LA RESPONSABILIDAD ESTATAL EN CUANTO A LA LEGITIMACION DEL

TERCERO INTERVINIENTE O DONANTE EN LA REPRODUCCION

HUMANA ASISTIDA1

Eliana Andrea Combariza Camargo

Fernando Tovar Uricoechea 2
RESUMEN: ABSTRACT:

La responsabilidad estatal en cuanto The state responsibility for the

a la vigilancia y control de los bancos
de esperma hoy en día es escasa,
puesto que las reglas del mercado
han ocasionado que quede en manos
privadas el manejo del material
genético, lo que ha ocasionado que la
dignidad de la persona quede en vano
cuando se comercializan sin control
las células reproductivas o gametos
aportados por los terceros
intervinientes en la reproducción
humana asistida. Se hace necesario
entonces legitimar la intervención de
dicho tercero, sobretodo en casos
tales como la muerte de los padres
que hicieron uso de la reproducción
asistida por medio de las células
reproductivas de un tercero, o en el
caso de la separación de parejas
homosexueles que decidieron adoptar
un niño o niña y este queda “solo”, o
cuando la situación económica de los
padres que optaron por dichas
técnicas es precaria o no es suficiente
para satisfacer las necesidades de su
hijo o hija. Es por tal motivo, que
existen varias posturas acerca de la
posibilidad de considerar legítimo el
hecho de que la información del
donante cuando es un tercero, no se
tenga como un anonimato.
monitoring and control of sperm banks
today is low, especially if one
considers that the rules have caused
market is in private hands the
management of genetic material,
which has led that the dignity of the
person is in vain when the market
without control, the reproductive cells
or gametes provided by third parties
involved in assisted human
reproduction. Moreover, is appropriate
note the need to legitimize the
intervention of the third, especially in
cases such as death of parents made
that use of assisted reproduction
through reproductive cells of another,
or in the case of separation of gay
couples who decided to adopt a child
and this is "only" or when the
economic situation of parents who
opted for these techniques is poor or
not enough to meet the needs of your
son or daughter. For this reason there
are several positions on the possibility
of considering the fact legitimate that
donor information when is a third,
does not become anonymous, as for
those who advocate this position, this
donor, considered as the biological
father, can enter to answer respect
your child as stated above.

1
Artículo de avance científico. Área de investigación séptimo semestre.
2
Estudiantes de Derecho Séptimo Semestre. Universidad Santo Tomás – Tunja. Artículo de
avance científico. Correo electrónico: ecoca_11@hotmail.com.

1
 PALABRAS CLAVE

Responsabilidad estatal, Reproducción Humana Asistida, Bancos de Semen,

Tercer interviniente o Donante, gametos o células reproductivas,
INTRODUCCIÓN del padre biológico.

INTRODUCCIÓN

Las nuevas técnicas de reproducción humana han supuesto un salto muy

importante para el hombre en el campo de la medicina. Nos hallamos ante
realidades de extraordinaria trascendencia: El hombre moderno puede lograr la
procreación humana con técnicas no naturales consideradas como pura
imaginación. Como suele ser habitual el mundo del derecho va más atrás de
los cambios sociales, culturales y científicos.

Numerosos son los problemas que se presentan en el terreno de la filiación, ya

sean de carácter normativo, terminológico y conceptual, dejando a un lado las
cuestiones morales éticas y filosóficas. ¿ Estamos en algunos casos de ciertas
fecundaciones asistidas ante la verdadera filiación? ¿Se puede seguir hablando
de paternidad y maternidad cuando el hijo nace por inseminación artificial con
semen de un tercer donante? Y si donante y receptora se conocieran en algún
momento rompiendo el principio del anonimato ¿ Cuáles serían los derechos y
obligaciones recíprocos entre las partes?

El donante puede elegir dentro del campo de su libertad, qué hacer con las
células reproductivas que contiene su semen, pero el fruto de este acto y
posterior anonimato repercute en un ser que no ha tenido ninguna decisión
sobre la cuestión pero que lo afecta de manera personalísima.

