T.D.

: 779544

OPINIÓN Nº 037-2011/DTN

Entidad: Cooperativa de Ahorro y Crédito Fianzas y Garantías LTDA

Asunto: Garantías

Referencia: Comunicación de fecha 25.FEB.2011

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de la empresa

Cooperativa de Ahorro y Crédito Fianzas y Garantías LTDA formula varias
consultas sobre las garantías que se otorgan en el marco de la normativa de
contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratación pública, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo
Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

La Entidad formula las siguientes consultas:

2.1 “Estar bajo el ámbito de supervisión de la Superintendencia de Banca,

Seguros y AFPS –SBS- ¿es un requisito que deben cumplir las Entidades
que emitan garantías o cartas fianza a fin de que puedan ser estas
presentadas como medio de garantía en materia de contratación estatal?”

De conformidad con el artículo 39 de la Ley, las garantías que otorgan los

proveedores y/o contratistas en el marco de la normativa de contrataciones del
Estado son las de seriedad de oferta, fiel cumplimiento del contrato, por
adelantos y por el monto diferencial de la propuesta.

El artículo 39 de la Ley también establece los requisitos que deben cumplir las
garantías para ser aceptadas por las Entidades: “ser incondicionales,
solidarias, irrevocables y de realización automática en el país al solo
requerimiento de la respectiva Entidad, bajo responsabilidad de las empresas
 2

que las emiten, las mismas que deberán estar dentro del ámbito de supervisión
de la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras de Fondos de
Pensiones o estar consideradas en la última lista de bancos extranjeros de
primera categoría que periódicamente publica el Banco Central de Reserva
del Perú.”

Por su parte, el artículo 155 del Reglamento precisa que “Las garantías que
acepten las entidades solo podrán ser efectuadas por empresas bajo el ámbito
de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones o que estén consideradas en la lista actualizada de
bancos extranjeros de primera categoría que periódicamente publica el Banco
Central de Reserva del Perú.”

De acuerdo con las normas citadas, la normativa de contrataciones del Estado

ha establecido las garantías que los postores y/o contratistas deberán presentar,
así como sus requisitos, entre estos que sean emitidas por empresas bajo el
ámbito de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas
de Fondos de Pensiones (SBS), o que estén incluidas en la lista actualizada de
bancos extranjeros de primera categoría que publica el Banco Central de
Reserva del Perú.

En tal sentido, debe indicarse que las garantías que las Entidades podrán
aceptar son aquellas que, además de ser incondicionales, solidarias,
irrevocables y de realización automática, sean emitidas por empresas
supervisadas por la SBS1 o que estén consideradas en la lista actualizada de
bancos extranjeros de primera categoría que publica el Banco Central de
Reserva del Perú.

2.2 “¿Es la Superintendencia de Banca, Seguros y AFPS –SBS- la única que

puede determinar qué Entidad se encuentra bajo su supervisión?”

De acuerdo con el literal i) del artículo 58 de la Ley y la Segunda Disposición

Complementaria Final del Reglamento, es función de este Organismo
Supervisor absolver las consultas de su competencia, esto es, aquellas consultas
genéricas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratación
pública, como se ha precisado en el punto 1) de la presente opinión.

En esa medida, este Organismo Supervisor no puede señalar si la SBS es la

única que puede determinar qué Entidad se encuentra bajo su supervisión o no,
pues ello escapa a la habilitación establecida por literal i) del artículo 58 de la
Ley, sin perjuicio de lo cual puede señalarse que el artículo 345 de la Ley
Nº 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, establece
que “La Superintendencia ejerce en el ámbito de sus atribuciones, el control y
la supervisión de las empresas conformantes del Sistema Financiero y Sistema
de Seguros y de las demás personas naturales y jurídicas incorporadas por

1
Para mayor información, puede revisarse el siguiente link, en el cual se encuentra la relación de
empresas autorizadas a emitir cartas fianza, según la SBS:
http://www.sbs.gob.pe/0/modulos/JER/JER_Interna.aspx?ARE=0&PFL=1&JER=936
 3

esta ley o por leyes especiales, de manera exclusiva en los aspectos que le
corresponda.”

2.3 “¿Puede una empresa o entidad que se encuentra bajo el ámbito de

supervisión de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFPS –SBS-, por
un mandato o reconocimiento judicial, emitir garantías o cartas fianza a fin
de que puedan ser estas presentadas como medio de garantía en materia de
contratación estatal?”

Como se ha señalado al absolver la consulta anterior, es función de este

Organismo Supervisor absolver las consultas de su competencia, esto es,
aquellas consultas genéricas referidas al sentido y alcance de la normativa
sobre contratación pública.

Por tanto, este Organismo Supervisor no puede señalar si una empresa que se
encuentra bajo el ámbito de supervisión de la SBS, por mandato o
reconocimiento judicial, puede emitir garantías o cartas fianza en materia de
contratación estatal o no, pues ello escapa a la habilitación establecida por
literal i) del artículo 58 de la Ley.

3. CONCLUSIONES

Las garantías que las Entidades podrán aceptar son aquellas que, además de ser
incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización automática, sean emitidas
por empresas supervisadas por la SBS o que estén consideradas en la lista actualizada
de bancos extranjeros de primera categoría que publica el Banco Central de Reserva
del Perú.

Jesús María, 08 de abril de 2011

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN

Director Técnico Normativo

MPC/.