Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD-Excepciones
SUBORDINACION E INDEFENSION-
Concepto/SUBORDINACION E INDEFENSION-Distinciones
CAMARA DE COMERCIO-Funciones
Las cámaras de comercio ejercen varias funciones tanto públicas (entre ellas
las de llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en
él inscritos, recopilar las costumbres mercantiles y certificar sobre la
existencia de las recopiladas, y servir de tribunales de arbitramento) como
privadas, consagradas no solo en el artículo 86 del Código de Comercio, sino
en otras disposiciones.
COMERCIANTE-Concepto/COMERCIANTE-Deberes
2
Magistrado Ponente:
JORGE IVÁN PALACIO PALACIO
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisión del fallo dictado por el Juzgado Séptimo Civil
del Circuito de Barranquilla, en la acción de tutela instaurada por Ricardo
3
Varela Consuegra, Maritza del Carmen Mangones Mejía, Luis Ibarra Fontalvo
y Erika Cristina de la Hoz Páez contra la Cámara de Comercio de
Barranquilla.
I. ANTECEDENTES
Los señores Ricardo Varela Consuegra, Maritza del Carmen Mangones Mejía,
Luis Ibarra Fontalvo y Erika Cristina de la Hoz Páez, por medio de apoderado,
interpusieron acción de tutela contra la Cámara de Comercio de Barranquilla,
por considerar vulnerados sus derechos fundamentales de asociación, a elegir
y ser elegido, al debido proceso y a la igualdad, con ocasión de una reunión
llevada a cabo por la junta directiva de esa entidad en la cual se tomó, por
mayoría, la decisión de cancelar sus afiliaciones, limitándoles de esa forma la
posibilidad de participar en el proceso electoral para la conformación de una
nueva junta directiva. Para fundamentar su solicitud los accionantes relatan los
siguientes:
1. Hechos
1.3. Dentro del “proceso eleccionario cameral” que se estaba adelantando, los
accionantes habían sido admitidos como candidatos a miembros de la junta
directiva, razón por la cual podían participar en las elecciones que se llevarían
a cabo el 7 de junio de 2012, habiendo la Superintendencia de Industria y
Comercio rendido concepto de las listas admitidas para el efecto (artículo 6
del Decreto 726 de 2000).
2. De la solicitud de tutela
4
(i) La decisión se basó, entre otras cosas, en los conceptos emitidos por la
Superintendencia de Industria y Comercio con radicados 12-78070-0-0 del 11
de mayo de 2012 y 12-78070-3-0 del 15 del mismo mes y año 1, y en la
Resolución 31385 del 22 de mayo de 20122, a pesar de que en ellos nunca se
1 Folios 158 a 161 del cuaderno de primera instancia. A continuación se trascriben los apartes más relevantes:
“Con ocasión del proceso de elección de juntas directivas de las cámaras de comercio del país, esta
Superintendencia ha venido recibiendo múltiples denuncias de parte de varías Cámaras y de comerciantes
sobre posibles acciones fraudulentas o de manipulación del proceso electoral en mención// Teniendo en
cuenta la gravedad de las denuncias y el irrestricto compromiso de esta entidad para dotar de mayor
transparencia dicho proceso de elección, como parte esencial de la buna marcha del sistema cameral y el
buen gobierno de estas instituciones, en respuesta a estas denuncias, la Superintendencia de Industria y
Comercio solicitó información adicional a todas las cámaras de comercio del país con el fin de precisar el
alcance y validez de los hechos denunciados. Luego del estudio de la información allegada por las cámaras
de comercio, en efecto se evidencia que existen serias indicaciones de manipulaciones posiblemente
fraudulentas en varias cámaras de comercio del país. Ciertamente, aparte de los señalamientos concretos
que en algunas cámaras de hacen, se ponen de presente una serie de comportamientos claramente atípicos
del proceso de matrícula y afiliación en los tiempos recientes, precisamente en vísperas de las elecciones. A
manera de ejemplo se observa que ha existido un número inusual de matriculados nuevos durante el primer
trimestre del año 2012 en muchas de las cámaras, en algunas de ellas representando más del 19 % del total
de comerciantes inscritos. Del mismo modo, se han presentado números atípicos en la afiliación a ciertas
cámaras de comercio del país, habiendo cámaras que durante el primer trimestre del presente año han