Por otra parte, es necesario tener en cuenta que el estado se ha hecho muy
irresponsable en cuanto a la vigilancia y control de los bancos de semen, que
quedan en manos de las ideas e iniciativas privadas, dejando a un lado la
dignidad humana y materializándose la comercialización de las células
reproductivas, por tal motivo, urge que el estado responda ante situaciones

2
tales como cuando los menores que nacieron gracias a estas técnicas de
reproducción queden desprotegidos, e intervenga legitimando al tercer
interviniente o padre biológico del niño.

Resta por advertir que desafortunadamente en la mayoría de los países, son

muy pocas las normatividades que giran alrededor del tema, tal vez por la
complejidad del asunto, o por la importancia del anonimato, pero de todas
maneras son bastantes las lagunas jurídicas al respecto, lo que conlleva a
establecer de manera apresurada que la ley se ha quedado corta frente a los
grandes pasos de la ciencia, y más si se tiene en cuenta que las iniciativas
para analizar y regular esta temática quedan en manos de juristas y científicos
internacionales.

PROBLEMA JURÍDICO

¿ El Estado Colombiano es responsable por no ejercer su función de vigilancia

y control hacia los bancos de esperma en Colombia, desconociendo la
necesidad de legitimar al tercer interviniente en la reproducción humana
asistida?

JUSTIFICACIÓN

Este escrito de carácter científico tiene como fin dos aspectos principales: La
primera situación tiene que ver con la necesidad de determinar la manera como
hoy en día el estado vigila y controla a los bancos de semen en Colombia, y la
manera como el estado puede llegar a responder legitimando la intervención
del donante en la reproducción humana asistida cuando el menor que nace por
medio de estas técnicas se encuentra desprotegido, por ejemplo, respecto de
sus derechos hereditarios o respecto de la satisfacción de sus necesidades
básicas. Es de gran importancia esta situación puesto que el tercer interviniente
debería gozar de un papel social y jurídico de mayor trascendencia, limitando
de esta manera el principio del anonimato.

3
El segundo aspecto tiene que ver básicamente con determinar dicho principio
del anonimato, acarrea gran cantidad de situaciones tales como la ilegitimidad
del tercer interviniente o donante en cuento a las obligaciones que tiene en su
calidad o condición de verdadero padre, desde el punto de vista hereditario, la
posibilidad de otorgar alimentos, de brindar cuidado y protección a su hijo,
entre otras situaciones.

Resta establecer que surge la necesidad de analizar el problema de manera

seria, no solo por lo que implica la gran responsabilidad del estado en cuanto a
la vigilancia que ejerce sobre los depósitos de semen, sino también respecto de
las posiciones éticas y morales que giran alrededor de estos tópicos, y desde el
punto de vista de la paternidad, indispensables para establecer regulaciones
neutrales y respetuosas de la vida humana, ya que son muy pocas las
regulaciones referentes al tema, y las que existen son bastantes generales
porque pertenecen al ámbito internacional.

OBJETIVOS

General:

Determinar si el Estado Colombiano es responsable por no ejercer su función

de vigilancia y control hacia los bancos de esperma en Colombia,
desconociendo la necesidad de legitimar al tercer interviniente en la
reproducción humana asistida.

Específicos:

1. Establecer de qué manera y cómo el estado ha intervenido en cuanto a

la vigilancia y control de los bancos de semen existentes en Colombia,
evitando la comercialización de células reproductivas, y asegurando la
protección de los menores nacidos mediante la reproducción asistida
que bajo ciertas circunstancias pueden quedar en estado de
desprotección.

4
2. Determinar cómo se ha llevado a cabo el anonimato de la información
suministrada por el tercer interviniente en la reproducción humana
asistida.

3. Establecer en qué casos puede llegarse a romper el principio del

anonimato frente a la necesidad de proteger derechos relacionados con
la paternidad.

4. Determinar situaciones específicas en las que el tercer interviniente en la

reproducción humana asistida debería llegar a responder en cuanto a
sus obligaciones como verdadero padre, situaciones tales como los
conflictos que surgen entre las parejas homosexuales y se hace
necesario proteger a los menores que estaban bajo su cuidado.

