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Modalidades de Contratacion Laboral PDF
Modalidades de Contratacion Laboral PDF
Modalidades de
contratación
laboral
SOLUCIONES
LABORALES
SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIÓN
PARA JEFES DE RECURSOS HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTES
MODALIDADES DE
CONTRATACIÓN LABORAL
PRIMERA EDICIÓN
ABRIL 2013
3,640 Ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. Nº 822
DIAGRAMACIÓN DE CARÁTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIÓN DE INTERIORES
Rosa Alarcón Romero
Impreso en:
Imprenta Editorial El Búho E.I.R.L.
San Alberto 201–Surquillo
Lima 34–Perú
PRESENTACIÓN
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
EL AUTOR
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CAPÍTULO I
MARCO GENERAL
CAPÍTULO I
MARCO GENERAL
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“(…), el contrato de trabajo supone la existencia de una relación jurídica caracterizada por la pre-
sencia de tres elementos substanciales, los cuales son: la prestación personal del servicio, la de-
pendencia o subordinación del trabajador al empleador y el pago de una remuneración periódica,
destacando el segundo elemento que es el que lo diferencia sobre todo de los contratos civiles de
prestación de servicios y el contrato comercial de comisión mercantil”.
CASACIÓN Nº 1581-97
Ahora, antes de pasar a definir cada uno de los elementos esenciales del con-
trato de trabajo, es importante precisar que la configuración de tales elementos y,
en consecuencia, la formalización de una relación laboral, procede aún ante cual-
quier acuerdo distinto al que hayan llegado las partes.
a) Prestación personal
La actividad laboral, enmarcada dentro de un contrato de trabajo, se carac-
teriza por ser una prestación personalísima e implica que la actividad encargada
a una determinada persona no puede ser desarrollada por otra, salvo el caso del
trabajo familiar(2).
(1) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho
Laboral. Gaceta Jurídica, Lima, 2008, p. 48.
(2) El artículo 5 de la LPCL al definir la prestación personal establece lo siguiente: “Los servi-
cios para ser de naturaleza laboral, deben ser prestado[s] de manera personal y directa solo
por el trabajador como personal natural. No invalida esta condición que el trabajador pueda
ser ayudado por familiares directos que dependan de él, siempre que ello sea usual dada la
naturaleza de las labores”.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
b) Subordinación
Este elemento implica la presencia de las facultades de dirección, fiscaliza-
ción y sanción que tiene el empleador frente a un trabajador, las que se exterio-
rizan mediante: cumplimiento de un horario y jornada de trabajo, utilización de
uniformes, existencia de documentos que demuestren la dirección del empleador,
imposición de sanciones disciplinarias, sometimiento a los procesos productivos,
comunicación indicando el lugar y horario de trabajo o las nuevas funciones, en-
tre otras conductas de subordinación(3).
La subordinación es el elemento más importante para determinar la existen-
cia de un contrato de trabajo y, esencialmente, hace posible diferenciar este úl-
timo de otras formas de trabajo independiente, en las que si bien pueden encon-
trarse el resto de elementos (como la prestación personal y la remuneración), al
desarrollarse de manera autónoma –sin sujetarse a las facultades de dirección del
comitente– no configurarían una prestación de servicios por cuenta ajena (rela-
ción laboral).
Es importante precisar que la subordinación del trabajador al empleador,
evidenciada mediante el ejercicio de las facultades de dirección de este último,
deberán sujetarse a criterios de razonabilidad que corresponderán analizarse se-
gún las características de la actividad laboral y, principalmente, el contenido
esencial de la persona humana (la dignidad).
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
c) Remuneración
La onerosidad del contrato de trabajo implica que el trabajador que presta sus
servicios subordinados perciba como contraprestación un pago (remuneración)
por parte del empleador, sea en dinero o en especie(4).
Debe precisarse que toda actividad laboral (prestación de servicio subordi-
nado), con excepción del régimen del voluntariado, exige ser remunerada; por lo
que el hecho de que las partes hayan acordado prescindir de este elemento esen-
cial no significa su inexistencia y la imposibilidad de acreditar un contrato de
trabajo. En este caso, bastará acreditar la obligación por parte del empleador, sin
trascender que no se haya hecho efectivo el pago.
(4) El artículo 6 de la LPCL ha enunciado una premisa general como definición de remuneración,
sin perjuicio de otras consideraciones y/o conceptos que califican como remuneración, pero
que el propio legislador, por opción normativa, los ha considerado no remunerativo para que
el empleador pueda retribuir el servicio de sus trabajadores de forma más económica (al no
ser computables para el pago de beneficios sociales y a la seguridad social en salud): “Cons-
tituye remuneración para todo efecto legal el íntegro de lo que el trabajador recibe por
sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominación que tenga,
siempre que sean de su libre disposición (…)” (énfasis agregado).
(5) PLÁ RODRÍGUEZ, Américo. Los principios del Derecho del Trabajo. 3ª edición, Depalma,
Buenos Aires, 1998, p. 14.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
desarrollar aquellos que, de una forma más directa, están vinculados con la cele-
bración de contratos de trabajo modales, con la finalidad de contribuir a la mejor
comprensión y aplicación de tales formas de vinculación laboral.
