Facultad de Ciencias Contables

Escuela Académico Profesional de Contabilidad, Gestión

Tributaria y Auditoría Empresarial y del Sector Público

DERECHO
TRIBUTARIO I
MAG. CPC. JORGE DE VELAZCO B.
 Los Principios Constitucionales
sobre el Tributo II
SEMANA 11

UNIDAD III
 Principio de legalidad tributaria
Formulación y fundamento de este
 Principio de Legalidad Tributaria
Formulación y fundamento del mismo

Principio de legalidad tributaria

Artículo 74.- Los tributos se

crean, modifican o derogan, o se
establece una exoneración,
exclusivamente por ley (…)

Constitución Política del Perú

 Principio de Legalidad Tributaria
Formulación y fundamento del mismo

“NULLUM TRIBUTUM
SINE LEGE PRAEVIA”

El principio de legalidad debe ser visto también e incluso

de manera prevalente o principal como una institución al
servicio de un interés colectivo: el de asegurar la
democracia en el procedimiento de imposición o
establecimiento de las vías de reparto de la carga
tributaria.
Lo que ha querido el constituyente es que el juicio sobre
el reparto de la carga tributaria sea establecido por el
órgano que mejor asegura la composición de intereses
contrapuestos en el mencionado reparto.

(Pérez, 2016, p. 76)

 Principio de Legalidad Tributaria
Formulación y fundamento del mismo

El principio de legalidad tributaria tiene una

fundamentación no unívoca sino plural, aunque, dentro de
las exigencias o razones que abonan dicho principio,
sobresale, a nuestro juicio, la que hemos mencionado en
segundo lugar, es decir, la relativa a la garantía de
democracia (pluralismo, respeto de las minorías,
publicidad) en el procedimiento de establecimiento de los
tributos.

(Pérez, 2016, p. 77)

Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 0011-2004-AI/TC

ASUNTO
Acciones de inconstitucionalidad interpuestas por don Carlos Guillermo Reneetto Grand y por don Gerardo
Raúl Vizcardo Otazo, cada uno en representación de mas de 5,000 ciudadanos con firmas debidamente
certificadas, contra diversos artículos de la Ley N° 28046: que crea el fondo y la contribución solidaria para la
asistencia previsional.
FUNDAMENTO
El principio de legalidad en materia tributaria se traduce en el aforismo nullum tributum sine lege,
consistente en la imposibilidad de requerir el pago de un tributo si una ley o norma de rango equivalente no lo
tiene regulado. Este principio cumple una función de garantía individual, al fijar un límite a las posibles
intromisiones arbitrarias del Estado en los espacios de libertad de los ciudadanos, y cumple, también, una
función plural, toda vez que se garantiza la democracia en los procedimientos de imposición y reparto de la
carga tributaria, puesto que su establecimiento corresponde a un órgano plural donde se encuentran
representados todos los sectores de la sociedad.
Jurisprudencia

Debe precisarse que para la plena efectividad del principio de legalidad, los elementos
constitutivos del tributo deben estar contenidos cuando menos en la norma de rango
legal que lo crea, es decir, el hecho generador (hipótesis de incidencia tributaria), sujeto
obligado, materia imponible y alícuota.
Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 2302-2003-AA/TC

ASUNTO
Recurso Extraordinario interpuesto por Inversiones Dream S.A. contra la sentencia de la Primera Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 472, su fecha 27 de enero de 2003, que declara infundada la
demanda de autos.
FUNDAMENTO
Así, mientras que el principio de legalidad, en sentido general, se entiende como la subordinación de todos
los poderes públicos a leyes generales y abstractas que disciplinan su forma de ejercicio y cuya observancia
se halla sometida a un control de legitimidad por jueces independientes.
En materia tributaria, el principio de legalidad implica, pues, que el ejercicio de la potestad tributaria por parte
del Poder Ejecutivo o del Poder Legislativo, debe estar sometida no sólo a las leyes pertinentes, sino, y
principalmente, a lo establecido en la Constitución.
Ámbito material del Principio
de
Legalidad Tributaria
Ámbito material del Principio de Legalidad Tributaria

Quedan dentro del principio de legalidad las

prestaciones patrimoniales públicas establecidas, es
decir, impuestas de manera unilateral, sin concurso
de la voluntad del obligado.
Dichas prestaciones patrimoniales públicas vienen a
coincidir grosso modo con el concepto de tributo al
A. CONCEPTO DE PRESTACIÓN
que hemos aludido anteriormente.
PATRIMONIAL DE CARÁCTER
En el bien entendido de que dicho concepto cubre, no
PÚBLICO
solamente los tributos en sentido técnico o estricto,
sometidos a la normal legislación tributaria, sino
también otras prestaciones que, siendo
sustancialmente tributarias, escapan a la normativa
típica de los tributos.
El ejemplo más significativo es el de las cotizaciones
(Pérez, 2016, p. 77)
de Seguridad Social.
Ámbito material del Principio de Legalidad Tributaria

