Nº

205
Martes 1 de julio de 2008 • Año 5 SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL DE EL PERUANO

Relación internacional entre abogados:

El CAL y la UIBA 3, 4, 5 y 6
OULISES MONTOYA ALBERTI

2• Importancia social y económica

de la mype
OEDGARD COQUIS
FERNÁNDEZ-DÁVILA
8• Presunción de
inocencia en
las infracciones

7•
tributarias
¿Es viable legalmente OJORGE MUÑOZ
WELLS
que los alcaldes legislen? OMARCO CHÁVEZ GONZALES
2• jurídica
Esfuerzo para atender
la importancia social
y económica de las mype
OPINIÓN
EDGARD
COQUIS
FERNÁNDEZ-DÁVILA
Abogado. Gerente general de la Fundación
Fogapi
LAS MYPE EN EL CONTEXTO
PERUANO
Las micro y pequeñas empresas
(mype) constituyen el estrato em-
presarial más importante del Perú,
no sólo porque representan cerca de
más del 98% del universo empresarial
(más de 2.5 millones de mype), sino
porque, además, debido a las favo-
rables condiciones que existen en el
país, en los últimos cinco años, su nú-
mero ha crecido en más del 30%. Se
debe tener en cuenta que alrededor
del 75% de las mype peruanas son in-
formales, más del 80% tienen un pro-
medio de ventas mensuales cercanas
a US $ 1,100 y su participación está
prácticamente en todos los sectores
productivos.
No obstante, por un lado, estas
cifras y su abrumadora presencia en
el sector empresarial peruano, las
mype tienen un peso relativamente
importante en la economía del país,
pues, contribuyen con aproximada-
mente el 42% del Producto Bruto In-
terno (PBI). Por otro lado, la proble-
mática de las mype en relación con
su competitividad es variada y com-
pleja. Hecho aceptado y compren-
dido por el Estado y las entidades
privadas involucradas en el tema, al
existir diversos diagnósticos como
propuestas para promover su desa-
jurídica
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Suplemento de
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rrollo, lo cual sin duda es un reto o
desafío para el Gobierno.
EL ESTADO
En este contexto, el Estado debe
participar obligatoriamente en este
desafío de acuerdo con lo estableci-
do en el mandato constitucional pre-
visto en la parte final del artículo 59°
de la Constitución Política vigente.
De ahí que opinamos que los loables
esfuerzos deben fortalecerse, tanto
para acelerar o dar mayor velocidad
a la atención de los requerimientos
del sector como consolidar lo que se
vaya avanzando. Para ello, a todas
luces, es conveniente una reestruc-
turación en las políticas y procedi-
mientos que regulan la actividad
del Estado para ponerlas acorde con También se requiere de la partici- cia técnica y a la innovación tecnoló-
la realidad de las exigencias de los pación decidida, siempre que sea efi- gica, que debe ser oportuna y a cos-
tiempos actuales. ciente, del sector privado, el cual bien tos adecuados para dicho segmento
En efecto, deben flexibilizarse las puede actuar en forma independien- empresarial. Sin duda, ello contribui-
normas legales y reglamentarias, te o en una alianza estratégica con el ría al desarrollo económico dentro del
cuyas modificaciones demoran has- Estado. Todo ello con el propósito de mundo globalizado de las mype, en
ta el cansancio, inclusive las modi- facilitar el acceso al financiamiento, particular, y de la nación peruana, en
ficaciones de reglamentos de índole mediante esquemas de garantía de general.
