Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
1. SOBRE LA EMPRESA.
1
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
2
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
3
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
Es una constante de estos días la llamada "crisis de las empresas", que conllevan las
soluciones que se vinculan a la "conservación de la empresa"11, argumento usado para
homologar acuerdos abusivos, con mayorías obtenidas al margen del sistema.
La misma se genera aún ante las previsiones del empresario, por razones ajenas a su
propia previsión. Pero el alcance de la llamada "conservación de la empresa" y la
posibilidad de extender la protección a su continuidad al frente de la empresa debe
vincularse a la presencia de titulares o administradores que actúen como buen hombre de
negocios.
La crisis de empresa se genera aún ante la prevención del empresario, por razones
ajenas a su propia previsión. Pero el alcance de la llamada "conservación de la empresa" y
la posibilidad de extender la protección a su continuidad al frente de la empresa se funda
en la viabilidad económica y social12 de la misma.
4
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
5
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
6
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
Por último ante propuestas que afectan la integridad de los créditos quirografarios,
trasladándoles la pérdida y enriqueciendo a los socios, imponiéndoseles la concurrencia
obligatoria al proceso concursal y a estar a lo que una mayoría no convocada decida, debe
advertirse aspectos en el análisis que el Juez debe hacer sobre la homologación, en
comparación con el derecho de de los propios socios al dividendo, para crear reservas
facultativas –necesarias para la conservación de la empresa-. La creación de esas reservas
facultativas está sujeta a su razonabilidad, incluso a su revisión judicial. Coherente con
ello, una propuesta de quita y espera debería –como otras- llevar la prueba de su
razonabilidad –incluso en relación al empobrecimiento de los acreedores y enriquecimiento
de los socios-, para que la misma no sea abusiva. Y es la concursada la que debe formalizar
ese juicio de razonabilidad, particularmente al no haber capitalizado la quita y espera.
La planificación, la previsión, el régimen operativo, que debe prever la
administración societaria no necesariamente debe ser evaluada. No obstante su
exteriorización permitirá en su momento evaluar la conducta y responsabilidad de los
mismos, y de los fiscalizadores internos. Esa planificación servirá, conforme su
razonabilidad –no necesariamente su éxito- para evitar acciones de responsabilidad. Por
otra parte, en ciertos supuestos, como lo es para la homologación del acuerdo, ese régimen
permitirá un cuestionamiento a la razonabilidad o posibilidad de la propuesta, sea por un
impugnante o por el Juez.
En un anteproyecto trabajamos sobre el punto, incluso para sugerir una norma
expresa: Art…. Diligencia de administradores y contraloreadores. La presentación en
7
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
1
Encíclica Centessimus Annus, 1991. ALEGRÍA, Héctor La empresa como valor y el sistema jurídico en LL 18.07.2006
pág. 1 “Es un centro de optimización de los recuros, una fuente de riqueza social”..
2
Pedro J. Frías "La hipoteca..." cit.: deber moral del empresario "a la información para la paraticipación y el
protagonismo; a mejorar la relación person-tarea; al ingreso justo y a la relación confiada"; José Luis Fernández Ruiz
"Análisis comparativo del derecho de información de los accionistas y de los trabajadores en los ordenamientos español y
comunitario", en Derecho Mercantil... cit. en nota precedente, p. 393; nto. "Contratos asociativos..." cit. p. 67.
3
Ensayo en torno al concepto sociedad y principios societarios p. 11 y ss. en libro "Anomalías Societarias",
Ed.Advocatus, 1992; cfme. Pto. 1993 de Reforma de la Ley de Sociedades de la Comisión constituída por el Ministerio
de Justicia de la Nación, que integramos con Alberti, Araya, Fargosi, Le Pera, Mairal y Piaggi.
4
GALGANO, Francesco Historia del Derecho Mercantil. Barcelona 1980, págs. 165 y ss..
6
FRÍAS, Pedro J. Sobre poder y sociedad, ed. 1983, p. 182.
7
nto. Tutela estatal en las sociedades por acciones Rev. La Información tomo XXXII p. 943 y ss..