El principio de legalidad cubre la regulación de los

elementos esenciales del tributo.
Por establecimiento de la prestación hay que entender,
no simplemente su creación, sino también la
determinación de sus elementos esenciales.
B. ELEMENTOS DEL TRIBUTO
CUBIERTOS POR EL PRINCIPIO
DE LEGALIDAD De manera sintética, podemos responder diciendo que
deben entenderse comprendidos, en todo caso, los
elementos determinantes de la identidad (o
identificación) de la prestación, así como los relativos a
su entidad (o cuantificación).
La Ley debe regular en qué supuestos se origina el
deber de pagar un tributo (hecho imponible), quién está
obligado a pagarlo (sujetos pasivos), cuánto hay que
(Pérez, 2016, p. 78) pagar (base, tipo, cuota).
Ámbito material del Principio de Legalidad Tributaria

La LGT de 1963, que operaba en una situación de vacío

constitucional (y, podríamos decir, de ausencia de poder
legislativo digno de tal consideración), contenía una lista
de materias que en todo caso debían regularse por Ley.

C. EL ÁMBITO DE LA RESERVA
DE LEY, SEGÚN LA LGT

El efecto de una preferencia de ley o de límite al ejercicio

de la potestad reglamentaria. Este efecto puede
producirse bien en virtud de la regulación de una materia
por Ley formal (que produce el efecto de la llamada
«congelación de rango») o bien, como en el caso
indicado, mediante el señalamiento expreso en una Ley
ordinaria de materias reservadas a la Ley.
 Reserva de Ley

- Aspecto material: materia imponible

hecho generador

Elementos - Aspecto personal: Sujeto activo

esenciales Sujeto pasivo
Reserva
absoluta - Aspecto temporal: hecho generador

- Aspecto espacial: jurisdicción

Elementos - Aspecto mensurable: Base imponible

cuantitativos alícuota/tasa/%

Reserva
relativa
Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 0042-2004-AI/TC

ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Luis Alejandro Lobatón Donayre y más de cinco mil
ciudadanos, contra el artículo 54° del Decreto Legislativo N.° 776, Ley de Tributación Municipal, modificada
por el Decreto Legislativo N.° 952, en cuanto establece que el impuesto a los espectáculos públicos no
deportivos grava el monto que se abona por concepto de ingreso a espectáculos públicos no deportivos en
locales y parques cerrados con excepción de los espectáculos en vivo de teatro, zarzuelas, conciertos de
música clásica, ópera, opereta, ballet, circo y folclore nacional, calificados como culturales por el Instituto
Nacional de Cultura.
FUNDAMENTO
El principio de reserva de ley, por el contrario, implica una determinación constitucional que impone la
regulación, sólo por ley, de ciertas materias.
Es tal sentido, cabe afirmar que ….
Jurisprudencia

… el principio de reserva de ley significa que el ámbito de la creación, modificación, derogación o

exoneración –entre otros– de tributos queda reservada para ser actuada únicamente mediante una ley. Este
principio tiene como fundamento la fórmula histórica “no taxation without representation”; es decir, que los
tributos sean establecidos por los representantes de quienes van a contribuir.
Ahora bien, conforme hemos señalado supra, los principios constitucionales tributarios previstos en el artículo
74° de la Constitución no son sólo límites sino también garantías. En tal sentido, el principio de reserva de ley
es también, ante todo, una cláusula de salvaguarda frente a la posible arbitrariedad del Poder Ejecutivo en la
imposición de tributos.
El principio de reserva de ley en materia tributaria es, prima facie, una reserva relativa, salvo en el caso
previsto en el último párrafo del artículo 79° de la Constitución, que está sujeto a una reserva absoluta de ley
(ley expresa). Para los supuestos contemplados en el artículo 74° de la Constitución, la sujeción del ejercicio
de la potestad tributaria al principio de reserva de ley –en cuanto al tipo de norma– debe entenderse como
relativa, pues también la creación, modificación, derogación y exoneración tributarias pueden realizarse previa
delegación de facultades, mediante decreto legislativo. Se trata, en estos casos, de una reserva de acto
legislativo.
 Alcance del Principio
de Legalidad:
su valor como Reserva Relativa
 Alcance del Principio de Legalidad: su valor como
Reserva Relativa