operativa para el acceso al crédito “valor”, que sea segura, expeditiva, Una de las principales característi-
mediante garantías, eliminándose líquida, confiable, de rápida y de fá- cas y, a la vez, fortaleza de las mype,
exigencias mayores e impertinentes, cil realización. Esto es, garantía de es que tienen gran capacidad de ge-
a efecto de permitir la cobertura de calidad, con lo cual se coadyuvaría nerar empresas y, por ende, puestos
operaciones de comercio exterior, de con la formalización y bancarización de trabajo de manera intensiva, aun-
micro leasing, factoraje en el sector del sector mype. que de baja productividad. En efecto,
de las mype, etc. Asimismo, garan- aportan cerca del 88% de los empleos
tizar papeles en el mercado de ca- ACCESO AL CRÉDITO del sector empresarial y generan 7.2
pitales como mejorador del mismo Y AL MERCADO millones de puestos de trabajo; es
mediante una garantía de “valor”. Adicionalmente, es muy importan- decir, un poco más de la cuarta parte
No es posible que la demora traiga la te tener acceso al crédito, lo cual es de la población peruana trabaja en las
postergación de atender ineludible- necesario para alcanzar una mayor mype. Por tanto, desempeñan un rol
mente las exigencias de las mype y competitividad. Asimismo, contar estratégico en la sostenibilidad social
del mercado actual. con acceso al mercado, a la asisten- y económica del país. X
Jurídica es una publicación de
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 > Suplemento de
análisis legal jurídica •3
Entre el Ilustre Colegio de Abogados de Lima y la
Unión de Colegios y Agrupaciones de Abogados

El CAL y la UIBA
RELACIONES planteos formulados por el abogado
ULISES
MONTOYA
mexicano Escobedo, y por otro lado,
presentando algunas sugestiones. [1]
Correspondió al doctor Luis
ALBERTI

Jurista
Ex decano del CAL
Durante los días del 23 al 26-04-2008 se
realizó el XVIII Congreso de la Unión de
Colegios y Agrupaciones de Abogados
(UIBA), en la ciudad de San José de
Costa Rica. A ese importante certamen
asistieron agremiados del Colegio de
Abogados de Lima (CAL). Con la asis-
tencia de los abogados limeños se re-
forzó los estrechos vínculos existentes
entre estas dos instituciones. Veamos.
El informe fue aprobado por la Junta
Directiva del CAL, de ese entonces,
Echecopar García presentar
procediéndose a afiliar al Colegio de un informe por encargo de la
Abogados de Lima, según acuerdo
tomado en su sesión del 8-05-1957. El Junta Directiva del CAL sobre el
hecho se comunicó oportunamente al
presidente de ésta, Escobedo Duato.
Proyecto de Estatuto de la Unión,
La gran satisfacción para los abo-
gados peruanos, en general, y los lime-
ya que los abogados limeños
ños, en particular, fue que el decano del habían observando algunos de
CAL, Manuel G. Abastos (Moquegua
1893-Lima 1983) fue designado para sus artículos...
ocupar una de las vicepresidencias.

VÍNCULOS CAL y U.I.B.A.

Las vinculaciones del CAL con la
UIBA se remontan a los orígenes de la
Unión. Es así que el acta de creación
de la mencionada entidad fue suscri-
ta el 25-06-1956, en la que estampó su
firma don Víctor Proaño, ministro del
Perú en Dinamarca y Noruega, quien
participó en su condición de delegado
del Colegio de Abogados de Lima. En
esta fecha se realizó la VI Conferen-
cia de la International Bar Associa-
tion, llevada a cabo en la ciudad de
Oslo (Noruega). Fue organizada por
los doctores Manuel Escobedo Duato,
presidente del Consejo General de los
Ilustres Colegios de Abogados de Es-
paña, Manuel G. Escobedo, presiden-
te de la Barra Mexicana (Colegio de
Abogados) y Esteban Agudo Freytes,
presidente del Colegio de Abogados
del Distrito Federal de Venezuela.
Correspondió al doctor Luis Eche-
copar García presentar un informe
por encargo de la Junta Directiva del
CAL, sobre el Proyecto de Estatuto de Javier Pérez de Cuéllar, secretario
la Unión, ya que los abogados limeños general de la ONU, y Luis Martín
Mingarro, presidente de la UIBA.
habían observando algunos de sus ar-
tículos, por un lado, adhiriéndose a los
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ABOGACÍA
XVIII Congreso de la UIBA. La delegación del CAL con el presidente de la República de Costa Rica,
IBEROAMERICANA doctor Oscar Arias Sánchez (De izq. a der: Jesús Rivera Oré, Enrique Becerra, Moisés Tambini del
Fue anhelo de la abogacía iberoame- Valle, Rodolfo Gavilano Oliver, Arias Sánchez, Roger Salas Gamboa, Martín Belaunde Moreyra, Ulises
Montoya Alberti, Walter Gutiérrez Camacho y José Antonio Antón.
ricana la constitución de un foro que
le permitiese exponer su problemá-
tica jurídica, defender el Estado de
Derecho, propugnar el respeto a los
Derechos Humanos, proponer mejo-
ras a la legislación de estos países y
propender a su uniformidad, así como
el solicitar el apoyo de la comunidad
iberoamericana en el caso de viola-
ción y ruptura del orden jurídico. Du-
rante los años transcurridos, la UIBA
alcanzó sus objetivos, además de de-
nunciar las violaciones y amenazas a
la institucionalidad en los países que
la integran, teniendo varios de estos
casos relación con la situación por la
que atravesó nuestro país, lo que es
materia de mención.