8
Sobre el punto puede verse la incansable prédica de ARAYA, Miguel C. El capital social en “Sociedades” Revista de
Derecho Privado y Comunitario 2003-2, Santa Fe 2003, Editorial Rubinzal Culzoni, pág.213 y ss., específicamente pág.
219
9
DIEZ PICAZO, Luis Fundamentos del derecho civil patrimonial, Madrid 1979, pág. 435, párrafo 81 nº 512, recordado
por RIVERA, Julio César en su voto en el caso “Alvarez Manuel c/ Guezeui, Julio” Cám. Nac. Com. Sala D. abaril 1984,
LL 1985-A-324 y citado por JUNYENT BAS, Francisco Responsabilidad civilde los administradores societarios 2ª
edición Advocatus, Córdoba 1998, pág. 81.
10
ROJO, Ángel La reforma del derecho concursal español, pag. 87 y ss. en el libro colectivo “La reforma de la
legislación concursal”, dirigido por el mismo, específicamente pag. 113.
11
La conservación de la empresa en Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba tomo
XXV, pág. 107 y ss..
12
Sociedad con actividad no autorizada, o sea a actividades contrarias al interés público, en "Anomalías Societarias" Ed.
Advocatus, Córdoba 1992.
13
Las relaciones de organización y el sistema de derecho privado 2ª eidición, Córdoba 2002 Editorial Advocatus,
capítulo X pág. 441, y “Ineficiencia de la ley concursal” publicación en Revista Derecho y Empresa, nº 10 diciembre
2000, p. 176 y ss..
14
Crisis de sociedades: propuestas concursales abusivas Vs. Solución privada, en RDCO.julio-agosto 2006.
15
Alguno de los Jueces de Concursos de la Ciudad de Córdoba lo exige en forma inmediata a la formulación de la
propuesta, si esa planificación no va anexa a la misma. De todas formas es una obligación legal que condiciona tener por
formulada una propuesta válida.
16
En su obra Concursos pág.396/7, cuyo tomo segundo fué publicado póstumamente, en su carácter de co-redactor de los
proyectos que fueron la base de las leyes 19550 y 22917, norma esta última que incorporó los acuerdos preconcursales.
17
En su trabajo El acuerdo preconcursal en RDCO año 1984 p.167.
18
En El régimen legal de los acuerdos preconcursales" L.L. 1984 D 1186.
19
L'aprendistas stregone, l'elisir di lunga vita e l'impresa immortale en Giur. Comm. 1982 I p. 575 y ss..
20
ALBERTI, Marcelo Edgardo Una contribución de Efraín Hugo Richard al derecho concursal: El plan de empresa
como recaudo del concurso preventivo en “DERECHOS PATRIMONIALES” Estudios en Homenaje al Profesor Emérito
Dr. Efraín Hugo Richard, citado tomo II pág. 949.
21
Ese informe mensual tiende a hacer operativas las disposiciones de pronto pago específicas que adopta ante el negativo
resultado del instituto: "Art. 16.-…. Los créditos serán abonados en su totalidad, si existieran fondos líquidos disponibles.
En caso contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del síndico se deberá afectar el 1%
mensual del ingreso bruto de la concursada. El síndico efectuará un plan de pago proporcional a los créditos y sus
privilegios. En el control e informe mensual que la sindicatura deberá realizar, incluirá las modificaciones necesarias, si
existen fondos líquidos disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o modificar el plan
presentado”.
22
En torno a responsabilidad y concurso. Un “embrión” de proyecto en libros colectivos “De la Insolvencia II Congreso
Iberoamericano Héctor Cámara – Francisco Quintana Ferreyra In Memoriam, Córdoba 2000, tomo II pág. 314 y ss,
Editor Fespresa.
8
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
(República Argentina)
http://www.acader.unc.edu.ar
23
Los administradores societarios y la insolvencia en RDCO nº 203 –septiembre 2003- pág 553, y CRISIS DE
SOCIEDADES: ACUERDOS CONCURSALES ABUSIVOS Vs. SOLUCIÓN PRIVADA en la misma Revista nº Julio-
Agosto 2006.