incrementado su número de afiliados hasta en un 236 %. // (…)// Por esta razón, esta Superintendencia
reitera a todos los representantes legales de las cámaras de comercio del país el llamado para que adopten
de manera mas vigorosa y estricta posible todos los mecanismos legales que tengan a su alcance para
prevenir y controlar estas manifestaciones de posibles acciones fraudulentas y, para corregir el curso del
proceso de forma que se logre una eficaz protección del mismo.// En ese sentido , se instruye a todas la
cámaras a ejercer sus funciones y dar estricto cumplimiento a la verificación de los requisitos legales para
matricularse y afiliarse a la cámara de comercio, conforme con el ordenamiento legal vigente. // Así en
aquellos casos en los cuales la cámara de comercio detecte que existen indicios suficientes para suponer que
existieron personas naturales o jurídicas que se matricularon sin ser comerciantes o usando documentos o
información falsa, recordamos a las cámaras de comercio, que conforme con el artículo 38 del Código de
Comercio, deben denunciar los hechos a la Fiscalía General de la Nación para que adelante las
investigaciones correspondientes. // Del mismo modo , las cámaras del comercio cuya elección de miembros
de junta directiva corresponda a los comerciantes afiliados, deben utilizar los mecanismos legales contenidos
en sus Estatutos o en el Régimen de Afiliados, para efectuar una estricta e inmediata revisión del
cumplimiento de los requisitos exigidos a las disposiciones legales vigentes para efecto de su admisión como
afiliados. // (…)// En consecuencia, siempre y cuando se usen mecanismos estrictamente razonables para
poder verificar el cumplimiento de los requisitos señalados en la norma en mención, y en la medida en que la
implementación de dichos mecanismos este consecuente con los respectivos estatutos o el régimen de
afiliación, la Cámara podrá solicitar información o hacer revisiones, como por ejemplo solicitar exhibición
de libros o documentos contables o la presentación de certificaciones contables, en relación con los
requisitos establecidos en los numerales 3 y 4 del art. 19 del Código de Comercio. // En el evento de que se
logre establecer objetivamente por la respectiva Cámara, que alguno o algunos de sus afiliados no satisfacen
los requisitos en mención, deberán proceder a cancelar la respectiva afiliación, en los términos del artículo
6° del Decreto 898 de 2002(…).// Esta determinación de la Cámara traerá como consecuencia que el afiliado
que pierde tal carácter no pueda participar en las próximas elecciones, cuando dicha elección corresponda a
los comerciantes afiliados.”
2 Folios 312 a 322 del cuaderno de primera instancia. La parte resolutiva de la mencionada Resolución
contiene lo siguiente: “RESUELVE://ARTICULO PRIMERO: IMPONER a la Cámara de Comercio de
Barranquilla, identificada con el NIT. 890102010, una sanción pecuniaria por la suma de ochenta y cinco
5
Sin embargo, esa facultad que tienen las cámaras de comercio de exigir a
quien solicite la matrícula mercantil que acredite la calidad de comerciante no
puede ejercerse “ex post porque de hacerlo estaría confirmando su omisión
en la función que le corresponde de verificar que es comerciante antes del
registro”.
Por todo lo expuesto, los accionantes solicitan que se amparen sus derechos
fundamentales y que, en consecuencia:
3. Trámite procesal
Así las cosas, los actores no solo siguen estando afiliados, sino que, además,
aún ostentan la calidad de candidatos a la junta directiva.
Afirma que, de acuerdo con lo señalado por el Decreto 726 de 2000 3, dentro
de las obligaciones de las cámaras de comercio está la revisión y control del
cumplimiento de los requisitos exigidos para la admisión como afiliados de
los candidatos para ocupar cargos directivos.
Sostiene que, con ocasión del proceso de elección de juntas directivas de las
cámaras de comercio del país, la Superintendencia de Industria y Comercio
recibió una serie de quejas y denuncias en las cuales se hacía alusión a
posibles acciones fraudulentas o manipulaciones del proceso electoral,
cuestionándose la calidad de comerciantes de varios candidatos.