La materialización de constituir
una organización representativa de
los Colegios de Abogados de Ibero-
américa se logró gracias al impulso de
Antonio Pedrol Rius, quien al asumir
el decanato del Colegio de Abogados ENTREGA DEL PREMIO UIBA-2004 A JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO (De izq. a der.: Javier Quijano, Raúl Lozano Merino, Ugarte del Pino, Montoya Alberti,
Juan Portocarrero Hidalgo y Germán Marzal Ortiz)
de Madrid y la presidencia del Conse-
jo General de la Abogacía Española,
retomó esta idea, siendo este plantea-
miento expuesto en el Congreso de
Entre los asuntos que se pecial referencia a nuestro país por la
situación que atravesó debido a la vio-
Juristas de Lima, celebrado en 1974.
Esta idea va a manifestarse nueva-
debatieron destacan la tutela de la lencia terrorista. Tanto es así que en su
VI Congreso, reunido en Mar del Pla-
mente en la ciudad de Munich, el 2- independencia del Poder Judicial, ta, en 1984, al tomar conocimiento de
09-1975, al reunirse en el Hotel She-
raton, una importante representación la acertada designación de sus nuestra situación político-social, acor-
dó condenar la actuación de Sendero
de abogados iberoamericanos que
asistían en aquella ciudad al XXVI
miembros basada en su preparación Luminoso, así como también hacer un
público llamado al Gobierno peruano
Congreso de la Unión Internacional
de Abogados. En dicha reunión, el de-
y capacidad, la proyección de para que las fuerzas utilizadas en la lu-
cha contra el terrorismo se ajusten en
cano Antonio Pedrol Rius expresó la
existencia de problemas similares en
la información de los medios de su actuación a las exigencias del Esta-
do de Derecho y eviten cuanto pueda
Así también, entre los actos de so-
lidaridad respecto a los acontecimien-
to por la administración de facto del
señor Fujimori. En esa oportunidad,
Entre los asuntos que se debatieron
destacan la tutela de la independen-
ESTADO DE DERECHO
Así también, esta magna reunión re-
toda la inmensa área iberoamericana, comunicación... estar en contradicción con el respeto a tos políticos ocurrido en nuestro país, la Unión demandó a las autoridades cia del Poder Judicial, la acertada cogió, nuevamente, la defensa del
lo que requería respuestas comunes los Derechos Humanos. se encuentra la presencia del presi- competentes la pronta y total resti- designación de sus miembros basa- Estado de Derecho como la principal
por ser acorde no solo en el idioma, En otro tema que nos atañe, que es dente de la UIBA y decano del Colegio tución del órgano nacional de la abo- da en su preparación y capacidad, la preocupación y objetivo de la UIBA,
sino también en mentalidad. el narcotráfico, la UIBA emitió pronun- de Abogados de Madrid, Luis Martí gacía peruana. Asimismo, con moti- proyección de la información de los prosiguiendo una trayectoria institu-
Con estos fundamentos, entre se la institución a partir de esa fecha A través de los años, los congresos ciamientos y resoluciones expresando Mingarro, quien concurre con el deca- vo de las elecciones a celebrarse en medios de comunicación sin tratar de cional tendiente a reforzar la eficacia
los días 5 y 8-12-1976, se convoca en e iniciando sus actividades en forma de la UIBA se han pronunciando sobre que constituye un serio peligro contra no del CAL Vladimir Paz de la Barra, al 2000, en el XIV Congreso, realizado influir en las decisiones de los jueces, de su acción y la efectividad de su
Madrid, el I Congreso Iberoamerica- permanente. Asimismo, se eligió al aspectos referentes a los problemas la estabilidad social, siendo fuente de lugar donde se encontraba la Embaja- en la ciudad de Fortaleza (Brasil), ex- la importancia de la deontología como intervención, aprobándose la cons-
no de Colegios y Agrupaciones de presidente, cargo que recayó en Anto- que concierne a la abogacía, tales violencia y perturbación política, soli- da de Japón, con la finalidad de hacer hortó a que se mantenga la más pro- derechos de quienes esperan que se titución de un grupo de trabajo para
Abogados, sesiones que se realizan nio Pedrol Rius, como la formación del abogado, nor- citando la adopción de diversas medi- público su rechazo al acto de la toma funda convicción sobre la necesidad imparta justicia, los medios alterna- preparar la creación de un “observato-
en el Palacio de Justicia, y al que se mas deontológicas, ([4]) colegiación das, tales como el desarrollo de fuentes de rehenes por parte del Movimiento de respetar la Constitución, y alertó tivos de solución de controversia y rio” que tenga por objetivo central el
le denomina fundacional, constituyén- EL CAL Y LOS CONGRESOS obligatoria, el derecho a la defensa, de riqueza para sustituir la economía Revolucionario Túpac Amaru (MRTA) sobre el riesgo que se cierne sobre la la necesidad de trabajar por la plena estudio, análisis y seguimiento de los
dose en el más importante encuentro DE LA U.I.B.A. la justicia gratuita, abogados jóvenes, del narcotráfico, mediante la coope- a quienes habían asistido a una recep- constitucionalidad en el Perú, cuando eficacia de la Corte Penal Internacio- sistemas de justicia de varios países
de abogados a nivel iberoamericano, Correspondió al II Congreso realizado programas formativos, etc. ración económica, con la exclusión de ción en dicha embajada, el 17-12-1996, se intenta conducir la vida pública nal Permanente. Concluyó que entre comprendidos en el ámbito de UIBA.