La generalidad de la doctrina y el propio TC

entienden que se trata de una reserva meramente
relativa.
El fundamento para esta conclusión se encuentra
en primer lugar en la propia letra del precepto, que
En el caso de la reserva del
no habla de establecimiento por Ley, sino «con
artículo 31.3 CE, del principio de
arreglo a la Ley».
legalidad tributaria, ¿estamos ante
Pero, además de esto, hay que decir, como
una reserva absoluta o relativa?
argumento principal, que las razones que hemos
citado como fundamento del principio de legalidad
tributaria resultan, en general, suficientemente
respetadas con el esquema de articulación
normativa propio de la reserva relativa.

(Pérez, 2016, p. 82)

Alcance del Principio de Legalidad: su valor como
Reserva Relativa

En relación con determinados tributos, como son los de

los entes locales, dicho modo de articulación es el único
que permite cohonestar las exigencias propias del
principio que estamos considerando con las derivadas del
otro, igualmente constitucional, de la autonomía financiera
local (art. 142 CE), que aconseja en este concreto ámbito
que las Corporaciones locales disfruten de una cierta
capacidad de opción, en cuanto a la configuración de sus
propios tributos, aun dentro de los márgenes establecidos
por la Ley.

(Pérez, 2016, p. 82)

Aplicación del Principio de
Legalidad a los Gobiernos
Regionales y Locales
 Aplicación del Principio de Legalidad a las
Comunidades Autónomas y a las Entidades Locales

Las Comunidades Autónomas no se plantean problemas

específicos en relación al cumplimiento del principio de
legalidad.

Las Comunidades Autónomas disponen de capacidad

legislativa y las normas emanadas de sus respectivos
Parlamentos ostentan rango de ley al igual que las leyes
estatales.

Por ello, la jurisprudencia constitucional referida a la ley

estatal puede aplicarse sin matices al ámbito autonómico,
y así se exige ley autonómica para la creación y
regulación de los tributos propios de la Comunidad
Autónoma, así como para el ejercicio de las competencias
normativas que una Comunidad haya asumido en los
tributos estatales cedidos
Aplicación del Principio de Legalidad a los Gobiernos
Regionales y los Gobiernos Locales

Principio de legalidad tributaria

Artículo 74.- (…)

Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden

crear, modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar
de éstas, dentro de su jurisdicción, y con los límites que
señala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe
respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y
respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningún
tributo puede tener carácter confiscatorio.

(…)

Constitución Política del Perú

Admisibilidad del Decreto Legislativo
Y Decreto Supremo en la
regulación de los tributos
Admisibilidad del Decreto Ley en la regulación de los
tributos
El Decreto Ley es un acto del Gobierno con fuerza de
ley, un sucedáneo, podríamos decir, de la ley, que
puede ser utilizado en casos de extraordinaria y
urgente necesidad» y sujeto a la ratificación del
Congreso, al que se someten para debate y voto de
totalidad dentro del plazo de treinta días desde la
promulgación.
Durante ese plazo las Cortes podrán tramitarlos como
Proyectos de Ley por el procedimiento de urgencia.

Que desde los primeros tiempos de vigencia de la CE

el uso del Decreto Ley para regular aspectos
singulares del sistema tributario ha sido práctica
bastante usual, dada la frecuencia con que pueden
producirse situaciones de urgencia en este campo.
Admisibilidad del Decreto Ley en la regulación de los
tributos
El TC manifiesta al respecto:
No queda absolutamente impedida la utilización del
Decreto Ley en materia tributaria, cuando concurre el
supuesto habilitante, como instrumento normativo del
Gobierno al servicio de los objetivos de la política
económica.
Ahora bien, será preciso tener en cuenta en cada caso en
qué tributo concreto incide el Decreto Ley constatando su
naturaleza, estructura y la función que cumple dentro del
conjunto del sistema tributario así como el grado o
medida en que interviene el principio de capacidad
económica, qué elementos del mismo esenciales o no
resultan alterados por este excepcional modo de
producción normativa y, en fin, cuál es la naturaleza y
alcance de la concreta regulación de que se trate.
Admisibilidad del Decreto Ley en la regulación de los
tributos
Principio de legalidad tributaria

Artículo 74.- Los tributos se crean, modifican o derogan, o se

establece una exoneración, exclusivamente por ley o decreto
legislativo en caso de delegación de facultades, salvo los
aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto
supremo.

(…)

Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden

contener normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a
tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero
del año siguiente a su promulgación.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de
lo que establece el presente artículo.