En ese sentido, a continuación analizaremos los principios laborales de con-
tinuidad, causalidad, primacía de la realidad e igualdad que, de alguna manera,
permiten entender más acertadamente la necesidad de implementar modalidades
de contratación en el sistema laboral peruano.
“En virtud del principio de continuidad, el contrato de trabajo que es de tracto sucesivo, esto es, que
perdura en el tiempo, se considera como uno de duración indefinida resistente a las circunstancias
que en ese proceso puedan alterar tal carácter, por lo cual este principio se encuentra íntimamente
vinculado a la vitalidad y resistencia de la relación laboral a pesar de que determinadas circunstancias
puedan aparecer como razón o motivo de su terminación como en el caso de los despidos violatorios
de los derechos constitucionales, cuya sanción al importar la recomposición jurídica de la relación de
trabajo como si esta nunca se hubiera interrumpido determina no solo el derecho del trabajador a ser
reincorporado al empleo, sino también a que se le reconozca todos aquellos derechos con contenido
económico cuyo goce le hubiera correspondido durante el periodo que duró su cese de facto, pues de
no acarrear ninguna consecuencia, constituiría una autorización tácita para que los empleadores desti-
tuyan indebidamente a sus trabajadores quienes no solo se verían perjudicados por la pérdida inmedia-
ta de sus remuneraciones y beneficios sociales, sino que se afectaría su futura pensión de jubilación”.
Casación Nº 2144-2005-Lima
(6) Cfr. CHÁVEZ NÚÑEZ; Frida; CURAY MÉNDEZ, Frady; DE LAMA LAURA, Manuel;
MUNAYCO CHÁVEZ, Elías y QUIROZ ESLADO, Luis. Jurisprudencia laboral para el
abogado litigante. Gaceta Jurídica, Lima, 2011, pp. 35 y 36.
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(7) Sin perjuicio de la referida premisa, las empresas empleadoras, en ocasiones, celebran con-
tratos temporales de trabajo por cortos espacios de tiempo en forma reiterada (sea por meses,
quincenas, semanas e inclusos días), cuando la actividad laboral que están destinadas a atender
supone un mayor espacio de tiempo; ello resulta viable, en tanto la legislación laboral no ha
prohibido dicha posibilidad.
(8) DE LOS HEROS PÉREZ ALBELA, Alfonso. “Los contratos de trabajo de duración determina-
da: ¿regla o excepción?”. En: Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho peruano.
Libro homenaje al profesor Américo Plá Rodríguez. Segunda edición, Grijley, Lima, 2009,
p. 284.
(9) Cfr. MORALES CORRALES, Pedro. “Sucesión empresarial”. En: Los principios del Dere-
cho del Trabajo en el Derecho peruano. Libro homenaje al profesor Américo Plá Rodríguez.
Segunda edición, Grijley, Lima, 2009, p. 367.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
CONTINUIDAD ≠ CAUSALIDAD
Desarrollo incesante de la relación laboral durante Atención de la causa objetiva que justifi-
la vigencia del contrato de trabajo, salvo hechos ca la contratación laboral. Su aplicación es
ajenos a la contratación (suspensiones por falta exigida para determinar la validez de con-
grave, despidos, etc.); atendiendo a que en el De- tratos de trabajo a plazo fijo.
recho Laboral se prefiere la contratación a plazo
indefinido frente al temporal.
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(11) Cfr. ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Perú. Desafíos y deficiencias.
Palestra, 2008, pp. 165-166.
(12) Se hace esa precisión en tanto, en una interpretación estricta de la modalidad temporal de
trabajo de “inicio de actividad” sería viable que una empresa (al menos durante sus primeros
3 años de actividades) pueda tener a todos sus trabajadores contratados temporalmente.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
se sujetan a circunstancias temporales y/o transitorias. Por otro lado, aquellas vin-
culaciones de trabajo celebradas al amparo de supuestos temporales exigen suje-
tarse al tiempo en que perdure la causa que motivó su celebración.
La causalidad laboral cobra vital importancia en la determinación de la va-
lidez de los contratos de trabajo sujetos a modalidad. Recordemos, de manera
general, en tanto esto será materia de análisis más adelante, que la LPCL regu-
la entre sus modalidades de contratación laboral causas transitorias (temporales
y accidentales) y permanentes (contratación intermitente y de temporada). Tales
modalidades, según la legislación, se deben a causas determinadas que sustentan
su utilización y validez, por lo que la inexistencia de ellas impediría al emplea-
dor su aplicación.
