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del Consumidor
Minrsteno de Ecor.,:,
Fomento y Tunsmo
CONSIDERANDO:
Ministerio de Economia,
Fomento y Tunsmo
RESUELVO:
CIRCULAR INTERPRETATIVA
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Servicio Nacional
del Consumidor
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!,tn y Tunsmo
ÍNDICE
Introducción
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Fomento y Tunsmo
INTRODUCCIÓN
La Ley N° 21.081, que modificó la Ley N°19.496 sobre Protección a los derechos de
los Consumidores (en adelante "LDPC"), junto con fortalecer al Servicio Nacional del
Consumidor (en adelante, el "SERNAC" o el "Servicio") dándole nuevas facultades de
fiscalización, de procedimientos voluntarios colectivos y de interpretación
administrativa, entre otras, también estableció incentivos para que las empresas
adopten una actitud preventiva y proactiva en materia de protección a los derechos
de los consumidores, dentro de las cuales destaca la adopción planes de
cumplimiento.
Esta norma técnica está en armonía con los requisitos de normas de sistemas de
gestión ISO y se puede utilizar en conjunto con otras normas de gestión, por ejemplo,
las normas ISO NCH 19600, ISO 31.000, ISO 9001, ISO/IEC 27001, Nch-ISO 14001,
Nch-ISO 22000; Nch-ISO 26000; Nch-ISO 10002.
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Hoy en día, la creciente regulación que afecta a las empresas, entre ellas, la
tributaria, medioambiental, laboral, de libre competencia, gobiernos corporativos,
lucha contra la corrupción, lavado de activos y otras, ha incentivado la instalación de
modelos de comp/lance en todo tipo de organizaciones, tanto públicas como privadas.
Así, los planes o programas de cumplimiento tienen por objeto estructurar un sistema
de gestión de riesgos de una organización y pueden ser definidos como el conjunto
de medidas internas adoptadas para prevenir, detectar y mitigar el riesgo de infringir
deberes de conducta exigibles por la organización, ya sea por sus propias acciones u
omisiones, las de sus representantes, asesores, dependientes o colaboradores,
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1En este sentido la LPDC regula varias clases de responsabilidad por hechos propios, hechos
ajenos o incluso responsabilidad por agentes que están bajo subordinación o dependencia de
otros. Ver artículos 21 inciso 60, 39-C, 43, entre otros que se refieren a la responsabilidad
indirecta del proveedor.
2 El Instituto Nacional de Normalización (INN), está constituido como una fundación de
derecho privado sin fines de lucro, creada por CORFO en el año 1973, como un organismo
técnico en materias de la Infraestructura de la calidad.
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Así, los planes de cumplimiento en normas sobre protección de los derechos de los
consumidores son, en sentido estricto, herramientas de autorregulación que tienen
el propósito de crear una cultura organizacional de cumplimiento, a fin de prevenir,
evitar o mitigar riesgos de infracción a las normas de protección de los derechos de
los consumidores.
El SERNAC considera que los planes referidos en estos artículos tienen fines distintos
aun cuando pueden contener los mismos elementos o similares. También es distinto
el rol que la propia LPDC le asigna al Servicio respecto de ellos.
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Para evitar este riesgo, y dado que los artículos 4 y 11 de la ley N°19.880, prescriben
que el procedimiento administrativo estará sometido -en lo que aquí importa- al
principio de imparcialidad, en cuya virtud la Administración debe actuar con
objetividad y probidad como garantía para los administrados; es que se encuentra
en tramitación un Reglamento del Ministerio de Economía, que regula el proceso de
aprobación que llevará el Servicio y que contempla la participación de terceros
independientes a través de la certificación.
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Fnrr.r•n'n y Tt:r,srnr.
Así, por ejemplo, una conducta infraccional dañosa en específico, cuyo origen no
forma parte de un proceso continuo del proveedor, debe haber cesado al momento
de verificarse el referido acuerdo y, por consiguiente, el proveedor debe estar en
posibilidad de acreditar ambas circunstancias.
En este caso existe una conducta específica de supuesta infracción a la LDPC que
genera una acción del SERNAC (inicio del procedimiento voluntario colectivo), cuya
corrección se podría resguardar a través de un plan de cumplimiento en el mismo
procedimiento administrativo. Bajo esa lógica, esta herramienta tiene,
adicionalmente, las características de un plan de implementación y fortalecimiento
del acuerdo logrado, en que las medidas preventivas que puede contener se
establecen para evitar infringir los deberes de conducta comprometidos en virtud de
del acuerdo suscrito por la empresa.
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2.1:11;stebu, de LcvnOntia,
cumplimiento también podrá ser ejercida a tiempo completo o en conjunto con otras
responsabilidades y tal decisión deberá justificarse en el análisis de contexto de la
organización.
Asimismo, el oficial u órgano de cumplimiento debe contar con calificación y recursos
adecuados para llevar a cabo su tarea. Así, es necesario indicar la experiencia y las
calificaciones del personal de cumplimiento, quién evalúa su desempeño y cómo se
realiza dicha evaluación.
Cada acción, actividad o medida incluida en el plan, así como el plan en sí mismo,
debe indicar los plazos para su implementación.
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Estos son los contenidos "mínimos" que deberán tener los planes de cumplimiento,
tal como lo describe el artículo 54 P. Por eso este Servicio considera que los planes
de cumplimiento deberán tener, además, otros elementos el compromiso de la alta
y media gerencia; la correcta alineación de incentivos y medidas disciplinarias; la
reacción frente a hallazgos; una mejora continua, pruebas periódicas y revisión; y,
un monitoreo y seguimiento por parte del Servicio, todas ellos se examinarán a
continuación.
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El plan debe alinear los intereses del proveedor con el apego a la ley y debe permear
la organización en su totalidad. Para ello, es necesario establecer incentivos y
desincentivos apropiados frente a los incumplimientos. El SERNAC espera que cuando
el proveedor establezca incentivos, compensaciones, bonos y otros beneficios de los
trabajadores, así como las metas comerciales de que dichos beneficios dependan,
éstos sean compatibles con el respeto a los derechos de los consumidores, y con la
prevención de los riesgos detectados en particular. Asimismo, cuando el plan
incorpore medidas disciplinarias, el proveedor debe contemplar procedimientos
disciplinarios claros, acordes con las infracciones y que se apliquen sistemáticamente
en toda la organización.
Ministenc, de Lcundmid,
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Este análisis incluirá, por ejemplo, la identificación de los controles que fallaron, y si
se asumieron responsabilidades por esos fallos; si hubo terceros involucrados; si
hubo alertas anteriores, por ejemplo, informes de auditoría que identifican fallas o
denuncias de control relevantes, quejas o investigaciones y porqué no se actuó en
dicha oportunidad.
Mmtsteno LLunomia,
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Sin perjuicio de lo anterior, el Servicio podrá solicitar información respecto del plan
de cumplimiento en cualquier momento y realizar observaciones, así como
propuestas fundadas de adecuaciones, cuando lo estime conveniente.
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Ú DIRECTOR I\
LUCAS DEL VILLAR MONTT
DIRECTOR NACIONAL
ERVICIO NACIONAL DEL CONSUMIDOR
B/
ribución:
ubdirección Nacional.
- Subdirección Jurídica e Interpretación Administrativa.
- Fiscalía Administrativa.
- Oficina de partes.
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