Constitución Política del Perú

 Los Principios de
Legalidad y Capacidad
Económica en relación
con las Tasas
Los Principios de Legalidad y Capacidad Económica
en relación con las Tasas

Como tales tributos, las tasas se encuentran

sometidas al principio de legalidad o de reserva de ley.
Sin embargo, la propia conformación de su
presupuesto de hecho determina ciertas
singularidades en la forma de operar este principio, en
comparación con la que se da en el caso de los
impuestos.
Los Principios de Legalidad y Capacidad Económica
en relación con las Tasas

En el ámbito de la Hacienda estatal, la Ley de Tasas

y Precios Públicos (LTPP) dispone que la creación y
determinación de los elementos esenciales deberá
realizarse con arreglo a la Ley.
Sin embargo, la fijación de la cuantía se remite al
Gobierno (Real Decreto), que debe respetar, en
todo caso, el límite de que el importe de la tasa no
podrá exceder en su conjunto del coste real o
previsible del servicio o actividad de que se trate y,
en su defecto, del valor de la prestación recibida
(art. 19 LTPP).

(Pérez, 2016, p. 89)

 El Principio de Capacidad Económica

El principio de capacidad económica constituye uno de

los principios informadores del sistema tributario en su
conjunto, conforme establece el artículo 31.1 de la
Constitución, y, por tanto, tiene que hacerse presente,
con mayor o menor intensidad, en todos los tributos, y
la tasa lo es.
Sin embargo, el concepto de tasa ha ido
tradicionalmente ligado a la idea de contraprestación
es esta necesaria existencia de una actividad
administrativa en el presupuesto de hecho de la tasa la
que coloca en ella, en una posición claramente
secundaria, el principio de capacidad económica.

(Pérez, 2016, p. 90)

Los Principios de Legalidad y Capacidad Económica
en relación con las Tasas
Principio de legalidad tributaria

Artículo 74.- Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una

exoneración, exclusivamente por ley (…)
Artículo 74°. Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una
exoneración, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de
delegación de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan
mediante decreto supremo.
Los gobiernos locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones y
tasas, o exonerar de éstas, dentro de su jurisdicción y con los límites que
señala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los
principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos
fundamentales de la persona. Ningún tributo puede tener efecto confiscatorio.
Los decretos de urgencia no pueden contener materia tributaria. Las leyes
relativas a tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del
año siguiente a su promulgación. Las leyes de presupuesto no pueden
contener normas sobre materia tributaria.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que
establece el presente Artículo.

Constitución Política del Perú

 El Poder Tributario
Precisiones Conceptuales
 El Poder Tributario

En la doctrina tradicional el concepto de poder

tributario, o de soberanía tributaria, venía
considerado como el fundamento o justificación del
tributo, institución que se consideraba asentada en
la posición de supremacía inherente a la propia
existencia del Estado.
El tributo es la prestación pecuniaria que el Ente
público tiene la capacidad de exigir en base a su
potestad de imperio.

(Pérez, 2016, p. 90)

Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 0033-2004-AI/TC

ASUNTO
Acción de inconstitucionalidad interpuesta por los señores Roberto Nesta Brero y Augusto Javier Aida Susuki,
en representación de más de 5,087 ciudadanos con firmas certificadas, contra el artículo 125° del Texto Único
Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N.° 054-99-EF, el que fuera
incorporado por el Decreto Legislativo N.° 945, y contra la Quinta Disposición Transitoria y Final de la Ley N.°
27804.
FUNDAMENTO
La potestad tributaria permite regular la recaudación ajustándose a los principios constitucionales que
enmarcan la creación de tributos, sin que, en el caso, se configure un efecto confiscatorio dado que no se
trata de un impuesto, sino de una forma de cálculo.
La potestad tributaria constituye el poder que tiene el Estado para imponer a los particulares el pago de los
tributos, el cual no puede ser ejercido de manera discrecional o, dado el caso, de forma arbitraria, sino que se
encuentra sujeto a una serie de límites que le son impuestos por el ordenamiento jurídico, sean estos de
orden constitucional o legal.
El Poder Tributario del Estado
Nacional, Regional y Local
El Poder Tributario del Estado Nacional Regional y Local
A) EL PODER TRIBUTARIO DEL ESTADO
(Pérez, 2016, p. 92)
La calificación constitucional del poder tributario
del Estado como originario (o supremo o primario
o preeminente, si se prefieren estos calificativos)
legitima la precedencia de este sobre el de las
Comunidades Autónomas en los casos de
colisión acerca de la materia sobre la que ejercer
el poder tributario con el establecimiento de
tributos.
El poder tributario del Estado debe ejercerse
respetando los principios de la imposición
establecidos en la propia CE, que tienen la
función de mandato al legislador y de límite a su
actuación.
El Poder Tributario del Estado Nacional Regional y Local