Por su parte, los señores Rodolfo Anaya Abello, José Manuel Carbonell
Gómez, Hernán Maestre Castro y Arnold Gómez, también en calidad de
miembros de la junta directiva de la entidad demandada, rindieron informe
sobre los hechos narrados en la acción de tutela, en los siguientes términos:
(v) La presunta vulneración del derecho al debido proceso de los actores por
no tener la oportunidad de controvertir la decisión de desafiliación “no pasa
de ser una mera afirmación toda vez que a más de existir mecanismos legales
que permitirían atacar la decisión ante la justicia ordinaria y que fuere
competente, solicitando inclusive la suspensión provisional, también
contaban con la información y plazos determinados para proceder a
remediar su condición de afiliados y de esa manera cumplir con los
11
3.2.3. De otro lado, los señores Marciano Puche, Pablo Obregón, Félix
Bayona y Alberto Cepeda, igualmente miembros de la junta directiva de la
Cámara de Comercio de Barranquilla, interpusieron incidente de nulidad por
considerar vulnerado su derecho fundamental al debido proceso, exponiendo
estas razones:
(ii) Según lo dispuesto por los Decretos 2591 de 1992, 306 de 1992 y 1382 de
2000, aunque los accionantes en este caso disponen del procedimiento civil,
ese medio de defensa judicial no resulta idóneo para la protección de los
12
Impugnación
(ii) El fallo no relacionó el supuesto peligro inminente que se presenta con los
derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad y a la libertad de
asociación, sino con el derecho a elegir y ser elegido, que, de acuerdo a lo
señalado en el artículo 40 de la Constitución, es el derecho de todo ciudadano
a participar en la conformación, ejercicio y control del poder político, pero no
de las cámaras de comercio, que no son de naturaleza política, sino comercial.
(iii) Agrega el recurrente que “existe una norma clara y expresa que
determina la acción a la que deben acudir los demandantes para lograr que
la decisión que consideren adversa se revoque, no es dado que sea una acción
de tutela la que se encargue de decidir ese tema”.
(v) La circunstancia de que los actores dispongan de ese otro medio ordinario
de defensa judicial indica que no se hallan en un estado de indefensión y
menos aún si se tiene en cuenta que varios de ellos eran miembros activos de
la junta directiva que produjo la actuación que se ataca y que en ese momento
también tuvieron la oportunidad de oponerse, aunque sin éxito.
2. Los señores Félix Bayona Meza, Marciano Puche Uribe, Pablo Obregón
Santodomingo y Daniel Martínez Pedrozo, vinculados por el Juzgado Noveno
Civil Municipal de Barranquilla, también pidieron la revocatoria del fallo del
19 de junio de 2012 con base en estos razonamientos:
(i) Consideran que el proceso está afectado de nulidad por falta de integración
del contradictorio con las personas que figuran en las listas 1, 2, 4 y 6 a 10 de
aspirantes a participar en la elección de miembros de la junta directiva de la
Cámara de Comercio de Barranquilla, quienes tienen interés legítimo en el
proceso.
Sostiene que la determinación de la calidad con que actúan los actores escapa
a la función del juez de tutela, quien solo debe establecer la legitimidad e
interés para proponer la acción, según lo dispuesto en el artículo 1° del
Decreto 2591 de 1991. Por tanto, no es cierto que el juez constitucional deba
verificar la condición de comerciantes de los demandantes para poder tramitar
la acción, sino solamente establecer si se están vulnerando sus derechos
fundamentales con la acción o la omisión del demandado.
Manifiesta que, según el artículo 13 del Código de Comercio, para todos los
efectos legales se presume que una persona ejerce el comercio cuando se halla
inscrita en el registro mercantil.
Expone dicho fallo que, cualquiera sea el resultado de la acción de tutela, las
listas 1, 2, 4 y 6 a 10 de aspirantes a la nueva junta directiva de la Cámara de
Comercio de Barranquilla no deben ser modificadas en ningún sentido. Es
decir, que carecen de interés legítimo para intervenir en el proceso.