HIPÓTESIS

1. El estado es irresponsable frente a su función de vigilar y controlar a los

bancos de semen en Colombia que se encuentran en manos privadas,
sin tener en cuenta que en ciertas circunstancias como por ejemplo la
precaria situación económica de los padres que se sometieron a la
intervención de reproducción asistida, dejan como consecuencia muchas
veces a menores abandonados, donde se hace necesaria la legitimación
del tercer interviniente o donante en la reproducción humana asistida.
Por otra parte el estado resulta irresponsable frente a la comercialización
de células reproductivas, como consecuencia de la misma falta de
control a los bancos de semen.

2. El principio del anonimato del donante o tercer interviniente no se puede

considerar como absoluto, puesto que en ciertas circunstancias, y con la
necesidad de proteger a aquellos menores nacidos mediante
reproducción asistida, se debe legitimar el importante papel de dicho
donante, especialmente respecto de las obligaciones que se desprenden
de la paternidad y filiación.

5
 METODOLOGÍA

El desarrollo de esta investigación es analítica – conceptual. Se realiza con

base en conceptos fundamentales en torno a la reproducción humana
asistida, referentes jurisprudenciales y opiniones de especialistas y otros
artículos científicos, que conllevan a establecer las hipótesis que expuse
con anterioridad.

De la misma manera la investigación desarrollada se basa en el método

deductivo, puesto que a partir de premisas y conceptos generales acerca de
la temática se logran deducir ciertos aspectos problemáticos en relación con
lo expuesto por diversos doctrinantes, aspectos tales como la falta de
control y vigilancia del estado hacia los bancos de semen.

IMPACTO ESPERADO

Con el desarrollo del siguiente artículo de carácter científico, espero que

quienes tengan la intención de conocerla, reflexionen acerca de la
problemática que gira alrededor del tema, teniendo en cuenta que son
muchos los interesados en conocer los avances científicos en torno a la
reproducción humana asistida, pero son muy pocos los que son capaces de
asumir una posición crítica y jurídica que implique darse cuenta que en
realidad es poca la responsabilidad del estado en cuanto a la vigilancia de
los bancos de semen, que existen bastantes lagunas jurídicas al respecto y
que se hace necesaria la legitimación del tercer interviniente o donante en
la reproducción humana asistida con la finalidad de proteger los derechos
de los menores que muchas veces quedan supeditados a intereses
personales sin tener en cuenta que el verdadero padre o donante puede ser
responsable de lo que suceda con relación a las células que aporta para la
generación de una nueva vida.

Por otra parte se hace necesario reflexionar acerca del papel del estado
como garante del derecho a la vida y a la integridad física de las personas

6
así como los demás derechos conexos, que muchas veces deja bastante
que desear.

MARCO TEÓRICO
CAPITULO I: DE LA FECUNDACIÓN IN VITRO

La reproducción humana asistida, consiste básicamente en la posibilidad

de generar vida mediante técnicas tales como la fecundación IN VITRO o la
inseminación artificial, métodos que consisten en la manipulación de las
células reproductivas humanas de tal manera que se origine un nuevo ser
sin la necesidad de contacto sexual.

Fecundación In Vitro: Consiste en la unión del óvulo y del espermatozoide

por fuera del útero de la mujer que se logra mediante la unión de los
gametos in vitro.

Inseminación artificial: Consiste en la implantación del espermatozoide de

manera directa en el útero de la mujer.

Inseminación artificial de mujer casada con semen que no es de su marido:

Representa el supuesto normal de inseminación con semen de un donante
anónimo y contando con el consentimiento del marido se produce una
filiación no matrimonial, como consecuencia inevitable de la falta de nexo
matrimonial entre el donante y la mujer inseminada.

Es importante tener en cuenta que las técnicas de reproducción humana

asistida hoy en día ya en varios países del mundo son muy utilizadas por
parejas homosexuales cuando pretenden formar una familia, es decir que la
utilización de dichas técnicas no se limita al concepto general y común que
se tiene de la familia, conformada por una pareja heteróloga.

