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Clausulas Prohibidas SBS
Clausulas Prohibidas SBS
El presente documento tiene por objeto hacer de conocimiento a las empresas comprendidas bajo el
ámbito de aplicación del Reglamento de Transparencia, así como al público usuario en general, los
principios y criterios tomados en cuenta por esta Superintendencia a efectos de condicionar la
aprobación en unos casos y determinar la no aprobación en otros de cláusulas generales de
contratación contenidas en formularios contractuales a ser suscritos.
La aprobación administrativa tendrá por finalidad establecer el equilibrio contractual necesario entre las empresas y los usuarios, garantizar
la operatividad del servicio financiero y el respeto de los derechos de los usuarios.
Para efecto de dar cumplimiento a este principio, las empresas deberán observar lo dispuesto por la Ley de Protección al Consumidor, la
Ley Nº 28587, las normas contenidas en el Reglamento, así como cualquier otra disposición que sobre la materia sea emitida por esta
Superintendencia.
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Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros – Ley No. 26702
Artículo 349.- Atribuciones
Son atribuciones del Superintendente, además de las ya establecidas en la presente ley, las siguientes:
(…)
2. Velar por el cumplimiento de las leyes, reglamentos, estatutos y toda otra disposición que rige al Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros, ejerciendo para ello, el más amplio y absoluto control sobre todas las operaciones, negocios y en general cualquier acto jurídico
que las empresas que los integran realicen;
(…)
6. Interpretar, en la vía administrativa, sujetándose a las disposiciones del derecho común y a los principios generales del derecho, los
alcances de las normas legales que rigen a las empresas del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, así como a las que realizan
servicios complementarios, constituyendo sus decisiones precedentes administrativos de obligatoria observancia;
7. Aprobar o modificar los reglamentos que corresponda emitir a la Superintendencia;
8. Establecer las normas generales que regulen los contratos e instrumentos relacionados con las operaciones señaladas en el Título III de
la Sección Segunda de la presente ley; y aprobar las cláusulas generales de contratación que le sean sometidas por las empresas sujetas
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La Ley Complementaria a la Ley de Protección al Consumidor en Materia de Servicios Financieros,
Ley No. 28587; ii) El Reglamento de Transparencia información y disposiciones aplicables a la
contratación con usuarios del sistema financiero – Resolución SBS No. 1765-2005 y sus normas
modificatorias; iii) Las normas en materia de protección al consumidor (Texto Único Ordenado de la
Ley de Protección al Consumidor, aprobado por Decreto Supremo N° 006-2009-PCM) y los principios
del derecho que ellas establecen; iv) Disposiciones de carácter especial emitidas por esta
Superintendencia que tengan por finalidad regular operaciones y servicios financieros; v)
Disposiciones del derecho común, que resulten de aplicación supletoria, y vi) Los criterios seguidos
por el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual – Indecopi en
estas materias (la jurisprudencia relevante).
En lo que respecta a las materias reguladas en cláusulas generales de contratación que requieren de
aprobación administrativa previa de la Superintendencia, se encuentran aquellas que tengan por
finalidad tratar los siguientes aspectos:
Las condiciones contractuales que involucran las materias a que se hace referencia serán objeto de
análisis por esta Superintendencia en la medida que tengan por finalidad regular las siguientes
operaciones y servicios:
Operaciones Activas:
Operaciones pasivas:
Depósito de ahorro
Depósito a plazos (incluye los certificados de depósitos y certificados bancarios)
Depósito por Compensación de Tiempo de Servicios
Depósito en Cuenta Corriente
Servicios:
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I. CONDICIONES GENERALES PROHIBIDAS DE SER INCOPORADAS EN FORMULARIOS
CONTRACTUALES:
I. 1) Temas vinculados a información sobre los términos del servicio prestado por las entidades
financieras:
Información en paginas web, tarifario y publicidad es información previa a contratar y no constituye parte
integrante de los Contratos celebrados con los consumidores financieros.- La información relativa a las
operaciones o servicios financieros que sean difundidos por las Entidades Financieras a través de sus
páginas web, tarifarios ubicados al interior de sus oficinas o de publicidad, constituye información previa
a contratar. Ello forma, parte de la obligación de las Entidades Financieras de brindar toda la información
necesaria a los potenciales clientes a fin de que éstos puedan realizar una adecuada decisión de
consumo3.