De esa manera, al amparo del principio de causalidad laboral es posible afir-
mar que la duración del vínculo de trabajo debe ser garantizada mientras subsista
la fuente objetiva que le dio origen (causa que motivó la contratación). Según tal
disposición, deberá garantizar indefinidamente la duración de la relación labo-
ral creada entre empleador y trabajador debido a que, también por regla general,
la actividad económica del primero de ellos nace con miras a mantenerse indefi-
nidamente en el tiempo y, en esa medida, la necesidad del servicio subordinado
del trabajador lo será también (por lo menos mientras se mantenga en pie la acti-
vidad económica del empleador). No obstante, existen ocasiones en las que este
carácter de continuidad necesaria no se presenta en la relación laboral, dado que
las circunstancias objetivas que generan la necesidad de servicio subordinado no
apuntan a un requerimiento continuo e indeterminado en el tiempo, sino más bien
a uno concreto y limitado temporalmente (o permanente, pero discontinua y/o cí-
clica como sucede en la contratación de trabajo intermitente y de temporada, res-
pectivamente). En estos casos, se recurre a la contratación de naturaleza temporal
o modal, y, en relación con ella, el principio de causalidad impondrá su uso ex-
cepcional y únicamente tolerable cuando las circunstancias que rodean el servicio
subordinado así lo justifiquen(13).
La importancia de la causalidad laboral ha sido reflejada en sendos pronun-
ciamientos del Tribunal Constitucional al momento de determinar la desnatura-
lización de contratos sujetos a modalidad o la contratación temporal fraudulenta
o simulada al no existir o sujetarse a la causa específica inherente a la modalidad
invocada. A propósito de tales pronunciamientos, el Colegiado Constitucional ha
(13) Cfr. ALVA NAVARRO, Esteban. “El principio de causalidad en los contratos modales en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional”. En: Soluciones Laborales. Gaceta Jurídica, Lima,
abril de 2012, p. 25.
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“El régimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de causali-
dad, en virtud del cual, la duración del vínculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la
fuente que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la contratación laboral por tiem-
po indefinido respecto de aquellas que pueda tener una duración determinada. Dentro de dicho
contexto, los contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carácter excep-
cional, y proceden únicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un
alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va prestar. Como resultado de ese carácter
excepcional, la ley establece formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso
sanciones, cuando a través de ellos, utilizando la simulación o el fraude, se pretende evadir la
contratación a tiempo indeterminado”.
STC Exp. Nº 1397-2001-AA/TC
Ahora bien, es preciso sostener que el artículo 16 del TUO de la Ley de Pro-
ductividad y Competitividad Laboral que regula las formas de extinción del con-
trato de trabajo ha regulado un supuesto que podría considerarse contradictorio al
principio de causalidad –y también si se quiere al de continuidad–. Nos explica-
mos a continuación con más detalle.
El literal c) de la disposición normativa precitada establece como causal de
extinción del contrato de trabajo “la terminación de la obra o servicio, el cumpli-
miento de [la]condición resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos
legalmente celebrados bajo modalidad” (énfasis agregados). Respecto a los
dos primeros supuestos específicos (terminación de la obra o servicio y el cum-
plimiento de la condición resolutoria) no existen inconvenientes en tanto resguar-
dan el principio de causalidad y se sujetan a la libertad contractual de incorporar
cláusulas resolutorias, respectivamente; sin embargo, el último podría representar
la vulneración del principio de causalidad en aquellos casos en los que, supera-
do el periodo de prueba, el empleador determine la celebración de contratos mo-
dales por espacios reducidos de tiempo (por dar un ejemplo: periodos mensuales
o menores a este) sin sujetarse necesariamente al plazo real de la causa objetiva
que justifica la contratación, pudiendo el empleador entonces dar por extinguido
el contrato de trabajo por el vencimiento del plazo acordado, pese a haber el tra-
bajador superado el periodo de prueba y que subsista la causa que originó la ce-
lebración del contrato temporal de trabajo.
Consideramos que la estabilidad laboral se vería seriamente vulnerada por
la disposición referida en el párrafo anterior, en tanto se establece la posibilidad
de que los empleadores puedan celebrar –como comúnmente lo hacen– contratos
de trabajo por periodos menores a la duración de la causa objetiva que justifica
la contratación laboral.
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(17) Ibídem, p. 7.
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
2.4. Igualdad
Una breve aproximación al principio de igualdad(19) podría conceptuarla en
dos dimensiones: por un lado, como un principio rector de todo el ordenamien-
to jurídico del Estado Democrático de Derecho, siendo un valor fundamental y
una regla básica que este debe garantizar y preservar (naturaleza objetiva); y, por
el otro, como un derecho constitucional subjetivo, individualmente exigible, que
confiere a toda persona el derecho de ser tratado con igualdad ante la ley y de no
ser objeto de forma alguna de discriminación(20).
En el mismo sentido, Francisco Eguiguren ha señalado que la igualdad debe
ser analizada en dos esferas: como un principio rector del Estado Democrático
de Derecho, y como un derecho fundamental subjetivo, individualmente exigi-
ble(21); y que se puede “distinguir entre la (…) igualdad formal, por la cual todas
las personas tienen derecho a que la ley los trate y se les aplique por igual; fren-
te a la igualdad sustancial o material, que impone más bien la obligación de que
la ley tienda además a crear igualdad de condiciones y oportunidades para las
personas”(22).