III. Pruebas
16
Copia del Decreto 726 del 18 abril 2000, por el cual se reglamenta la
elección de Directivos de las cámaras de comercio y se dictan otras
disposiciones (folios 165 a 172, cuaderno de primera instancia).
Copia del Decreto 0333 del 9 febrero 2012, por el cual se modifican
parcialmente los Decretos 726 de 2000, 898 de 2002 y se dictan otras
disposiciones (folios 173 a 180, cuaderno de primera instancia).
Copia del Decreto 1202 del 6 de junio de 2012, por el cual se modifican
parcialmente los Decretos 726 de 2000 y 333 de 2012 (folios 330 a 332,
cuaderno de primera instancia).
1. Competencia
elegido de los actores, por considerar que están siendo vulnerados por la
decisión de desafiarlos que tomó la junta directiva de la Cámara de Comercio
de Barranquilla en sesión extraordinaria del 28 de mayo de 2012, por estas
razones esenciales: (i) la acción es procedente como mecanismo transitorio
para evitar un perjuicio irremediable; y por no ser idóneo como mecanismo de
defensa con el que cuentan; (ii) la decisión de desafiliación no ha sido
revocada y por eso no se presenta carencia actual de objeto por hecho
superado; (iii) de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Constitucional, el
Decreto 1382 de 2000 no regula la competencia para conocer acciones de
tutela, sino el artículo 86 de la Constitución y los Decretos 2591 de 1991 y
306 de 1992; (iv) la entidad accionada desafilió a los demandantes en forma
arbitraria, con base en una causal no contemplada en la enumeración taxativa
que contienen los artículos 6° del Decreto 898 de 2002 y 27 de los estatutos de
la Cámara; (v) según el artículo 13 del Código de Comercio, la calidad de
comerciante se presume por la inscripción en el registro mercantil.
3. Problema jurídico
Con todo, esta corporación ha precisado que esta regla tiene algunas
excepciones que se presentan cuando: “(i) [l]os medios ordinarios de defensa
judicial no son lo suficientemente idóneos y eficaces para proteger los
derechos presuntamente conculcados; (ii) [a]ún cuando tales medios de
defensa judicial sean idóneos, de no concederse la tutela como mecanismo
transitorio de protección, se produciría un perjuicio irremediable a los
derechos fundamentales; (iii) [e]l accionante es un sujeto de especial
protección constitucional (personas de la tercera edad, personas
22
13 “Según la formulación acuñada por el Tribunal Constitucional alemán en el famoso fallo Lüth”.
14 “KONRAD HESSE. Derecho constitucional y derecho privado, Madrid, Cívitas, 1995, p. 59”.
15 “En Alemania donde surge la cuestión en los años cincuenta se plantea inicialmente la discusión entre la
eficacia mediata o indirecta de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares -mittelbare
Drittwirkung- defendida por Dürig –según el cual tales derechos harían irrupción en el tráfico jurídico
privado por medio de las cláusulas generales y los conceptos jurídicos indeterminados, y la tesis de la
eficacia directa de los derechos fundamentales –unmittelbare Drittwirkung- defendida por Nipperdey según
la cual estos harían irrupción directa en las relaciones jurídicas privadas. A estas posturas originales se
agregarían en tiempos recientes las construcciones relacionadas con el deber de protección estatal de los
derechos fundamentales frente a agresiones provenientes de terceros”.
16 “En Europa las principales dificultades para la implementación de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particulares ha consistido en que los mecanismos de protección han sido diseñados
específicamente contra los poderes públicos de manera tal que sólo mediante el amparo contra providencias
judiciales ha podido desarrollarse jurisprudencialmente la materia. En los Estados Unidos mediante la
figura de la state action –que consiste en atribuir la vulneración iusfundamental proveniente de un particular
a un poder público- se sorteó con éxito el problema procesal de la exclusiva vinculatoriedad estatal”.
26
5.2. Ahora bien, para efectos del asunto objeto de revisión interesa hacer
claridad sobre los conceptos de subordinación e indefensión.
3. Las relaciones de patria potestad entre los hijos menores o incapaces y sus
padres21.
17 Ver Sentencias T-290 de 1993 y T-160 de 2010, entre otras.
18 Corte Constitucional, Sentencia T-233 de 1994.
19 Cfr. Sentencias T-593 de 1992, T-161 de 1993, T-230 de 1994, T-083 de 2010 y T-160 de 2010, entre
otras.