En este sentido, los términos aceptados por el cliente, y que regirán la relación de consumo, serán
únicamente los que sean expresamente recogidos en el Contrato, incluido su anexo respectivo (cartilla
de información u Hoja de Resumen), y firmados por el cliente y la Entidad Financiera, no
correspondiendo en este caso, la inclusión de pactos orientados a que los consumidores financieros
acepten términos y/o condiciones - más aún si éstos suponen cargas u obligaciones adicionales al
cliente- ajenos al contrato que se suscribe, y que no resultan conocibles al momento de la contratación.
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Ley de Protección al Consumidor
Artículo 15.- “El proveedor está obligado a consignar en forma veraz, suficiente, apropiada muy fácilmente accesible al consumidor o usuario, la
información sobre los productos y servicios ofertados. Tratándose de productos destinados a la alimentación y la salud de las personas, esta
obligación se extiende a informar sobre sus ingredientes y componentes.”
Reglamento de Transparencia
Artículo 9°.- Difusión de tasas de interés, comisiones, gastos, productos y servicios.
Las empresas deberán informar al público en general las tasas de interés compensatorio y moratorio, comisiones y gastos asociados a los
diferentes productos y servicios que ofrezcan. Esta información deberá ser difundida de manera clara, explícita y comprensible a fin de evitar
que su texto pueda generar confusiones o interpretaciones incorrectas.
(….)
La información sobre comisiones, gastos y otras condiciones relevantes referidas a los productos y a la prestación de servicios deberá ser
detallada a fin de permitir a los interesados tener pleno conocimiento de las mismas, realizar las verificaciones que correspondan y comprender
el costo involucrado.
Artículo 10°.- Medios para la difusión de las tasas de interés, comisiones, gastos, productos y servicios
Para dar cumplimiento a la obligación de difusión constante de tasas de interés, comisiones y gastos comprendida en el artículo 8° de la Ley N°
28587, las empresas deberán difundir la información sobre dichos conceptos al interior de sus oficinas de atención al público y en su página
web, si disponen de ésta. En las oficinas de atención al público, en que pueda solicitarse los productos o servicios que brinde la empresa, se
debe mantener a disposición de los interesados un listado o tarifario que contenga las tasas de interés, comisiones y gastos que aplica la
empresa por dichos productos y servicios, el mismo que deberá estar en un lugar visible de la oficina, en una vitrina, atril u otro similar. El
tarifario deberá contener caracteres legibles que permitan una lectura adecuada de los conceptos comprendidos en éste por parte de los
usuarios.
(…)
Las empresas que cuenten con página web deberán difundir la información sobre tasas de interés, comisiones y gastos, la cual deberá
mostrarse en un espacio de fácil acceso junto a la información sobre los productos o servicios afectos a esos cobros y deberá estar
permanentemente actualizada, debiendo ser idéntica a la información que la empresa difunda en sus oficinas de atención al público. Asimismo,
las empresas deberán mantener un enlace permanente con la sección “Transparencia” de la página web de esta Superintendencia, así como
con otras secciones referidas a dicho tema cuando lo señale este órgano de control. Las empresas que cuenten con página web deberán
difundirla para que el consumidor tome conocimiento de la forma en que puede acceder a la información contenida en la misma.
De manera adicional, para el cumplimiento de la obligación de difusión indicada en el primer párrafo de este artículo, las empresas podrán
utilizar otros medios de difusión tales como comunicaciones telefónicas o escritas que se dirigirán al usuario, avisos televisivos, radiales, prensa
escrita o folletos de ser el caso.
Asimismo, con el objeto de brindar a los usuarios toda la información requerida de manera previa a la celebración de cualquier contrato, de
conformidad con lo dispuesto por el artículo 2° de la Ley Nº 28587, las empresas pondrán a disposición de los usuarios, los formularios
contractuales en sus locales y a través de la página web, en caso de contar con ella.
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Ejemplo de cláusula general de contratación NO aprobada
administrativamente:
EL CLIENTE se obliga a cancelar el importe de LAS
OPERACIONES, efectuadas por él o el (los) usuario(s) de las
tarjetas adicionales, más los intereses, comisiones, gastos, seguros
y rubros aplicables señalados en el tarifario, así como en la página
web de EL BANCO, con cargo en la cuenta de cargo que EL
CLIENTE mantiene en EL BANCO (en adelante, “Cuenta de Cargo”)
o de manera directa mediante pago en ventanillas de EL BANCO.