participando decanos de las capitales en la ciudad de Caracas (Venezuela), En este contexto, ha sido materia acciones bélica que menoscaben la so- exigiendo su liberación. fuera de los cauces de la propia Carta los actuales desafíos al Estado de El Observatorio se instaló como ins-
americanas y presidentes de asocia- entre los días 23 y 25-02-1979, el apro- de su especial preocupación el fortale- beranía, y en cuanto a los países con- Entre otros pronunciamientos de Magna. Derecho están las modalidades de los trumento al servicio del desarrollo de-
ciones nacionales de 15 países, entre bar su estatuto, en el que se detallan cimiento y defensa del Estado de Dere- sumidores la reducción del consumo la UIBA, pueden mencionarse la reso- El XV Congreso se celebró en la delitos de terrorismo, narcotráfico, de- mocrático de los pueblos, siendo sus
ellos, el CAL, con la finalidad de cons- sus objetivos. [2] Al fallecer en 1992 cho, lo que se ha manifestado en pro- mediante una política de prevención e lución con motivo de la disolución de ciudad de Lima (23 al 26-09-2002), lincuencia económica, lavado de dine- fines los de medir los parámetros bási-
truir una organización representativa Pedrol Rius [3], le sucede en el cargo nunciamientos institucionales cuando información, y el tratamiento sanitario la Federación Nacional del Colegios siendo decano del CAL Aníbal Torres ro y corrupción, las cuales exigen un cos de implementación del Estado de
de los Colegios de Abogados de las Luis Martí Mingarro, quien fue electo éste ha corrido peligro o cuando ha sido de toxicómanos, mediante la creación de Abogados por mandato del Decre- Vásquez. Al certamen asisitieron abo- tratamiento jurídico dirigido no solo a Derecho, en su doble contenido como
Naciones Iberoamericanas, creándo- por unanimidad de votos. vulnerado, y, en algunos casos, con es- de centros de recuperación. to-Ley Nº 25892, de 7-11-1992, suscri- gados de 22 países iberoamericanos. la represión, sino a la prevención. es en su clásica mecánica formal y en
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su capacidad de incluir al disfrute del

mismo a toda la sociedad.
Un aspecto concurrente con el
Estado de Derecho es el acceso de la
justicia, preocupación central de las
actividades de la UIBA, entre las mo-
dalidades desarrolladas para cumplir
este objetivo se encuentra el sistema
español denominado de Turno de Ofi-
cio (TO), frente al sistema de las "de-
fensorías públicas", el que garantiza
sostener los niveles más altos de asis-
tencia letrada gratuita, y se completa
con otra pieza también desarrollada
por el sistema español de Colegios
de Abogados: los Servicios de Orien-
tación Jurídica (SOJ), lo que significa
que sean los propios colegios profesio-
nales los que en cumplimiento de una
función social plenamente asumida
desarrollan y controlen el sistema.
