el daño o sus
herederos, sino también el usufructuario, o el usuario, si el daño irrogase perjuicio a su derecho. Puede
también pedirlo el que tiene la cosa con la obligación de responder de ella, pero sólo en ausencia del dueño.
Artículo 1111
El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone
responsabilidad alguna.
Artículo 1112
Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino
de una manera irregular las obligaciones legales que les están impuestas, son comprendidos en las
disposiciones de este título.
Artículo 1113
La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su
dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado. (Párrafo agregado por Ley 17.711)En
los supuestos de daños causados con las cosas, el dueño o guardián, para eximirse de responsabilidad,
deberá demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio
de la cosa, sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un
tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del
dueño o guardián, no será responsable.
Artículo 1114
El padre y la madre son solidariamente responsables de los daño causados por sus hijos menores que
habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez años. En caso de
que los padres no convivan, será responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el
evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor.
Artículo 1115
La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier
clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona.
Artículo 1116
Los padres no serán responsables de los daños causados por los hechos de sus hijos, si probaren que les ha
sido imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultará de la mera circunstancia de haber sucedido el
hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no habían tenido una vigilancia activa sobre sus hijos.
Artículo 1117
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que
están a su cargo. Rige igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el daño
causado por sus alumnos o aprendices, mayores de diez años, y serán exentos de toda responsabilidad si
probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería, y con el cuidado que
era de su deber poner.
Artículo 1118
Los dueños de hoteles, casas públicas de hospedaje y de establecimientos públicos de todo género, son
responsables del daño causado por sus agentes o empleados en los efectos de los que habiten en ellas, o
cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño.
Artículo 1119
El artículo anterior es aplicable a los capitanes de buques y patrones de embarcaciones, respecto del daño
causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravían: A los
agentes de transportes terrestres, respecto del daño o extravío de los efectos que recibiesen para
transportar. A los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al daño
causado a los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno propio sujeto a
servidumbre de tránsito, o por cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que lleguen a caer; pero
no cuando el terreno fuese propio y no se hallase sujeto a servidumbre el tránsito. Cuando dos o más son
los que habitan la casa, y se ignora la habitación de donde procede, responderán todos del daño causado. Si
se supiere cuál fue el que arrojó la cosa, él sólo será responsable.
Artículo 1120
Las obligaciones de los posaderos respecto a los efectos introducidos en las posadas por transeúntes o
viajeros, son regidas por las disposiciones relativas al depósito necesario.
Artículo 1121.
Cuando el hotel o casa pública de hospedaje perteneciere a dos o más dueños, o si el buque tuviese dos
capitanes o patrones, o fuesen dos o más los padres de familia, o inquilinos de la casa, no serán
solidariamente obligados a la indemnización del daño; sino que cada uno de ellos responderá en proporción
a la parte que tuviere, a no ser que se probare que el hecho fue ocasionado por culpa de uno de ellos
exclusivamente, y en tal caso sólo el culpado responderá del daño.
Artículo 1122.
Las personas damnificadas por los dependientes o domésticos, pueden perseguir directamente ante los
tribunales civiles a los que son civilmente responsables del daño, sin estar obligados a llevar a juicio a los
autores del hecho.
Artículo 1123.
El que paga el daño causado por sus dependientes o domésticos, puede repetir lo que hubiese pagado, del
dependiente o doméstico que lo causó por su culpa o negligencia.
"Es legitimo usar de los derechos que la ley concede; pero es ilegitimo abusar de ellos".
Las distintas teorías que fundamentan el abuso del derecho fueron clasificadas por Llambías en 3
grupos:
Criterios Subjetivos
a. Algunos argumentan que el abuso del derecho esta dado por la intención
que tiene el autor de perjudicar a otro.
b. Para otros y la mayor parte de la doctrina Francesa considera uso abusivo al ejercicio doloso de los
derechos y también al ejercicio culpable de los derechos.
c. Y otra corriente afirma que hay abuso del derecho cuando el titular obra sin
interés legítimo.
Criterios Objetivos
a. Algunos sostienen que el abuso del derecho consiste en el ejercicio normal o contrario al destino
económico o social del derecho subjetivo; (Llambías advierte que esta posición exagera la función
social del derecho sosteniendo que solo se conceden a destino económico y social).
b. Para otros el acto abusivo es el contrario al objeto de la institución del respectivo derecho, a su
espíritu y a su finalidad.(Llambías comparte).
c. Para Borda el abuso se caracteriza por un ejercicio contrario a la moral y
la buena fe.
Criterio Mixto
a. Otros autores renuncian a delimitar el concepto de abuso del derecho dejando librado a la apreciación
judicial.
Legislación Comparada
a. Piases que la reprueban y no la definen: Ej. El código Suizo en su art. 2: "cada uno esta obligado
a ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones según las reglas de la buena fe, el abuso manifiesto
de un derecho no esta protegido por la ley". (código Peruano y Turco también).
b. Piases que lo aprueban y definen: Ej. El código Soviético; Líbano; Venezuela. Este ultimo dice:
debe igualmente reparar quien haya causado un daño a otro, excediendo en el ejercicio de su derecho
los limites fijados por la buena fe o por el objeto en vista del cual le ha sido conferido ese derecho.
c. Piases que no lo formulan ni lo definen: Ej. El código Alemán, Chino, Uruguayo, Brasil, Mexicano.
Este ultimo dice: cuando al ejercitar un derecho se causa daño a otro, hay obligación de indemnizarlo
si se demuestra que el derecho solo se ejercito a fin de causar el daño, sin utilidad para el titular del
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Solución del Artículo 1071 del C.P. antes y después de la Reforma de la Ley 17.711: (Argentina).
El articulo 1071 del C.C. en su originaria redacción, expresaba: "El ejercicio de un derecho propio, o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto".
Si bien el código carecía del principio general (Abuso del derecho), el abuso podía inducirse de las
diferentes aplicaciones incluidas en su articulado.
Para determinar cuando hay abuso del derecho la ley establece una doble directiva:
Jurisprudencia
Sentencias:
c. En 1933 cámara de apelaciones de Rosario (sobre quiebra de deudor / negligencia del acreedor).
En 1869 por ley Nacional 340, se establece como ley en la República Argentina el Código Civil; redactado por
Vélez Sarfield, con vigencia a partir de 1871.
En 1864 Mitre designa a Vélez Sarfield para la redacción del código civil.
Hasta la redacción del código civil, legislación española, (nueva recopilación de 1567).
En 1963, ley 36 comisiones encargadas de redactar proyectos de los código civil, penal, de minería, y
ordenanzas del ejército.
| Legislación en Emergencia 48/48