I. 2) Modificaciones contractuales:
Las Entidades Financieras se encuentran facultadas por norma expresa a modificar los términos
contractuales pactados con sus clientes. Sin embargo, para ello, el Reglamento de Transparencia ha
preciado que corresponde a las empresas pactar con sus clientes aquellos medios de comunicación que
resulten más idóneos a fin de cumplir con el requisito de aviso previo, que señalan los artículos 5° y 6°
de la Ley Nº 28587, estableciéndose para ello una relación de alternativas posibles.
En ese sentido, tratándose particularmente de información de carácter esencial que requiere ser
comunicada al cliente de forma oportuna, como lo es la información referida, pero no limitada, a las
condiciones aplicables en materia de contratación de seguros y/o otros mecanismos de cobertura así
como su suspensión o interrupción; modificaciones en materia de tasas de interés, comisiones y gastos;
vigencias, coberturas y exclusiones de mecanismos de seguridad y/o protección de tarjetas; y en general
aquella información incluida en los anexos del contrato (cartilla de información y/o hoja de resumen), a
criterio de esta Superintendencia es necesaria la preferencia por los medios directos de comunicación
respecto de los medios masivos o generales, por ser los primeros más idóneos para garantizar una
información efectiva y en el más breve plazo.
Es por ello que con el objeto de asegurar el derecho de información de los clientes las entidades
financieras deberán cumplir con los siguientes criterios:
Los cambios esenciales de los términos pactados en el Contrato (como aquellos establecidos
en la cartilla de información), deberán ser comunicados a los clientes a través de medios de
comunicación directa establecidos en el Contrato.
Se consideran medios de comunicación directa, entre otros similares, los siguientes: avisos
escritos notificados en el domicilio del cliente; correos electrónicos a direcciones electrónicas
proporcionadas por el cliente; facsímile; Estados de Cuenta y llamadas telefónicas. Dichos
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Resolución SBS N° 1765-2005
Artículo 25.- “Medios de comunicación a ser utilizados
Los medios de comunicación que sean utilizados por la empresa deberán permitir que el cliente esté en capacidad de tomar conocimiento
adecuado y oportuno de las modificaciones a ser efectuadas. La empresa deberá pactar con el cliente los medios de comunicación más
idóneos para efecto de cumplir con la disposición de comunicación previa, según lo establecido en los artículos 5 y 6 de la Ley Nº 28587. Para
tal fin, la empresa deberá identificar los medios de comunicación que se podrán utilizar en función a la naturaleza de la operación.”
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medios deberán asegurar la recepción y conocimiento por parte del cliente de esta
información.
(i) Presunción de responsabilidad derivada del uso fraudulento de canales financieros.- Es criterio
de esta Superintendencia que no es válido ni aceptable establecer contractualmente
presunciones abiertas de responsabilidad que operen en perjuicio del cliente frente a la
ocurrencia de delitos derivados del uso fraudulento de los canales financieros, en todo supuesto
y sin distinción.
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objetivo de efectuar consumos no autorizados, o se realice cualquier
delito informático con la Tarjeta.
El perjuicio derivado de errores operativos y/o demás razones que imposibiliten la prestación
efectiva del servicio, sean éstos atribuibles a las empresas financieras mismas, o a los
terceros de los que las entidades financieras se valen para prestar el servicio a sus clientes6.
Los riesgos y perjuicios propios de utilizar el teléfono, facsímil, correo electrónico y medios
similares utilizados por el cliente para impartir órdenes a las Entidades Financieras cuando
éstos hayan sido provocados u ocasionados por éstas últimas.
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Código Civil
Artículo 1325.- “Responsabilidad en obligaciones ejecutadas por tercero
El deudor que para ejecutar la obligación se vale de terceros, responde de los hechos dolosos o culposos de éstos, salvo pacto en contrario.”
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banca por internet, banca por teléfono y cualquier otro medio adicional que el
banco ponga a disposición de sus clientes), por la falta de funcionamiento de
éstos ni por la suspensión temporal del servicio.