20 Sentencias T-833 de 1998 y T-083 de 2010, entre otras.
21 Ver Sentencias T-290 de 1993, T-293 de 1994, T-083 de 2010 y T-160 de 2010, entre otras.
28
De otro lado, los supuestos de indefensión son mucho más amplios, ya que no
implican la existencia de un vínculo jurídico de dependencia, sino que son
situaciones que surgen por las circunstancias fácticas en que se encuentra el
actor. Sobre el particular, esta corporación ha precisado:
22 Cfr. Sentencias T-233 de 1994, T-083 de 2010 y T-160 de 2010, entre otras.
23 Corte Constitucional, Sentencia 172 de 1997.
24 Corte Constitucional, Sentencia T-160 de 2010.
25 Ver Sentencias T-605 de 1992, T-083 de 2010 y T-160 de 2010, entre otras.
26 Sentencias T-125 de 1994, T-036 de 1995, T-351 de 1997, T-1008 de 1999, T-083 de 2010 y T-160 de
2010, entre otras.
27 Sentencias T-174 de 1994, T-025 de 1995 y T-288 de 1995, T-083 de 2010 y T-160 de 2010, entre otras.
28 “Sentencia T-066 de 1998 y T-1723 de 2000”.
29 “Sentencia T-498 de 1994”.
29
39 Corte Constitucional, Sentencia C-167 de 1995. En este fallo la Corte examinó la exequibilidad del
artículo 88 del Código de Comercio, el cual establece la facultad de la Contraloría General de la República
para ejercer el control y vigilancia del recaudo, manejo e inversión de los ingresos de las cámaras de
comercio.
40 En ese pronunciamiento la Sala Plena de la Corte Constitucional declaró exequible la expresión “y el
Gobierno Nacional”, del numeral 12 del artículo 86, del Decreto 410 de 1971 (Código de Comercio), en el
entendido de que tales atribuciones se circunscriben al desarrollo de actividades propias de la naturaleza
32
por cuanto las personas que las integran son los comerciantes
particulares y la finalidad de la institución es la de agremiarlos para
lograr su unidad y la defensa de sus intereses comunes.
Cabe recordar, que de conformidad con las voces del art. 123
Superior, la ley determinará el régimen aplicable a los particulares
que temporalmente desempeñen funciones públicas y regulará su
ejercicio; conforme al artículo 365 Idem. los particulares prestan
servicios públicos, y según el artículo 210 los particulares pueden
cumplir funciones administrativas en las condiciones que señale la
ley. Así, el desempeño de funciones administrativas por particulares,
es una posibilidad reconocida y avalada constitucional y legalmente, y
respecto de la atribución prevista en el artículo 210 de la Carta opera
por ministerio de la ley y, en el caso de las personas jurídicas, no
implica mutación en la naturaleza de la entidad a la que se le atribuye
la función, que conserva inalterada su condición de sujeto privado
sometido al régimen de derecho privado en lo atinente a la
organización y desarrollo de las actividades anejas a su específica
finalidad (Ver Sentencia C-166 de 1995).”49
Bajo este contexto, la Corte Constitucional ha aclarado que las decisiones que
tomen las entidades privadas en ejercicio de funciones públicas tienen
carácter de actos administrativos, razón por la cual pueden ser objeto de las
acciones previstas en el Código Contencioso Administrativo50.
A su vez, el artículo 92 del mismo código establece que los comerciantes que
hayan cumplido y estén cumpliendo con los deberes del comerciante, podrán
solicitar la afiliación a una cámara de comercio, con el apoyo de un banco
49 Corte Constitucional, Sentencia C-909 de 2007.
50 Corte Constitucional, Sentencia T-690 de 2007.
51 Corte Constitucional, Sentencia C-166 de 1995.
37
De otro lado, el artículo 6 ibídem señala las causales por las cuales se pierde
el carácter de afiliado y hace las siguientes consideraciones:
por los servicios que las cámaras suministran, sino a las erogaciones
que voluntariamente se destinan a la financiación de su objeto y al
incremento de su patrimonio.