Este contenido dual (objetivo-subjetivo) de la igualdad también ha sido re-
conocido por la jurisprudencia constitucional. Así, el Tribunal Constitucional ha
regulado la posibilidad de establecer tratos diferenciados en la fase de produc-
ción normativa, ya que “(…) no toda desigualdad constituye necesariamente una
discriminación, pues no se proscribe todo tipo de diferencia de trato en el ejerci-
cio de los derechos fundamentales; la igualdad solamente será vulnerada cuando
el trato desigual carezca de una justificación objetiva y razonable. La aplicación,
pues, del principio de igualdad no excluye el tratamiento desigual; por ello, no se
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
vulnera dicho principio cuando se establece una diferencia de trato, siempre que
se realice sobre bases objetivas y razonables”(23).
El Colegiado Constitucional ha señalado que el “test de igualdad” constitu-
ye una guía metodológica para determinar si un trato desigual quebranta o no el
derecho (principio) a la igualdad(24). Así, por ejemplo, el mencionado test corres-
pondería ser aplicado para determinar si la creación de regímenes especiales (po-
líticas de promoción del empleo como mypes, agrario; podría señalarse también
el CAS, entre otros) están basados en desigualdades que vulneran el precepto
constitucional de igualdad.
En la presente obra se aludirá al principio de igualdad no para determinar
aquellos supuestos de discriminación o la afectación de igualdades en el acceso
al empleo durante las relaciones laborales o a su término, sino, específicamente,
para establecer la validez de algunas modalidades de contratación que dadas sus
características parecen más un régimen laboral especial por las importantes par-
ticularidades que regulan.
Para atender el presente tema, la lógica nos indicaría que la creación de re-
gímenes especiales se justifica en la sustancial diferencia de una actividad labo-
ral específica en comparación con una actividad típica (o generalizada). En otras
palabras, las particulares características de una actividad laboral son las que de-
terminarían la creación de un régimen laboral especial que regule beneficios y
condiciones específicas, en tanto estas resultan indispensables para atender las
necesidades laborales, familiares y sociales de los trabajadores. Por su parte, las
modalidades de contratación laboral no deberían atender las características espe-
cíficas de la forma de trabajo, sino aspectos marginales (como su carácter tempo-
ral y/o accidental) vinculados a la contratación y, por lo tanto, no les correspon-
dería crear beneficios diferentes a los del régimen laboral común.
23
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(25) Cfr. BALBÍN TORRES, Edgardo. “Regímenes especiales en la legislación laboral peruana”.
En: IV Congreso Nacional de la SPDTSS, Retos del Derecho del Trabajo peruano: Nuevo
proceso laboral, regímenes especiales y seguridad y salud en el trabajo. Lima, 2010, p. 623.
(26) HUERTAS BARTOLOMÉ, Tebelia y LÓPEZ LÓPEZ, Julio. “La ampliación de las fronteras
del Derecho del Trabajo español tras la Ley de Estatuto de los Trabajadores”. En: Cuadernos
de Relaciones Laborales. Nº 1, Complutense, Madrid, 1992, pp. 81-82.
24
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
contratación de trabajo a domicilio regulada en la LPCL, así como otras que tam-
bién serán desarrolladas en los siguientes acápites.
Una de las principales características sociales del Derecho del Trabajo es que
está orientado a proteger al trabajador frente al elevado desequilibrio entre este y
su empleador. Siendo concientes de que la fuerza de trabajo supone una de las prin-
cipales fuentes de progreso de una sociedad, resulta razonable que el Estado pro-
teja el mercado de trabajo con la finalidad de asegurar su crecimiento sostenible.
Bajo el fundamento descrito, la legislación laboral que rige la contratación
de trabajo regula que en toda prestación personal de servicios remunerados y su-
bordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indefinido
(artículo 4 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral).
Tal preferencia por la contratación laboral por tiempo indefinido tiene por fi-
nalidad otorgar al trabajador un mayor grado de estabilidad en el empleo, en tanto
de no existir tal reconocimiento se brindaría a las empresas empleadoras la posi-
bilidad de acceder de forma abusiva (ante su uso exclusivo y reiterado) a la con-
tratación temporal de trabajo, que supone una forma más barata de vinculación al
poder prescindirse en cualquier momento del trabajador sin la obligación de asu-
mir un costo por dicha extinción laboral (indemnización por despido arbitrario).
Atendiendo la descripción normativa que ha brindado la legislación sobre la
contratación de trabajo a plazo indefinido, el profesor Jorge Toyama(27) ha esta-
blecido importantes características que definen el contenido de la contratación de
trabajo en comentario:
a) Es el típico contrato de trabajo y, como tal, presenta todos los derechos y
beneficios legales previstos en las normas laborales, en la medida en que
se cumplan los requisitos especiales previstos en cada norma; por ejem-
plo, concluir con el periodo de prueba para tener acceso a la estabilidad
laboral(28).
(27) TOYAMA MIYAGUSUKI, Jorge. Derecho Individual del Trabajo. Gaceta Jurídica, Lima,
2011, pp. 46 y 45.