(I) Resolución unilateral e inmotivada del Contrato.- Si bien los contratos de servicios financieros
pueden contener cláusulas que permitan la resolución unilateral e inmotivada por parte de la
Entidad Financiera, el ejercicio de dicha facultad no puede encubrir un trato discriminatorio en
contra de los consumidores ni una afectación a sus derechos fundamentales.
(II)Resolución del Contrato o cierre de cuenta por causales expresamente estipuladas distintas al
incumplimiento.- Resulta válido que se estipule en los Contratos, supuestos específicos en los
que procederá su resolución o el cierre de alguna de las cuentas del cliente. No obstante, en
aplicación del Principio de Transparencia y el Principio de No Discriminación y a fin de asegurar
el derecho de información del cliente, la Entidad Financiera se encuentra obligada a comunicar
al cliente, dentro de un plazo razonable, la resolución del Contrato identificando la causal que
ha sido utilizada, en línea con lo establecido en el artículo 1430 del Código Civil. Tal obligación
resultará procedente en la medida que la causal no se sustente en la existencia de actividades
ilícitas, debiendo la Entidad Financiera en estos casos proceder conforme a la legislación
vigente.
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CUENTA TARJETA; si se producen cualquiera de los siguientes supuestos:
(…..)
I.5) Contratación de servicios adicionales y/o complementarios por las entidades financieras:
(i) Aceptación anticipada del cliente de la contratación de nuevos servicios por la utilización de
servicios ya contratados.- La sola ejecución de la operación principal que es materia de un
contrato no debe suponer para el cliente la necesaria aceptación de productos y/o servicios
adicionales. Dicha situación representa un método comercial coercitivo de contratación y no
asegura una adecuada información8. Bajo este mismo criterio, la renuncia que pudiese realizar
el cliente a cualquiera de los referidos servicios adicionales y/o complementarios tampoco debe
conllevar a la resolución del contrato que tiene por finalidad regular la operación principal
I. 6) Contratación de seguros:
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Ley de Protección al Consumidor
Artículo 5.- “En los términos establecidos por el presente Decreto Legislativo, los consumidores tienen los siguientes derechos:
(….)
b) Derecho a recibir de los proveedores toda la información necesaria para tomar una decisión o realizar una elección adecuadamente
informada en la adquisición de productos y servicios, así como para efectuar un uso o consumo adecuado de los productos o servicios;”
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Ley de Protección al Consumidor
Artículo 5.- “En los términos establecidos por el presente Decreto Legislativo, los consumidores tienen los siguientes derechos:
d) Derecho a la protección de sus intereses económicos, mediante el trato equitativo y justo en toda transacción comercial; y a la protección
contra métodos comerciales coercitivos o que impliquen desinformación o información equivocada sobre los productos o servicios;
(…)”
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Las Entidades Financieras brindan usualmente servicios de seguros vinculados tanto a las
operaciones directamente realizadas por el cliente (por ejemplo, seguros contra fraudes) como
ajenos a las mismas (por ejemplo, seguros de vida, etc.). A continuación, se detallan los
principales criterios que deben seguir las Entidades Financieras en su contratación:
Para dicho efecto, se entenderán como condiciones esenciales del servicio, aquellas referidas
al costo o monto de la prima, nombre de la compañía de seguros, número de póliza o
certificado de seguros, entre otros.
Asimismo, las empresas deberán proporcionar a sus clientes, a la brevedad posible, la póliza
de seguro respectiva en caso de seguros individuales, o bien el certificado de seguros,
tratándose de seguros de grupo o colectivos, que le proporcione la compañía de seguros con la
que contrate9.
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Reglamento de Pólizas de Seguro y Notas Técnicas – Resolución SBS No. 1420-2005
Artículo 6.- “La solicitud de seguro, debe estar debidamente suscrita por cada asegurado, ya sea que se trate de seguros individuales o
colectivos, constituyendo parte integrante de la póliza de seguro.
En caso que la forma de contratación del seguro, no permita la suscripción formal de la solicitud, las empresas deberán proveerse de
mecanismos que permitan comprobar que hubo de por medio una solicitud de la cobertura para que la empresa haya emitido la póliza
respectiva.