“En el caso de Colombia, el constituyente de 1991 no fue ajeno a estos

avances de la ciencia, y estableció en el artículo 42 de la Carta Política que
los hijos habidos en el matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados

7
 naturalmente o con asistencia científica, tienen iguales derechos y
deberes”3.

1.1 ¿Qué es y como funciona un banco de semen?

Un banco de semen es un lugar de depósito de semen especializado y

ahora, debidamente autorizado por la secretaría de salud para que se lleven
a cabo actividades relacionadas con la reproducción humana asistida, y
análisis de muestras de tipo genético.

Son tres las razones por la que se guarda el semen: para conservar los
genes después de una vasectomía, para pacientes que reciban
quimioterapia y para inseminación artificial de parejas infértiles.

Sin embargo, la ley colombiana tiene claramente reglamentada la donación

de órganos y tejidos con fines de trasplantes y prohíbe cualquier tipo de
remuneración por estos. De acuerdo con el Ministerio de la Protección
Social, está consignado en el Decreto 1546 de 1998 y en la Resolución
3199 de 1998.

El donante debe ser la persona que por voluntad propia entrega sus
gametos o embriones para que sean utilizados con fines terapéuticos o
investigativos. La responsabilidad en cada caso corre por cuenta del comité
de ética de la respectiva institución.

Generalmente, las donantes llegan a los centros por el ‘voz a voz’ y hay
algunos lugares que les ofrecen una remuneración económica, no por el
óvulo sino por el tiempo y la disponibilidad que tienen al someterse al
tratamiento.

A todos los donantes se les realiza un estudio citogenético que consiste en

el análisis cromosómico de 25 metafases mediante bandas GTG.

3
SUAREZ HERNÁNDEZ, Daniel, La responsabilidad de las Entidades Territoriales en la
Prestación de los servicios médicos, Revista de Derecho Privado número 4, julio 1998, pág 48.

8
 Según el Banco Internacional de Semen, los varones son aceptados por el
banco si no presentan antecedentes familiares de enfermedades genéticas,
hereditarias o congénitas transmisibles o cariotipo anormal. Se mantienen
en cuarentena 6 meses y son liberados (utilizables) si todos los análisis de
enfermedades de transmisión sexual han sido negativos.

La utilización de semen de donante en las técnicas de reproducción asistida

está indicada como tratamiento de la infertilidad en:

 Parejas heterosexuales con ausencia de espermatozoides

 Ante la posibilidad de transmisión de trastornos genéticos o
enfermedades contagiosas al utilizar semen conyugal.
 Enfermedades inmunitarias documentadas.
 Mujeres sin pareja4.

1.2 ¿Cómo el Estado vigila y controla a los bancos de semen hoy en

día?

Es poca la responsabilidad que el estado ejerce específicamente respecto

de la vigilancia y control hacia los distintos bancos de semen. Hoy en día se
hace presente la comercialización de las células reproductivas colocando en
entredicho el papel de la vida humana, y el estado no ha tenido en cuenta la
posibilidad de legitimar al donante para que responda frente a sus
obligaciones como padre biológico tal y como lo expone el derecho natural,
frente a ciertos casos excepcionales o circunstancias específicas.

Tal como lo establecen varios artículos del TIEMPO en el aparte dedicado a

salud, en alguna oportunidad, durante una sesión en el Concejo de Bogotá,
el secretario de Salud, Eduardo Díaz Uribe, dijo que esa entidad no ejercía
un control efectivo sobre los bancos de semen, hoy, la Secretaría de salud
no solo relaciona los bancos que tienen la licencia en trámite sino que
también da a conocer las normas a las que deben acogerse esos
laboratorios. En adelante, todo el personal que se dedique a esa labor

4
Ibid, Pág: 59

9
deberá estar registrado en la Secretaría de Salud. Cada laboratorio deberá
llenar un mínimo de requisitos técnicos y de personal para llevar a cabo su
función.