El XVI Congreso de la UIBA tuvo
lugar en Río Grande (Puerto Rico), del XIV Congreso de la UIBA 2000 en Fortaleza, Brasil. Presiden
la mesa el presidente de la UIBA, Luis Martín Mingarro, y el
12 al 15-09-2004. Estuvo dedicado al decano del CAL, Martín Belaunde Moreyra.
procedimiento judicial y a la defensa
ante la Corte Penal Internacional. En
este certamen se otorgó por tercera monia especial. cuya sede fue la ciudad de San José
vez el Premio UIBA destinado a real- El XVII Congreso de la UIBA se Costa Rica, se trataron, entre otros
zar la trayectoria profesional que haya
estado al servicio del Derecho y la
En el Estado realizó del 26 al 29-04-2006, en la ciu-
dad de Panamá, República de Panamá.
temas, “El acceso a la Justicia: rea-
lidades, desafíos y propuestas”; “La
Justicia. [5] Este importante galardón
recayó en el destacado maestro y ju-
de Derecho Coincidió con el 30° aniversario de la
Unión. Entre otros temas de singular
Colegiatura obligatoria, acceso a la
profesión y formación de los aboga-
rista peruano Juan Vicente Ugarte del el acceso de importancia se modificó el estatuto dos”, cuya mesa fue presidida por
Pino. [6] Para otorgarselo se consideró
su valiosa trayectoria en la abogacía, la justicia es y se creó el órgano del "Senado de la
UIBA". Serían "senadores", aquellos
Walter Gutiérrez Camacho, actual
decano del CAL; “El Arbitraje Inter-
en la cátedra, en la judicatura, en la in-
vestigación, en la divulgación del De-
preocupación juristas designados por la presidencia
entre los que hayan sido representan-
nacional en Iberoamérica”; “La Corte
Internacional de Derechos Humanos:
recho y en la impartición de justicia,
en general, méritos que trascendieron
central de las tes institucionales. Se les otorgaría la
consideración de congresistas de ple-
presente y futuro”. En todas estas se-
siones participaron activamente los
nuestras fronteras.[7] El premio fue
entregado en dicho año en la ciudad
actividades de la no derecho, con asistencia a las sesio-
nes del congreso de delegados.[8]
miembros del CAL que asistieron a
este certamen. X
de Lima, en el local del CAL, en cere- UIBA. Finalmente, en el XVIII Congreso,

[1] Entre las observaciones del doctor Echecopar se encuentran: considerar como idioma oficial además del español el portugués, por tratarse de un organismo iberoamericano; criticó que se excluyan los
derechos políticos, manifestando que no valdría la pena formar una asociación de esta naturaleza si ella va a permanecer inactiva o impasible ante la violación o prescindencia de los derechos fundamentales
del hombre o de los pueblos; la referencia a país miembro debe entenderse a delegación de cada país, al no tratarse de una organización de Estados; y, finalmente, opinó que para mantener la independencia
absoluta de la asociación, ésta debería subsistir con la cuota que aporten sus miembros (Revista del Foro, Año XLIV. Lima, Mayo-Agosto, 1957, Nº 2. pp. 235 a 237).
[2] Entre estos: a) Promover, fomentar y asegurar en la actuación profesional de los Abogados los principios de dignidad, de independencia y de libertad como valores esenciales en la realización de la
justicia; b) Fomentar la preparación técnica del abogado, estimular su continua superación y defender los intereses que le son consustanciales en el ejercicio de su profesión; c) Fomentar la cooperación entre
las corporaciones profesionales miembros de la Unión para la mejor solución de problemas comunes; d) Promover en los países de la Unión, la homologación y la convalidación de los títulos exigidos para el
ejercicio profesional de abogados, y la reciprocidad en las condiciones de su ejercicio; e) Promover y fomentar el desarrollo de la ciencia del Derecho; f) Contribuir, desde el Derecho, al desarrollo de los principios
y fines de las Naciones Unidas y a la consecución de un orden jurídico entre todos los países basado en la justicia y en la paz. El Estatuto fija el domicilio social de la UIBA en Madrid, en la calle Serrano nº 9
(Sede del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid), comprendiendo su ámbito de actuación el nacional como el internacional.
[3] El XI Congreso de la UIBA celebrado durante los días 16 al 19-04-1994, en Punta del Este, Uruguay, llevó como subtítulo “Homenaje a Antonio Pedrol”, con el objetivo de recordar su figura como abogado
español, decano del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid y Presidente de la UIBA “Los abogados en Iberoamérica. La UIBA Unión Iberoamericana de Colegios y Agrupaciones de Abogados. XXX Aniversario.”
La Ley. Grupo Wolters Kluwer. 2006. p. 38.