(…)
Todo comerciante tiene la obligación de matricularse en el registro
mercantil. En estricto rigor la matrícula mercantil es un medio legal
que permite brindar publicidad sobre la condición de comerciante
(…). Resulta equivocado, por consiguiente, pretender edificar a
partir de la obligación y cumplimiento de la obligación de
inscripción del comerciante en la cámara de comercio, un status de
asociado o afiliado de la corporación. Por lo demás, el dato legal es
concluyente. Los comerciantes que cumplan sus deberes de
inscripción y demás obligaciones mercantiles, pueden solicitar y
obtener la afiliación a las cámaras de comercio, en las condiciones
establecidas en el artículo 92 del Código de Comercio. La condición
de comerciante inscrito, no basta para adquirir el status de afiliado,
definitivamente ligado a un aporte de recursos y de esfuerzos en los
que se plasma una voluntad libre de comprometerse en el desarrollo
del objeto y metas de la cámara de comercio.
Por su parte, las sentencias de primero y segundo grado aceptan la tutela para
evitar el perjuicio irremediable de que los demandantes se vean privados de la
participación en las próximas elecciones para junta directiva.
De lo anterior se deduce que no les asiste razón a quienes afirman que el Juez
Noveno Civil Municipal de Barranquilla no era competente para conocer en
primera instancia de la presente acción de tutela porque interviene la
Superintendencia de Industria y Comercio.
De otra parte, los señores Pablo Obregón, Félix Bayona y Alberto Cepeda
piden también la nulidad de lo actuado a partir del auto admisorio, por
considerar que no se integró en debida forma el contradictorio con las
personas que conforman las listas de inscritos 1, 2, 4 y 6 a 10 para elecciones
de la junta directiva de la Cámara de Comercio de Barranquilla en el período
2012-201458.
En relación con este aspecto el artículo 13 del Decreto 2591 de 1991 dispone
en lo pertinente59:
Ahora bien, los demandantes en este caso son Ricardo Varela Consuegra,
Maritza del Carmen Mangones, Luis Ibarra Fontalvo y Erika Cristina de la
Hoz Páez, quienes dicen formar parte, en su orden, de las listas de aspirantes
3 y 5 para las elecciones de junta directiva de la Cámara de Comercio de
Barranquilla60.
La Sala considera razonable que éstos últimos podrían ser afectados con el
resultado final de la acción de tutela, pero de ninguna manera los integrantes
del resto de listas, con los cuales no tienen relación alguna las pretensiones de
la demanda. Por consiguiente, no está acreditado ningún motivo válido que
legitime su vinculación procesal, y mucho menos que se configure causal
alguna de nulidad que deba ser declarada.
8.3. Ahora bien, como atrás se precisó, con fundamento en los artículos 78
del Código de Comercio y 1° del Decreto 898 de 2002, así como en la
jurisprudencia constitucional pertinente64, las cámaras de comercio son
personas jurídicas, de derecho privado, de carácter corporativo y gremial, sin
ánimo de lucro, integradas por los comerciantes del territorio donde hayan de
operar.
De otro lado, no está demostrado que alguno o algunos de los actores tengan
una relación jurídica de dependencia con la Cámara de Comercio de
Barranquilla, puesto que su afiliación es absolutamente libre, de acuerdo con
lo dispuesto en los artículos 92 del Código de Comercio, 6° del Decreto 898
de 2002 y 27 de los estatutos66. De suerte que no se configura una situación
de subordinación en el sentido en que lo ha entendido esta corporación67.
Por lo anterior, los actores tienen la posibilidad de pedir por vía judicial
ordinaria civil la anulación definitiva del acto que dispuso la desafiliación y la
indemnización de perjuicios, por lo cual, surge la obvia conclusión de que no
están abocados a recibir ningún daño irremediable, inminente y grave, que
haga impostergable y procedente la acción de tutela como mecanismo
transitorio, puesto que podrán no solo participar en las elecciones para
integrar la junta directiva de la Cámara de Comercio de Barranquilla, sino
ejercer los demás derechos y prerrogativas que les otorgan la ley y los
estatutos en calidad de afiliados.
47
V. DECISIÓN
RESUELVE