En el caso de seguros individuales, dicha solicitud deberá contener la obligación de la empresa de entregar la póliza de seguro al contratante
y/o asegurado dentro del plazo de quince (15) días calendario de haber solicitado el seguro, si no media rechazo previo de la solicitud.
Tratándose de seguros de grupo o colectivos, la solicitud del seguro deberá precisar la obligación de la empresa de entregar los certificados de
seguro al contratante, dentro del plazo de quince (15) días calendario de haber presentado las respectivas solicitudes de seguros, si no media
rechazo previo de la solicitud.
(….)
9
Contratación de seguros y/o constituir fondos de protección.- Con la
suscripción de este Contrato el Cliente autoriza irrevocablemente a
EL BANCO a contratar pólizas de seguros y/o constituir fondos de
protección que EL BANCO estime necesario, facultándolo a trasladar
o cargar los costos en las cuentas del Cliente, aceptando asumir los
pagos que correspondan a la contratación de la póliza.
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Reglamento para la administración del riesgo de sobre endeudamiento de deudores minoristas, aprobado por Resolución SBS N° 1237- 2006
Artículo 10°.- Aplicación del Reglamento de Transparencia al monto de las líneas de crédito
La obligación de pre-notificación de modificaciones de condiciones contractuales a la que alude la Resolución SBS N° 1765-2005 no es
aplicable para las variaciones de monto de las líneas de crédito siempre y cuando esté estipulado en el contrato que la empresa tiene la
posibilidad de suprimir o reducir el monto de las líneas en caso de indicios de deterioro de la calidad crediticia del deudor.
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posterioridad a través de comunicación escrita o los Estados de
Cuenta.
Disposiciones contractuales que tengan por finalidad atribuir de forma general responsabilidad al
cliente por consumos fraudulentos que pudieran efectuarse, incluso respecto de aquellos que
hubieran excedido la línea de crédito otorgada por la propia Entidad Financiera, deben
considerar no solo lo establecido en el numeral 3 (i) del acápite 1 del presente documento, sino
además considerar parámetros de razonabilidad que respeten un deber de idoneidad en la
prestación de la presente operación.
Debe tenerse en cuenta que el cliente considera a la línea de crédito como un límite a su
responsabilidad como usuario de este servicio. No obstante, en supuestos en los que se prevea
la posibilidad excepcional de exceder la línea de crédito conferida, la responsabilidad asumida
por el cliente en este contexto, debe respetar el criterio establecido en el Reglamento de Tarjetas
de Crédito vigente, aprobado por Resolución SBS N° 264-2008, el cual, estipula que el
otorgamiento de excesos de línea debe fijarse hasta un monto razonable tomando en cuenta,
entre otros criterios objetivos, la capacidad de pago del titular así como el perfil ordinario de sus
consumos11.
En ese sentido, no corresponde por la vía del uso de cláusulas generales de contratación atribuir
al cliente una responsabilidad “ilimitada” que llegue a desnaturalizar la obligación legal de las
Entidades Financieras de fijar un límite en las líneas de crédito, correspondiendo al cliente
asumir responsabilidad por el límite máximo de su línea de crédito más un exceso de línea
razonable.
No será aplicable lo establecido en el párrafo anterior, a los excesos en la línea de crédito que se produzca como consecuencia de las
transacciones efectuadas por el titular o usuario por montos que no requieren ser autorizados ni verificados previamente contra la línea de
crédito otorgada por el emisor. Esta situación y las condiciones aplicables deberán ser previamente al titular e incorporadas al contrato.”
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que EL BANCO decidiera temporal o permanentemente incrementar
dicha línea de crédito.
Sin perjuicio de lo expuesto en puntos precedentes, cabe la posibilidad de que los consumos
fraudulentos puedan efectuarse incluso sin que el cliente haya perdido la posesión de la tarjeta.
No existe pues, un robo o sustracción de la tarjeta en sí, sino de la información contenida en ella.
Estos son los típicos casos de clonación de tarjetas de crédito (Skimming) y/o fraudes a través
del uso de páginas web (fisching).
En este contexto, esta Superintendencia considera que será posible para la Entidad Financiera
excluirse de responsabilidad ante dichos consumos siempre que los mismos no superen el límite
de la línea de crédito otorgada al cliente más el exceso de línea razonable. De esta manera, el
cliente conoce el riesgo que conlleva el uso de las tarjetas de crédito y la posibilidad que la misma
pueda ser materia de fraudes informáticos.