Según el reporte entregado por la Secretaría, en Bogotá hay 10

laboratorios, de los cuales, siete tienen concepto favorable del Distrito y en
un lapso no mayor de seis meses tendrán su licencia definitiva: Cecolfes,
Conceptum, Unidad de Fertilidad Clínica de la Mujer, Procrear, Gestar,
Profamilia y Clínica El Bosque.

El Instituto de Reproducción Humana, dice el reporte de la Secretaría no ha

solicitado visita por lo tanto no puede prestar los servicios . Esa institución
fue sellada de manera preventiva en alguna oportunidad, y los dos
organismos que se encuentran sellados son: Servicios Integrales de
Reproducción Humana y Genética y Banco de Semen que funciona en el
Centro Médico Palermo.

Así deben ser Los requisitos indispensables que deben llenar los bancos de
semen para funcionar son los siguientes: Los donantes homólogos
(aquellos que brindan sus gametos para ser implantados en su pareja) y los
heterólogos (personas anónimos) no pueden ser menores de edad.

Al donante se le debe hacer la siguiente evaluación: examen físico,

sicológico y de laboratorio; evaluación genética con antecedentes y
cariotipo; historia médica en donde conste si sugiere o no enfermedad
hereditaria familiar e incluir una historia sexual que especifique los factores
de riesgo VIH.

El semen utilizado debe cumplir con las siguientes especificaciones:

población de espermatozoides mayor a 30 millones por mililitro, morfología
normal mayor del 30 por ciento, vitalidad mayor al 50 por ciento, una vez

10
congelado el semen en la pajilla deberán estar vivos más de 10 millones y
carecer de leucocitos.

Al donante y al receptor se le deben efectuar los siguientes análisis de

laboratorio: grupo sanguíneo, prueba para sífilis, hepatitis B y C, cultivos
bacteriológicos del semen para determinar alguna enfermedad de
transmisión sexual y prueba de laboratorio para mononucleosis.

Los donantes serán rechazados cuando: se conciban 10 embarazos del

mismo donante, los resultados en las pruebas de laboratorio sean
insatisfactorios, las condiciones de congelación hayan sido alterados o que
el donante esté registrado en dos o más instituciones.

Con la nueva reglamentación, la Unidad de Fertilidad debe contar con el

siguiente personal: un director científico, especialista en gineco- obstetricia,
un director de laboratorio de andrología, un sicólogo, un médico genetista,
un bacteriólogo, una enfermera, personal auxiliar de laboratorio y un director
de laboratorio de terapia de reproducción asistida.

El personal mencionado deberá estar inscrito en la Secretaría de Salud para

poder ejercer la profesión.

Deberá contar igualmente con un área administrativa y de archivo, de

consulta, de recolección de muestras, de laboratorio de andrología, de
técnicas de reproducción asistida y área de banco de gametos y embriones
congelados.

Como se puede observar, existen ciertos requisitos para la vigilancia y

control de los bancos de semen, sin embrago, aún es evidente la
comercialización de células reproductivas y la falta de eficacia de lo
anteriormente expuesto, lo que conlleva a deducir que en Colombia es muy
poca la regulación al respecto, que a pesar de existir algunos aspectos para

11
controlar la actividad de dichos bancos, estos no se cumplen y que el
estado es irresponsable para proteger y manejar la información tan
importante que se almacena en estos depósitos y que tiene que ver con
derechos de rango constitucional.

Es importante mencionar el proyecto de ley 151 de 2001 del senado, por la

cual se modifican los Códigos Civil y penal en lo referente a la aplicación de
los métodos de procreación humana asistida, manipulación genética, y se
dictan normas sobre el genoma humano de nuestra diversidad étnica, más
sin embargo en cuanto al papel que el estado debe desempeñar en cuanto
a la vigilancia y control de los bancos de semen no hay algún
pronunciamiento.