Dicho todo lo que antecede, nos ocupamos ahora de las

diversas manifestaciones del poder tributario de las
Comunidades Autónomas. Pues si por tal poder tributario
entendemos la facultad de dictar normas en relación con
B) EL PODER TRIBUTARIO DE las diferentes fuentes de financiación a su disposición, su
LAS COMUNIDADES ejercicio no se agota en el establecimiento de sus propios
AUTÓNOMAS tributos, sino que se extiende a otros ámbitos. Más aún,
hoy podemos decir que el poder tributario de las
Comunidades Autónomas, su capacidad de decisión
sobre sus propios recursos se ejerce sólo marginalmente
a través de creación de tributos propios.

(Pérez, 2016, p. 94)

El Poder Tributario del Estado Nacional Regional y Local

La potestad de establecer tributos por parte de las

Corporaciones Locales constituye una manifestación de
su autonomía financiera, reconocida por el artículo 142
C) EL PODER TRIBUTARIO DE CE, que alude de manera expresa a los tributos propios
LAS CORPORACIONES de las Haciendas locales. Éstas, como ya hemos visto,
LOCALES pueden establecer y exigir tributos de acuerdo con la
Constitución y las leyes, según el artículo 133.2 CE, que
equipara en su redacción a Comunidades Autónomas y
Corporaciones Locales.

(Pérez, 2016, p. 94)

El Poder Tributario del Estado Nacional Regional y Local

La potestad tributaria de las Corporaciones

Locales, en relación con dichos impuestos
propios, consiste en la facultad de decidir
sobre su establecimiento o aplicación en
concreto excepto en determinados casos
en que la imposición es obligatoria, así
como en la determinación del tipo o
cuantía.

(Pérez, 2016, p. 101)

Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 0041-2004-AI/TC

ASUNTO
Acción de Inconstitucionalidad interpuesta por la Defensoría del Pueblo contra las Ordenanzas N.os 171-MSS
y 172-MSS expedidas por la Municipalidad de Santiago de Surco, que aprueban el régimen legal tributario y
los importes de arbitrios municipales correspondientes al ejercicio fiscal 2004; las Ordenanzas N.os 003-96-O-
MSS, 006-97-O-MSS, 002-98-O-MSS y 01-0-MSS; el artículo 4° de la Ordenanza N.° 024-MSS (2000), el
artículo 4° de la Ordenanza N.° 55-MSS (2001), el artículo 6° de la Ordenanza N.° 92-MSS (2002), los
artículos 7° y 8° y la Segunda Disposición Final de la Ordenanza N.° 128-MSS (2003), así como el artículo 5°
de la Ordenanza N.° 130-MSS (2003), por contener vicios de inconstitucionalidad.
FUNDAMENTO
El artículo 74° reconoce facultad tributaria a los gobiernos locales para la creación de tasas y contribuciones,
siempre que: a) sea dentro de su jurisdicción; y, b) con los limites que establece la ley.
Jurisprudencia

Ello quiere decir que las Municipalidades no pueden ejercer su potestad tributaria de manera arbitraria, sino
que dicho reconocimiento constitucional estará legitimado siempre que se encuentre dentro del marco legal
que la Constitución consagra. Será, entonces, mediante la ley de la materia como se regule el instrumento
idóneo para ejercer la potestad tributaria, así como el procedimiento para su validez y vigencia.
De este modo, la Ley Orgánica de Municipalidades y la Ley de Tributación Municipal, en lo que sea pertinente,
constituyen el parámetro de constitucionalidad para el correcto ejercicio de la potestad tributaria municipal.
Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 00053-2004-PI/TC

ASUNTO
Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta por la Defensoría del Pueblo contra las Ordenanzas que
regularon el régimen de arbitrios de la Municipalidad de Miraflores en el periodo 1997 a 2004.
FUNDAMENTO
La regulación legal de la potestad normativa tributaria municipal debe sujetarse al respeto a los principios
constitucionales tributarios de reserva de ley, igualdad, no confiscatoriedad y capacidad contributiva,
desarrollados por la jurisprudencia constitucional, así como también a la garantía institucional de la autonomía
política, económica y administrativa que los gobiernos locales tienen en los asuntos de su competencia.
Facultad de Ciencias Contables
Escuela Académico Profesional de Contabilidad, Gestión
Tributaria y Auditoría Empresarial y del Sector Público

Muchas Gracias