Teniendo en cuenta lo hasta aquí dispuesto, en los casos de consumos fraudulentos donde no
exista desposesión de la tarjeta de crédito por parte del cliente, la distribución de
responsabilidades que podrá ser establecida por las Entidades Financieras en sus respectivos
contratos, deberán respetar el límite de la línea de crédito concedida incluyendo el exceso de
línea razonable. Sin perjuicio de ello, no corresponde a las Entidades Financieras eximirse de
responsabilidad por consumos fraudulentos realizados con posterioridad a la notificación del robo
o sustracción de la información de la tarjeta por parte del cliente, o en circunstancias que sean
consecuencia de una violación a los protocolos de seguridad de las empresas, sea que éstos
sobrepasen o no el límite de la línea de crédito.
El suministro de información que realicen las empresas a instituciones públicas y/o privadas con
relación a la situación crediticia de sus clientes sólo debe limitarse a aquella información
pertinente y razonable conforme a ley o para hacer viable el contrato suscrito con el cliente. En
caso contrario, generará responsabilidad frente a ellos.
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exoneraciones o limitaciones de responsabilidad en favor de las Entidades Financieras, en
circunstancias en las que a causa de una conducta negligente de éstas pudiera generarse
posibles perjuicios al cliente como consecuencia de inexactitud total o parcial y/o falsedad de la
información que se proporcione en este caso.
Presunción de que los préstamos solicitados por una persona natural serán en beneficio de la
Sociedad Conyugal.- La presunción establecida contractualmente de que cualquier utilización de
la línea de crédito o préstamo realizado a los titulares de la cuenta (personas naturales) serían en
beneficio de la sociedad conyugal es susceptible de limitar los derechos de los usuarios
financieros si tales disposiciones establecen un criterio general de aplicación, haciéndose
extensible a futuro, en situaciones en la que el cliente aún no tuviera cónyuge al momento de
contratar. El pacto de dicha presunción absoluta otorga a la Entidad Financiera la facultad de
cobrar una deuda personal no sólo no sólo con los bienes propios del cónyuge contratante sino
también con los bienes sociales.
En ese sentido, con la finalidad de no ocasionar un perjuicio directo en los derechos del
consumidor deberá considerarse lo siguiente:
Si una deuda es contraída por una sociedad conyugal, resulta totalmente lícito que la Entidad
Financiera cobre la deuda tanto con los bienes sociales como con los bienes propios de cada
cónyuge. Ello según lo dispuesto expresamente por el artículo 317 del Código Civil 12. Lo que
no puede pretenderse es cobrar las deudas personales de uno de los cónyuges con si fueran
sociales, sin que se presente alguno de los supuestos contemplados en el Código Civil.
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cuentas corrientes por personas naturales, en los que se presume de pleno derecho el
consentimiento del cónyuge del titular de la cuenta.
En este sentido, no resulta posible establecer cláusulas que pretendan saltarse esta
limitación estableciendo una suerte de “presunción et de iure” (que no admite prueba en
contrario) mediante la cual el cliente declara que toda la deuda contraída con la Entidad
Financiera será en beneficio de la sociedad y, entonces, se faculta a la Entidad Financiera a
ejecutar también los bienes sociales.
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Civil14, salvo que la ley lo permita. En ese sentido, el artículo 175 de la Ley General admite como
posibilidad ante situaciones en las que se pueda perjudicar los derechos que, como acreedoras,
tengan las empresas del sistema financiero, que éstas puedan solicitar la venta de los bienes dados
en garantía en circunstancias en las que el deudor realice actos de disposición, o de constitución de
otros gravámenes respecto de los bienes afectados en garantía.
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extraordinarios, en todo o en parte, del saldo deudor del capital del
mutuo, con arreglo a la pre-liquidación que en cada caso practicará
respecto de las siguientes modalidades de pago:
Tratándose de obligaciones de una misma naturaleza, el Código Civil 16 reconoce el derecho a los
deudores de decidir a qué deuda imputar primero pago. Evidentemente, tratándose de contratos
paritarios, el pacto de un tratamiento distinto al establecido en la referida norma resulta posible, lo
cual, se sustenta en el ejercicio de la libertad contractual. No obstante, ello debe observar ciertos
matices en escenarios de contratación en masa, en los que pactos de excepción de esta naturaleza
son susceptibles de limitar los derechos de los usuarios financieros, generándoles un desequilibrio
considerable en el ejercicio de sus derechos.