Se hace referencia a :

a) La aplicación de la normatividad sobre los métodos científicos de

procreación humana asistida;
b) Las inseminaciones artificiales y fertilización invitro con transferencia de
embriones;
c) El aporte, depósito, donación y disposición de gametos;
d) De los beneficiarios, el consentimiento informado y la relación paterno
filial de la persona concebida mediante el procedimiento de los métodos
científicos de procreación humana asistida;
e) El parentesco, la existencia biológica, legal y la legitimidad del hijo
concebido por asistencia científica, modificando los artículos 36, 50, 90, y
213 del Código Civil;
f) La maternidad de la mujer soltera ante los métodos científicos de
procreación;
g) La procreación póstuma;
h) La adopción de embriones;
i) La creación de la comisión de procreación humana asistida;
j) Modificación del Código Penal atinente a la manipulación genética;

12
k) Prohibiciones sobre manipulación genética de embriones y del genoma
humano de nuestra diversidad étnica.

Haciendo alusión al derecho comparado es necesario anotar que la ley del

14 del 26 de mayo de 2006 en VENEZUELA regula las técnicas de
reproducción humana asistida, sin embargo se puede decir que respecto del
papel del estado en la vigilancia y control de los bancos se semen se
materializa una laguna jurídica. Es necesario tener cuenta la sentencia 1456
de 2006 donde se encuentran algunos aspectos relacionados con los
bancos de semen, en realidad de poca aplicación.

Sin embargo en ESPAÑA, se establece el Registro Nacional de Donantes y

Registro nacional de actividad y resultados de los centros y servicios de
reproducción asistida.

El Gobierno, mediante real decreto y previo informe del Consejo

Interterritorial del Sistema Nacional de Salud, regulará la constitución,
organización y funcionamiento de un Registro de actividad de los centros y
servicios de reproducción asistida.

CAPITULO II: DEL ANONIMATO DEL DONANTE

El anonimato del tercer interviniente o donante hace alusión a la especial

protección de la información suministrada por aquella persona que aporta a
un banco de semen sus células reproductivas con la finalidad de darle la
oportunidad a ciertas parejas de tener hijos con la manipulación de éstas,
de tal manera que no se establezca ningún nexo entre dicho tercer
interviniente y la vida que se generará en un futuro.

“Aunque en algunos países no se conserva el anonimato, en Colombia es

absoluto. Lógicamente, se presentan casos de donantes conocidas (la

13
 hermana, la prima o una amiga), pero estos tienen implicaciones éticas y
morales para el futuro de ellas y del niño”5.

2.1 ¿En que consiste la legitimación del tercer interviniente o donante

en la reproducción humana asistida?

La legitimación del tercer interviniente o donante en la reproducción

humana asistida consiste en reconocerle un mejor papel dentro de la familia
y la sociedad a aquella persona que interviene como donante de células
reproductivas para que ciertas parejas puedan “tener hijos”, de tal forma
que ante circunstancias especiales, se rompa el principio del anonimato y el
verdadero padre o padre biológico entre a responder frente a su hijo o hija
en cuanto a obligaciones hereditarias u obligaciones en general que se
desprenden de la paternidad como tal.

2.2 ¿ En que casos se hace necesaria la legitimación del tercer

interviniente y el rompimiento del principio del anonimato?

Aunque no se debe desconocer la importancia del principio del anonimato,

éste muchas veces puede limitarse con el fin de proteger al menor nacido
mediante técnicas de reproducción humana asistida, legitimando de esta
manera al donante y haciendo efectivas las obligaciones que tiene como
padre.

El estado debe responder ante situaciones de desprotección de menores

dentro de estas circunstancias, y lo debería hacer legitimando al tercer
interviniente de la reproducción asistida, para que entre a ocupar un papel
de mayor importancia dentro del concepto de familia y logre satisfacer las
necesidades de su hijo o hija cumpliendo la función de verdadero padre. Sin
embargo, vemos cómo hoy en día el estado tanto en Colombia como en la
mayoría de los países del mundo es irresponsable frente a esta situación y

5
ROMEO CASABONA, Carlos María. Del Gen al Derecho. Universidad Externado de
Colombia, Centro de estudios sobre Genética y Derecho, Pag 99.

14
 esto se ve reflejado tan solo con la falta de vigilancia y control hacia los
bancos de semen.