[4] En el VI Congreso realizado en 1984, en Mar del Plata (Argentina) se aprobó un “Código común de ética profesional para los abogados de Iberoamérica”, entre cuyas secciones se encuentra los: deberes
fundamentales de la profesión, deberes con la sociedad y el orden jurídico, deberes con el cliente, deberes con los magistrados y funcionarios, deberes con los colegas, deberes de la contraparte, testigos y
peritos y, deberes con el colegio de abogados.
[5] Con carácter bianual, desde el año 2000, se concede el Premio UIBA a quien detenta una trayectoria profesional de reconocido prestigio al servicio del Derecho y la Justicia, cumpliéndose de este modo
con lo dispuesto en el artículo 3° de las normas estatutarias fundacionales, que declaran entre los objetivos de la organización fomentar el desarrollo, de la ciencia del Derecho, de los principios de dignidad, de
independencia y de libertad en la actuación profesional, además de asegurarlos.
[6] Juan Vicente Ugarte del Pino, destacado profesor universitario, abogado e historiador. Fue decano del CAL, presidente de la Corte Suprema de Justicia de la República, presidente del Tribunal de Justicia de
la Comunidad Andina, con sede en Quito (ecuador). Autor de numerosos libros y artículos. Por defender el Estado de Derecho durante la dictadura de 1969 a 1979, siendo decano del CAL fue encarcelado.
[7] El jurado estuvo constituido por los distinguidos abogados: Luis Martí Mingarro, Oscar Huerta, Sergio Urrejola, Jaime Madeiros, quienes por unanimidad de votos resolvieron: “Conceder el Premio U.I.B.A.
2004 al eminentísimo abogado peruano don Juan Vicente Ugarte del Pino, jurista reconocido por el foro y por la judicatura de su patria y de Iberoamérica”.
[8] Se estableció un número de 30. Entre los designados se encuentran: Martín Belaunde Moreyra, Raúl Lozano Merino, Ulises Montoya Alberti y Moisés Tambini del Valle.
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¿Es viable legalmente
que los alcaldes legislen?
OPINIÓN
JORGE
MUÑOZ
WELLS
Abogado por la PUCP
Especialista en Derecho Administrativo
Como bien es sabido, la estructura
orgánica de las municipalidades está
compuesta fundamentalmente por el
concejo municipal y la alcaldía, amén
de otros órganos administrativos. El
primero de los órganos nombrados
ejerce funciones normativas y fiscali-
zadoras, mientras que el segundo es
el órgano ejecutivo del gobierno local.
EL ALCALDE
Así las cosas, el alcalde en principio
no tiene facultades normativas a título
personal, porque estás le correspon-
den, como órgano colegiado, al con-
cejo municipal tal como se desprende
del artículo 194° de la Constitución Po-
lítica del Perú y el artículo 5° de la Ley
Nº 27972 (Ley Orgánica de Municipa-
lidades, en adelante LOM). Sin embar-
go, el artículo 42° de la LOM le atribu-
ye la posibilidad de generar “normas
reglamentarias y de aplicación de las
ordenanzas”.
Hasta aquí no habría problema en
cuanto escudriñar el verdadero senti-
do de la atribución, resultando que los
alcaldes sólo estarían facultados a re-
glamentar las ordenanzas, que, como
bien sabemos, son normas con rango
de ley y con carácter general que ema-
nan del concejo municipal.
El problema se suscita, cuando el
mencionado artículo 42° abre esta facul-
tad a la resolución de asuntos de “orden
general y de interés para el vecindario,
que no sean de competencia del conce-
jo municipal”. Es este fraseo el que, no
pocas veces, ha generado confusión y
malas prácticas normativas en lo muni-
cipal. En consecuencia, parecería que la
LOM otorga a los alcaldes –vía la expe-
dición de decretos de alcaldía–, faculta-
des para normar ampliamente aspectos
> Suplemento de
que van más allá de la dependencia a
una norma principal, como lo es la orde-
nanza municipal.
Con esta falsa apreciación, algu-
nos alcaldes han terminado norman-
do asuntos que son sólo de exclusiva
atribución del órgano legislativo mu-
nicipal; es decir, del concejo munici-
pal. Al respecto, podemos listar casos
como aquellos en lo que se producen
decretos de alcaldía para, entre otras
cosas, suspender el otorgamiento de
licencias y los efectos de aquellas ya
dadas; o aquellos en que se crean pa-
rámetros o exigencias urbanísticas y/o
arquitectónicas más allá de la norma,
con rango de ley; o se establecen atri-
buciones para determinados órganos;
o, finalmente, lo que es peor, se usur-
pan las atribuciones expresamente
conferidas al concejo en el artículo 9°
de la LOM.