La Ley Complementaria del Sistema de Protección al Consumidor (Decreto Legislativo No. 1045)
prohíbe el pacto de cláusulas que impongan obstáculos onerosos y desproporcionados a los
consumidores en los contratos. Si bien la referida norma tiene alcance general, su aplicación al caso
concreto de los usuarios financieros, es supletoria a las normas que rigen al sistema financiero, y en
ciertos casos, complementaria a las disposiciones de la Ley Complementaria y el Reglamento de
Transparencia, al señalar que su aplicabilidad será en concordancia con tales normas. En este
sentido, el Decreto Legislativo No. 1045 resultará aplicable salvo que la Ley Complementaria (o las
normas que se deriven de ella) establezca una disposición expresa en contrario.
En este contexto, aquellos pactos de renuncia al derecho del cliente de efectuar la imputación de
pagos de sus obligaciones en el orden que estime conveniente, procediéndose a determinar el
orden de prelación que resulte más gravoso para éste 17, deviene en un perjuicio evidente a partir de
la generación de mayores intereses, agravando la situación crediticia del deudor frente a la Entidad
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Código Civil
Artículo 1256.- Imputación de pago por deudor
Quien tiene varias obligaciones de la misma naturaleza constituidas por prestaciones fungibles y homogéneas, en favor de un solo acreedor, puede
indicar al tiempo de hacer el pago, o, en todo caso, antes de aceptar el recibo emitido por el acreedor, a cual de ellas se aplica éste. Sin el
asentimiento del acreedor, no se imputará el pago parcialmente o a una deuda ilíquida o no vencida.
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De conformidad con la información publicada en la página Web del Banco a mayo de 2009, TEA compensatoria aplicable en las diversas modalidad
de tarjetas de crédito Visa y MasterCard tanto en compras, así como en compra en cuotas en Nuevos soles como en Dólares Americanos, es de
26.68%. En el caso de disposición de efectivo, el Banco aplica una TEA de 42.41% en Dólares Americanos y desde un 59.92% hasta un 69.59% en
moneda Nuevos Soles.
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Financiera. En ese sentido, el establecimiento de un orden de imputación de pagos responde a la
necesidad de que el deudor salde sus obligaciones y no a la imposición de condiciones más
onerosas a partir del cobro de intereses más altos derivados de la mayor estimación de tiempo
posible de uso del dinero en perjuicio de los consumidores.
El pacto del débito automático no exime a las Entidades Financieras de cualquier responsabilidad
que le sea imputable en perjuicio del cliente, tales como un débito de las cuentas sin justificación
suficiente, o en incumplimiento de las disposiciones legales vigentes.
El derecho de la Entidad Financiera de efectuar los extornos, deberá ser ejercido dentro de ciertos
parámetros de razonabilidad. Así, la Entidad Financiera sólo podrá efectuar el extorno hasta
dentro de un plazo prudencial y razonable a fin de asegurar la inmediatez en la corrección del error
contable, sin perjuicio de garantizar el derecho de información del cliente haciendo de su
conocimiento de manera oportuna y dentro de un plazo razonable el extorno efectuado.
Para garantizar tal derecho, la información que proporcione la Entidad Financiera con
posterioridad a la realización del extorno también deberá expresar la causa que motivó dicha
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medida; esto es, si el extorno se debió a un error involuntario de la empresa por orden de un
tercero, o bien por otras causas que, a su criterio, lo hayan justificado. Sin perjuicio de ello, no
corresponde incluir en los contratos pactos orientados a exonerar a las empresas “ a priori” de
responsabilidad frente a posibles perjuicios que pudiera sufrir el cliente si la medida de extorno es
consecuencia directa de un error de la Entidad Financiera, salvo supuestos de caso fortuito o
fuerza mayor. Similar tratamiento resulta aplicable en aquellas circunstancias en las que se
pretenda limitar la responsabilidad de las Entidades Financieras a la sola corrección contable del
error incurrido.
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