Las circunstancias especiales en las que podría llegar a intervenir el

donante como generador de obligaciones en su calidad de verdadero padre
serían básicamente:

1. En los países donde es aceptada la conformación de familias entre

parejas homosexuales. Cuando por ejemplo ante la separación de
dichas parejas los menores concebidos mediante reproducción humana
asistida quedan desprotegidos y se hace necesaria la intervención del
donante o verdadero padre.

2. Ante la separación de las parejas que optaron tener hijos mediante

reproducción asistida y por algún motivo sus hijos quedan
“desprotegidos”.

3. Ante la posibilidad de la muerte de los padres de aquel menor que fue

concebido mediante reproducción asistida e igualmente como en el caso
anterior queda “desprotegido”.

4. Ante la precaria situación económica de los padres de aquel menor que

se concibe mediante reproducción asistida, y se hace necesaria la
intervención del donante en cuento a sus obligaciones económicas como
verdadero padre.

CAPÍTULO III: DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA FRENTE A LA NECESIDAD

DE MATERIALIZAR LA LEGITIMACIÓN DEL TERCER INTERVINIENTE EN
LA REPRODUCIIÓN HUMANA ASISTIDA

A lo largo del articulo se tiene en cuenta el pensamiento de diferentes

doctrinantes, como lo son. WILSON RUIZ ORJUELA, CARLOS MARIA
ROMEO, ALIER EDUERADO HERNÁNDEZ Y DANIEL SUAREZ. A
continuación se resaltan aspectos importantes de algunos de ellos.

15
DANIEL SUAREZ: Es una realidad que las personas pueden ser concebidas
con asistencia médica mediante los procedimientos que se conocen con el
nombre de técnicas de Reproducción Asistida, las cuales han sido clasificadas
de diversa manera, heteróloga, homóloga, conyugal, con donante, y pueden
consistir en la fecundación In Vitro o en la Inseminación Artificial.

CARLOS MARIA ROMEO: Los embriones obtenidos In Vitro, constituyen un

buen material de investigación de relativo fácil acceso según las necesidades
que se vayan originando... INSEMINACIÓN DE MUJER CASADA CON
SEMEN QUE NO ES DE SU MARIDO: Representa el supuesto normal de
inseminación con semen de un donante de un anónimo y contando con el
consentimiento del marido. Se produce una filiación no matrimonial como
consecuencia inevitable de la falta de nexo matrimonial entre el donante y la
mujer inseminada. Muchas veces se ha cuestionado que el papel del donante
se imite a aportar gametos.

Algunas de las sentencias en las que basé mi artículo fueron las siguientes,
haciendo la advertencia que respecto de la temática tratada hay una gran
laguna jurídica, debido a que se torna más como una propuesta que como el
análisis de aspectos ya regulados con anterioridad.

Sentencia C-505/01:

Magistrado ponente: Marco Gerardo Monroy Cabra. Acción Pública de

Incosntitucionalidad consagrada en el artículo 241-1 de la Constitución Política,
ejercida por Gustavo Adolfo Guerrero,...”Se reconoce la biología como una
profesión, se reglamenta su ejercicio en el país y se dictan otras disposiciones
“las consecuencias éticas y sociales de las investigaciones sobre el genoma
humano y la Reproducción Humana Asistida, imponen a los investigadores
responsabilidades especiales, puesto que está en juego el derecho a la vida y
el sagrado principio del respeto a la Dignidad del Ser Humano...”

Sentencia C-240 de 2002:

16
Magistrado Ponente: Marco Gerardo Monroy Cabra:...”En las técnicas de
Reproducción Humana Asistida, el donante, cuando se cataloga como un
tercero en las relaciones de os futuros padres, se encuentra protegido en
cuanto a la información que aporta...”REQUISITOS DEL DONANTE: La ley
exige que el donante de esperma sea mayor de edad y plenamente capaz, sin
estar privado de sus derechos; así mismo al donante se le realizarán una serie
de pruebas médicas y biológicas, con el fin de asegurar la calidad del semen.
Se exigirá tener buena salud, sin padecer enfermedades transmisibles,
venéreas. REVOCACIÓN DE LA DONACIÓN: Es posible la Revocación de la
donación por el donante bajo una circunstancia excepcional. Solamente cuendo
el donante sufra una infertibilidad sobrevenida, siempre que dicha revocación
sea posible por la disposición de la muestra donada cuando esta no se haya
usado.