(28) El periodo de prueba es de tres meses y se aplica para cualquier sistema de contratación del
régimen laboral de la actividad privada. Es un pacto típico del contrato de trabajo y que se
impone al inicio de toda relación laboral (de manera tácita o expresa). Durante este plazo,
el empleador puede terminar la relación de trabajo sin ninguna justificación. Para el caso de
personal de confianza o que requieren un periodo especial de adiestramiento, el periodo se
puede ampliar por escrito hasta seis meses y, en caso de personal de dirección, hasta doce
meses.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
27
CAPÍTULO II
LOS CONTRATOS MODALES
REGULADOS POR LA
LEY DE PRODUCTIVIDAD
Y COMPETITIVIDAD
LABORAL (LPCL)
CAPÍTULO II
31
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
32
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Sin embargo, para que se destruya la presunción iuris tantum del carácter
indeterminado de la relación de trabajo no basta que la voluntad de las partes se
exprese fijando en forma expresa la duración temporal, sino que, además, el con-
trato obedezca a una realidad: la de la naturaleza temporal del trabajo o actividad
contratada (lo contrario es fraude a la ley laboral)(31). La última de las condiciones
mencionadas representa justamente la “causalidad laboral”, elemento trascenden-
tal en la configuración y subsistencia de los contratos modales, como ya se ha ex-
plicado, precepto intrínsecamente vinculado al principio de continuidad expuesto
en un acápite anterior(32).
Así, no basta solo con invocar en el contrato de trabajo sujeto a modali-
dad la causal en que se sustenta, sino que dicha causa debe realmente haber-
se configurado para que proceda la contratación temporal. Cabe anotar que,
en rigor, si no se aprecia una causa temporal de contratación, estaremos ante un
contrato a plazo indeterminado(33).
La Corte Suprema de Justicia ha reafirmado la relevancia de la causalidad
temporal de los contratos de trabajo sujetos a modalidad, como puede verse en el
siguiente extracto jurisprudencial:
“Cuarto: Que, el régimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado prin-
cipio de causalidad, en virtud del cual [la] duración del vínculo laboral debe ser garantizado
mientras subsista la fuente que le dio origen; y, por tanto, existe una manifiesta preferencia por
la contratación laboral por tiempo indefinido respecto de aquella que pueda tener una duración
determinada que por su propia naturaleza proceden únicamente cuando su objeto está referido
al desarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de deter-
minadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a pres-
tar. (…) como resultado de este carácter excepcional, la ley establece para la configuración de
contratos sujetos a modalidad el cumplimiento de formalidades, requisitos, condiciones, plazos
especiales, e incluso, sanciones, cuando, a través de ellos, utilizando la simulación o el fraude,
se pretende evadir la contratación por tiempo indeterminado”.
Casación Nº 2182-2005-PUNO
33
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“(…) los contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carácter excepcional, y
proceden únicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un alcance limita-
do en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal
o accidental del servicio que se va a prestar. Como resultado de ese carácter excepcional, la ley les
establece formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso, sanciones, cuando, a
través de ellos, utilizando la simulación o el fraude, se pretende evadir la contratación por tiempo in-
determinado”.
STC Exp. N° 1397-2001-AA/TC
(34) En adelante, cuando nos refiramos a la citada norma lo haremos señalando únicamente el
Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo.
34
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(35) El acto de comunicación y registro de los contratos sujetos a modalidad ante la Autoridad
Administrativa competente tiene diferentes procedimientos de acuerdo a las siguientes reglas:
(i) Para los departamentos del Perú con excepción de Lima Metropolitana y la Provincia Cons-
titucional del Callo: los contratos de trabajo deberán ser registrados de manera física en las
oficinas de la autoridad administrativa de la localidad; para tal efecto, deberá celebrarse
el contrato por triplicada, siendo una de esas copias presentadas a la Dirección Regional
de Trabajo de la localidad; y,
(ii) Para Lima Metropolitana y la Provincia Constitucional del Callao: los empleadores, por
única vez, deberán acreditarse. Posteriormente registrarán los contratos sujetos a modalidad
vía web, adjuntando el archivo PDF del contrato e ingresando los datos correspondientes del
comprobante de pago de la tasa cancelada en el Banco de la Nación, entre otros requisitos.
(36) Adicionalmente, el empleador deberá entregar al trabajador, copia del contrato de trabajo,
dentro del término de tres (3) días hábiles, contados a partir de la fecha de su presentación a
la Autoridad Administrativa de Trabajo (artículo 83 del Reglamento de la Ley de Fomento
del Empleo).
35
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(37) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras… Ob. cit., p. 72.
36
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Obra o
servicio Cubrir actividades con objeto previamente establecido y de dura-
específico ción determinada.
(artículo 63)
OBRA O
SERVICIO Intermitente Cubrir las necesidades de las actividades de la empresa que por su
(artículo 64) naturaleza son permanentes pero discontinuas.
(artículo 56)
Atender necesidades propias al giro de la empresa o estableci-
Temporada miento, que se cumplen solo en determinadas épocas del año y
(artículo 65) que están sujetas a repetirse en periodos equivalentes en cada ci-
clo en función de la naturaleza de la actividad productiva.