CASO MUY SERIO
Uno de estos casos que conocemos es
el de la aprobación vía decreto de al-
caldía del Reglamento de Organización
y Funciones de una comuna, dándole
“eficacia anticipada” al mismo decreto,
cual si se tratase de un acto administra-
tivo. Aquí, no solo se crearon funciones
por esta vía, sino que se justificaron pa-
gos realizados por anticipado a los em-
pleados municipales cuyas funciones
análisis legal
habían sido supuestamente reguladas,
sin que el concejo municipal participa-
se de esta atribución exclusiva.
Empero, entonces, ¿qué es lo que
les correspondería a los alcaldes? La
respuesta es que a estos funcionarios
les compete lo que en doctrina se co-
noce como el “reglamento ejecutivo”,
es decir, el dictado de normas com-
plementarias a efectos de desarrollar
o concretizar una ordenanza, pero sin
transgredirla ni desnaturalizarla.
Tal como lo reconoce el Tribunal
Constitucional (TC) en la sentencia
del 22-06-2007, recaída en el Expe-
diente Nº 007-2006-PI-TC, el artículo
40° de la LOM señala cuáles son las
materias que pueden ser reguladas
por una ordenanza y dentro de este
marco, una vez expedida ésta, se defi-
nirá el campo de acción normativa que
le corresponde a un alcalde.
A raíz de esto último, otra hipóte-
sis para la reflexión podría nacer de
la siguiente pregunta: ¿qué pasaría
si mediante una ordenanza se dele-
gase facultades normativas para que
el alcalde legisle, creando por este
hecho nuevas situaciones que exce-
den el tema normado previamente por
la propia ordenanza? Conocemos el
caso de una ordenanza metropolitana
que facultó a dos comunas limítrofes
a normar ciertos aspectos que habían
jurídica •7
sido descritos por la norma madre; sin
embargo, una de las municipalidades
distritales ha venido promulgando va-
rios decretos de alcaldía que han ido
cada vez más allá de las fronteras que
la propia ordenanza metropolitana dis-
puso.
Siguiendo al TC en la sentencia
citada líneas arriba, se precisa que a
los alcaldes sólo les compete una fa-
cultad reglamentaria, conocida como
el reglamento ejecutivo –como ya se
dijo– y que vía ordenanza no se le pue-
de delegar facultades legislativas, tal
como ocurre en el ordenamiento jurí-
dico nacional cuando el Congreso de-
lega facultades legislativas a favor del
Poder Ejecutivo, en virtud del artículo
104° de la Constitución.
CONCLUSIÓN
En consecuencia, podemos afirmar que
sí resulta viable que los alcaldes legis-
len, pero con estricto apego a una fun-
ción normativa limitada, a través de los
decretos de alcaldía, debiendo con éstos
“concretizar o especificar”, como parte
de su función reglamentaria, los ele-
mentos ya normados, no pudiendo crear
nuevas situaciones no reguladas por la
ordenanza que reglamentan, no corres-
pondiéndoles, además, delegación de
facultades normativas, como sí sucede
entre el Legislativo y el Ejecutivo. X
8• jurídica
La presunción
de inocencia en las
infracciones tributarias
OPINIÓN
MARCO
CHÁVEZ
GONZALES
Abogado por la PUCP y LLM Boston University
(EE UU). Maestría en Derecho de la Empresa
UCSM. Docente universitario.
El principio constitucional de presunción
de inocencia, previsto en el artículo 2,
Num. 24) de la Constitución Política de
1993, es un límite al poder punitivo del
Estado. Además, es reconocido como un
derecho fundamental y garantía de toda
persona, que rige sin excepciones en los
ordenamientos jurídicos de los estados de
derecho. Como bien sabemos, el Estado
manifiesta su poder punitivo con sancio-
nes penales y administrativas, en general;
y tributarias, en particular.
En este contexto, podemos señalar
que el Tribunal Constitucional español
(TCe), según Sentencia 138/1990, advierte
que la presunción de inocencia es aplica-
ble más allá del proceso penal, abarcando
todo acto de poder público, sea adminis-
trativo o judicial, lo que constituye una
presunción iuris tantum. Ésta garantiza el
derecho a no sufrir pena o sanción mien-
tras no tenga fundamento probatorio al-
guno. En base a ello, el órgano competen-
te pueda fundamentar un juicio razonable
de culpabilidad.