Expediente n° 9467, 24 de enero de 1994, Consejo de Estado sección

Tercera.

FALLA DEL SERVICIO MÉDICO INEXISTENCIA. OBLIGACIÓN DE MEDIO Y

NO DE RESULTADO. INEXISTENCIA DE REPONSABILIDAD OBJETIVA,
RESPONSABILIDAD ESTATAL EN EL CAMPO DE LA REPRODUCCIÓN
HUMANA ASISTIDA...”GRATUIDAD DE LA DONACIÓN: En línea con lo
establecido para la donación de sangre u órganos, se establece que la
donación de semen nunca tendrá carácter lucrativo o comercial. Esto es así
para lograr una mayor seguridad dentro del sistema donatario.

Carácter secreto y anónimo de la donación: Especial consideración tiene

este apartado. Se pretende salvaguardar la donación llevada a cabo por una
persona como forma de proteger su derecho a la intimidad. El anonimato tiene
una doble variante entre donante de semen y receptora, ninguno de los dos
debe conocer al otro. Con este objetivo se puso en marcha en nuestro país un
sistema (Registro Nacional de Donantes) que custodia en el más estricto

17
secreto, los datos personales del donante...la naturaleza jurídica del donante
no está establecida de manera clara.

Sentencia Nº 1.456/2006 VENEZUELA

Acción de Amparo con Avocamiento. Inseminación Artificial, Fecundación In

Vitro, otras técnicas de reproducción asistida. Bancos de Semen, Madres
subrogadas “vientres en alquiler”. Fecundación no consentida.

CONLUSIONES

1. El Estado Colombiano muchas veces actúa de manera “irresponsable”

frente a la vigilancia y control hacia los bancos de esperma, teniendo en
cuenta la posibilidad de legitimar en algunas circunstancias especiales al
tercer interviniente o donante en la reproducción asistida.

2. El principio del anonimato es esencial en la reproducción asistida, sin

embargo se hace necesario limitarlo cuando se presentan especiales
circunstancias que ameritan la intervención del donante en su calidad de
tercero interviniente, de tal manera que entre a responder en su calidad
de verdadero padre.

3. A pesar de la implementación de ciertas exigencias y requisitos para los

bancos de semen, hoy en día es evidente la comercialización de la
células reproductivas, dejando a un lado el importante papel del derecho
a la vida y a la dignidad humana.

4. Existen bastantes lagunas jurídicas frente a las circunstancias

especiales en las que el tercero interviniente en la reproducción asistida
necesita ser legitimado, tanto en Colombia como ha nivel internacional,
lo que permite abrir un largo camino para las presentes y futuras
legislaciones.

18
 BIBLIOGRAFÍA

- BENITEZ ORTÚZAR Ignacio. Aspectos jurídicos- Penales de la

Reproducción Humana Asistida y Manipulación Genética. Ed:
Edersa. Madrid. 1997.
- ESCOBAR LÓPEZ Edgar A. Clonación y Manipulación Genética.
Ed: Leyer. Bogotá. 2002.
- GÓMEZ PÉREZ Rafael. Problemas morales de la existencia
humana. Ed: Magisterio español, Madrid, 1982
- GRACIA Diego. Procreación Humana asistida, aspectos técnicos,
éticos y legales Ed: Gafo. Madrid, 1988.
- PALATCHI Corinne. Las emociones en las parejas sin hijos.
México, 2000.
- ROMEO CASABONA, Carlos María. Del Gen al Derecho.
Universidad Externado de Colombia, Centro de estudios sobre
Genética y Derecho, Pag 99.
- SUAREZ HERNÁNDEZ, Daniel, La responsabilidad de las
Entidades Territoriales en la Prestación de los servicios médicos,
Revista de Derecho Privado número 4, julio 1998, pág 48.

19