Por otra parte, los artículos 80 y 82 de la LPCL regulan otras dos modalida-
des de contratación laboral a plazo fijo, que son el contrato de exportación no tra-
dicional, regido por las disposiciones del Decreto Ley Nº 22342, Ley de exporta-
ción no tradicional; y los contratos temporales innominados. Las causas objetivas
que sustentan la validez de estos contratos temporales se ven a continuación:
37
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(38) SEMPERE NAVARRO, Antonio. “La contratación temporal y el estatuto de los trabaja-
dores”. En: Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales. Nº 58, Ministerio de Trabajo
e Inmigración de Madrid, p. 158.
(39) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras… Ob. cit., p. 66.
38
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
39
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
contratos por obra o servicio específico [así como los contratos de trabajo de ex-
portación no tradicional] que tiene una duración máxima especial”(40).
“Sétimo.- Que, en la doctrina los contratos sujetos a modalidad se inscriben en la categoría de contra-
tos de trabajo a plazo determinado, vale decir aquellos cuya duración se establece en el momento de
celebrarse el contrato, no regirán indefinidamente sino que prevén expresamente que solo durarán por
cierto tiempo: un plazo cierto, por la naturaleza del trabajo a realizar o por estar sometido a una con-
dición, en ese sentido el propio Legislador, atendiendo a la naturaleza especial del contrato de trabajo,
ha fijado un límite temporal máximo de cinco años de duración de los contratos de trabajo modales,
sancionando su inobservancia con la declaración de la existencia de un contrato de trabajo de dura-
ción indefinida conforme así lo prevé el artículo sesentisiete de la norma acotada”.
Casación Nº 1082-2001-Lima
40
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
41
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Corresponde, entonces, examinar el contrato que obra a fojas 16, celebrado entre las partes en la mo-
dalidad de incremento de actividad, con vigencia del 1 de enero al 30 de junio de 2004, con el propósito
de determinar si se ha cumplido con la exigencia legal de consignar la causa objetiva del contrato. Se
desprende de la Primera Cláusula (objeto del contrato) que la emplazada pretende justificar la utilización
de la mencionada modalidad contractual en la supuesta necesidad de que la Municipalidad de Santiago
de Surco requiere “(…) atender las constantes solicitudes de los vecinos sobre la conservación y me-
joramiento de los parques y jardines del distrito, para cuyo efecto se debe contratar personal en forma
temporal” (énfasis agregado).
En el contrato se alude a las “constantes solicitudes de los vecinos”, pero no se explicita que dicho in-
cremento sea realmente sustancial, y que, por ello, no pueda ser atendido por el personal permanen-
te; por consiguiente, se puede concluir, en primer lugar, que no se ha cumplido con explicitar la causa
objetiva del contrato; y, en segundo lugar, que la municipalidad emplazada ha contratado al recurrente
utilizando inválidamente esta modalidad contractual para atender una necesidad permanente, y no co-
yuntural, de mano de obra.
En consecuencia, habiéndose acreditado la existencia de simulación en el contrato de trabajo sujeto a
modalidad suscrito por la parte demandante con la corporación municipal demandada, este debe ser
considerado como uno de duración indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artículo 77 del
Decreto Supremo N° 003-97-TR (…).
STC Exp. N° 00132-2010-PA/TC
42
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Del Contrato Individual de Naturaleza Temporal por Necesidades de Mercado (f. 3) se establece que el
demandante fue contratado para desempeñar labores de Preparador de Muestras en el área de Geolo-
gía, ya que “La variación que viene experimentando la cotización internacional del oro, ha determinado
que el empleador se vea en la necesidad de incrementar su nivel de producción en razón de esa favo-
rable coyuntura, lo cual hace necesario aumentar la producción por un periodo temporal”.
Siendo ello así, al haber justificado la emplazada que la utilización de la mencionada modalidad con-
tractual es la existencia de una causa objetiva de carácter temporal, esta ha cumplido con la obligación
de explicitar en qué sentido el supuesto incremento de actividades es realmente coyuntural o circuns-
tancial y no permanente; por consiguiente, no se puede concluir que la emplazada hubiese contratado
al recurrente utilizado inválidamente esta modalidad contractual.
STC Exp. N° 04157-2009-PA/TC
43
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
En tal sentido, para determinar si el contrato de trabajo por reconversión empresarial obrante a fojas
63 ha sido simulado y, por ende, desnaturalizado, debemos analizar la naturaleza del trabajo para el
que fue contratado el demandante. A tal efecto, debemos precisar que el demandante fue contratado
para que se desempeñe como Operario en Mantenimiento de Redes de Distribución y Recolección,
labor que es de naturaleza permanente y no temporal, ya que la plaza que corresponde estas labo-
res se encuentra incluida en el Cuadro de Asignación de Personal (CAP) de la Empresa Municipal de
Agua Potable y Alcantarillado (SEDA Huánuco) {no se presenta una verdadera causa de reconversión
empresarial}.