PODER SANCIONADOR
El poder sancionador que tiene la Admi-
nistración se debe a razones políticas e
institucionales. Se le encarga al derecho
penal sancionar las conductas que atacan
los más fundamentales valores del orden
social. Mientras que al derecho adminis-
trativo se le atribuye reprimir los ilícitos
de menor gravedad, auxiliando de esta
manera al poder jurisdiccional del Estado
en su función de impartir justicia.
Sin embargo, con el tiempo, el poder
Suplemento de
análisis legal
sancionador de la Administración se fue
incorrectamente distanciando del derecho
penal, como es el caso de las infracciones
tributarias, quedando como un derecho
represivo primario y arcaico plasmado en
el artículo 165 del Código Tributario (CT).
En otras palabras, aunque exista una
dualidad de sistemas represivos del Esta-
do, en ambos casos por su unidad mate-
rial no obstante que el procedimiento sea
distinto, se han de respetar estos princi-
pios de fondo que son los conocidos ge-
neralmente como del derecho penal, los
que hay que considerar como principios
generales del derecho sancionador admi-
nistrativo. De ahí que el TCe, en la Senten-
cia 76/1990, del 26 de abril, concluye en
la existencia de un ius puniendi único del
Estado, hasta el punto que un mismo bien
jurídico puede ser protegido por técnicas
administrativas o penales y que, si bien
hay diferencias entre ellas, los principios
inspiradores del orden penal son de apli-
cación con ciertos matices al derecho ad-
ministrativo sancionador.
En este orden, el Tribunal Constitu-
cional peruano (TCp), en el Expediente
N° 2050-2002-AA, ha señalado respecto
a la sanción administrativa: “Como toda
potestad, en el contexto de un estado de
derecho, está condicionada, en cuanto a
su propia validez, al respeto de la Consti-
tución, de los principios constitucionales
y, en particular, a la observancia de los
derechos fundamentales” y en el Expe-
diente N° 2868-2004-AA manifestó que
“la sanción penal o administrativa solo
puede sustentarse en la comprobación de
la responsabilidad subjetiva del agente
infractor de un bien jurídico”.
De ahí que podemos afirmar que no es
posible sustentar un sistema de responsa-
bilidad objetiva de infracciones tributarias
del artículo 165 del CT: “La infracción será
determinada en forma objetiva y sancio-
nada administrativamente” en la medida
que la sanción de las infracciones tributa-
rias, al ser una de las manifestaciones del
ius puniendi del Estado, le rige y exige el
principio constitucional de presunción de
inocencia.
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INFRACCIÓN DE DECLARAR
CIFRAS O DATOS FALSOS
De acuerdo con la Administración Tribu-
taria (AT), esta infracción se configura por
la consecuencia de disminuir indebida-
mente la obligación tributaria o aumentar
indebidamente el saldo o crédito a favor,
o la pérdida tributaria sin dar la debida
importancia al componente de declarar
cifras o datos falsos.
El profesor Talledo Mazú comenta que
el adjetivo “falso” del artículo 178, Num.
1) del CT tiene una connotación de frau-
dulento, de engaño ya que se trata de
datos o cifras sin sustento en la existen-
cia ni cuantía real de las operaciones. En
consecuencia, si la AT no comprueba in-
tención de defraudar o declarar mediante
la fiscalización, no se habrá configurado
la comisión de esta infracción, tal como se
señaló en la RTF N° 312-3-97. Sin embar-
go, el Tribunal Fiscal (TF) se alineó luego
a la posición contraria seguida por la AT,
la cual, a nuestro juicio, viola el referido
principio constitucional.
COMISIÓN DE ESTA
INFRACCIÓN POR
PRESENTAR DECLARACIÓN
RECTIFICATORIA
Por el principio de inocencia podemos
afirmar que la mera presentación de
declaraciones rectificatorias en las
que se determina un mayor tributo o
menor saldo o pérdida al originalmen-
te declarado no constituye ni justifica
la comisión de la infracción del artícu-
lo 178, Num. 1), pues no demuestra in-
tencionalidad de declarar cifras o da-
tos con “falsedad”, tal como lo señaló
la RTF N° 810-4-97. Lamentablemente,
el TF ha mantenido como criterio vin-
culante el opuesto.
Por lo expuesto, creemos que es ra-
zonable que la AT y el TF rectifiquen su
posición al respecto. X