STC Exp. N° 02624-2008-PA/TC
44
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(44) Cfr. DE LOS HEROS PÉREZ ALBELA, Alfonso. Ob. cit., p. 302.
(45) Según el Diccionario de la Real Academia Española (vía web: <http://www.rae.es/rae.html>)
la habitualidad está asociada a la continuidad de un hacer o una conducta.
(46) Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p. 50.
45
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
46
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
47
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“Se advierte que después de vencido el segundo contrato de suplencia suscrito entre las partes, el
trabajador suplente continuó laborando sin contrato escrito, configurándose por tanto la desnaturali-
zación de su contrato de trabajo y convirtiéndose en uno de plazo indeterminado. En ese sentido, es
necesario precisar que no se puede disponer que el trabajador suplente sea reincorporado al mismo
puesto que ocupaba cuando fue despedido, toda vez que este se encontraba reservado para su titular,
quien se reincorporó cuando culminó su encargatura; no obstante el empleador deberá reincorporarlo
a otro puesto de igual o similar nivel”.
STC EXP. N° 06349-2007-PA/TC
48
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
49
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(51) Por ejemplo, la Ley Nº 28036, Ley de Promoción y Desarrollo del Deporte, establece que
los trabajadores del Sector Público y Privado y los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Policía Nacional del Perú que sean seleccionados para representar al país en eventos depor-
tivos internacionales del sistema olímpico o federativo internacional tienen una licencia con
goce de haber, así como facilidades para entrenar, desplazarse, permanecer en concentración
y competir. Estos derechos alcanzan a deportistas, dirigentes, entrenadores y agentes depor-
tivos (artículo 65). Las mismas facilidades gozarán los deportistas que participen de eventos
deportivos oficiales nacionales o regionales (artículo 66).
50
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
51
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
52
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
“se podrán celebrar las renovaciones que resulten necesarias para la conclusión o
terminación de la obra o servicio objeto de la contratación”. Esta disposición de-
nota claramente la incertidumbre respecto de la duración del contrato, y es que,
en esencia, en estos casos la temporalidad es intrínseca a la obra o servicio, y
nunca dependerá de la voluntad unilateral del empleador u otra causa ajena a la
propia obra o servicio. Debido a la propia naturaleza de este contrato, no podría
el empleador utilizarlo para contratar actividades de la empresa que sean perma-
nentes, aplicándoles arbitrariamente un determinado plazo.
Esta modalidad de contratación encuentra un claro ejemplo en aquellas ac-
tividades desarrolladas por empresas de construcción dedicadas a la ejecución
de obras o proyectos que suponen la contratación de trabajadores temporales, ya
que, al ser su actividad principal, en esencia, netamente de naturaleza transito-
ria, están impedidos de celebrar contratos con su personal por tiempo indefinido.
Por otro lado, a tenor de la normativa vigente, el contrato para obra determi-
nada o servicio específico se desnaturaliza si el trabajador continúa prestando ser-
vicios efectivos luego de concluida la obra materia de contrato sin haber operado
renovación y respecto de alguna de las siguientes situaciones:
Primero: el paso a desarrollar actividades permanentes de la empresa,
vulnerando el principio de causalidad en el que debe ampararse la con-
tratación temporal; o,
Segundo: el paso a atender un servicio específico nuevo el cual no cons-
tituye una causa objetiva contenido en el contrato inicial.
En el primer caso, la labor se desnaturaliza por transgredirse el principio de
causalidad, al no existir una causa real de contratación temporal específica o de-
terminada y, por ende, se entendería que existe una contratación permanente en-
cubierta por una relación a plazo determinado. En el segundo, la temporalidad per
se que sustentaría la contratación del trabajador bajo la modalidad de obra deter-
minada o servicio específico se mantiene; sin embargo, al ser una nueva obra de-
terminada o servicio específico es indispensable que opere una renovación con-
tractual, debido a que la causa objetiva no estaría estipulada en el contrato inicial
y, por tanto, se incumpliría uno de los requisitos esenciales contenido en el artí-
culo 79 del Reglamento del texto normativo precitado(55).
En el siguiente gráfico se resume lo antes señalado:
(55) “Artículo 79.- En los contratos para obra o servicio específico deberá señalarse expresamente
su objeto, sin perjuicio que las partes convengan la duración del respectivo contrato, que solo
podrá mantenerse en dicha calidad hasta el cumplimiento del contrato”.
53
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“Sexto: Que, (…), haciendo uso de la facultad conferida por el inciso ocho del artículo ciento treinta
y nueve de la Constitución Política del Estado, los jueces no pueden dejar de administrar justicia por
vacío o deficiencia de la Ley; por lo que este Colegiado a partir de presente resolución establece que
para los casos, como el de autos, tratándose de derechos derivados de un contrato laboral sujeto a
modalidad, en los que la obra o servicios prestados por el trabajador sea específico, dicho contra-
to se convertirá en uno indeterminado si los periodos laborados por el trabajador excedan los ocho
años de labor”.
Casación Nº 1809-2004
54
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(56) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras… Ob. cit., p. 79.
55
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“No obstante este Colegiado considera que debe estimarse la demanda debido a que el contrato del
demandante ha sido desnaturalizado, configurándose el supuesto previsto en el inciso d) del artículo
77 del Decreto Supremo Nº 003-97-TR. En efecto se ha demostrado que hubo simulación en el con-
trato del recurrente, puesto que se ha pretendido simular la contratación de un servicio intermitente
como se aprecia de las cláusulas primera, segunda y tercera del mencionado contrato, siendo que en
realidad durante todo el récord laboral del demandante no se presentó ninguna interrupción o suspen-
sión de sus labores y aquel desempeñó la misma actividad, como lo reconoce la propia demandada.
La simulación se corrobora con la omisión que se observa en el contrato, esto es el no haberse con-
signado ‘con la mayor precisión’ las circunstancias o condiciones que tenían que observarse para
que se reanude, en cada oportunidad, la labor intermitente del contrato como lo manda el artículo 65
del mismo cuerpo normativo. Por consiguiente el contrato se convirtió en uno de duración indetermi-
nada, razón por la cual el demandante no podía ser despedido sino por causa justa, situación que no
se ha presentado”.
STC Exp. Nº 07467-2006-PA/TC
56
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
57
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
58
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
“Octavo: Que, si esta finalidad perseguida por el legislador a través del Decreto Ley número veintidós
mil trescientos cuarenta y dos guarda coherencia y reciprocidad entre otros valores y principios cons-
titucionales con el cumplimiento de la obligación del Estado de adoptar una política que permita que la
población acceda a un puesto de trabajo que como tal forma parte del contenido esencial del derecho
al trabajo, las instancias de mérito a la luz del principio de igualdad consagrado en el inciso segundo
del artículo segundo de la Constitución Política del Estado que no impide al operador del derecho de-
terminar, entre las personas, distinciones que expresamente obedezcan a las diferencias que las mis-
mas circunstancias prácticas establecen de manera indubitable, debieron evaluar la validez y eficacia
de los contratos celebrados al amparo del artículo treinta y dos del Decreto Ley número veintidós mil
trescientos cuarenta y dos a fin de establecer si el solo incumplimiento de ciertos requisitos de con-
tenido (forma) permite en aplicación de las normas generales del régimen laboral común de la activi-
dad privada sancionar su desnaturalización cuando justamente tal régimen busca efectivizar el dere-
cho al trabajo en su aspecto de acceso al empleo y es el artículo ochenta de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral el que establece que los contratos de trabajo del régimen de exportación de
productos no tradicional (…) se regula por su propia normas [las que no establecen un plazo máximo
de duración]. Sin embargo, le son aplicables las normas establecidas en esa Ley sobre aprobación de
los contratos que involucra obviamente solo lo previsto en el artículo setenta y tres de la misma Ley.
Noveno: Que, no obstante los órganos de mérito no han procedido de este modo con lo cual no podría
válidamente reputarse que la decisión adoptada se encuentre debidamente justificada si además no
explican adecuadamente como sustentan la desnaturalización de los contratos de trabajo del deman-
dante en el hecho de haber prestado servicios por más de diez años cuando la norma antes examinada
no circunscribe la celebración de los contratos de trabajo celebrados a su amparo a un periodo máxi-
mo de tiempo, contraviniendo de este modo en forma manifiesta el contenido esencial de la garantía
constitucional de la debida motivación”.
Casación Nº 228-2006-Lima
59
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
60
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(59) Como lo señala ZÚÑIGA SÁNCHEZ, Roy. “Operaciones: concepto, sistema, estrategia y
simulación”. En: Academia. Revista Latinoamericana de Administración. Nº 034, Universidad
de los Andes, Bogotá, 2005, p. 34.
(60) “Artículo 82.- Cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad no contemplado especí-
ficamente en el presente Título podrá contratarse, siempre que su objeto sea de naturaleza
temporal y por una duración adecuada al servicio que debe prestarse”.
61
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
tratos temporales cuya causa objetiva no se encuentre tipificada. Por ende, opera-
ría como un supuesto subsidiario de contratación temporal frente a los supuestos
específicos de contratación modal regulados.
Para el profesor Wilfredo Sanguineti, la deficiente redacción de los precep-
tos que definen el espacio de determinadas modalidades contractuales abre ya de
por sí un espacio importante para este tipo de adaptaciones. Plantea como ejem-
plo, aquellos casos que implican la necesidad de atender un incremento puramen-
te ocasional de labores similares a las ordinarias de la empresa, que se encuentre
motivado por razones distintas del incremento de la demanda, como puede ser
una imprevista acumulación de trabajo debido a la demora en el suministro de
insumos, o de sustituir un trabajador contratado a plazo fijo que sufre una enfer-
medad. En ambos casos, a pesar de la evidente identidad de razón, no es posible
incluir con facilidad las situaciones descritas en el ámbito de los contratos por
necesidad de mercado y de suplencia como correspondería respectivamente, de-
bido a la restrictiva definición de la que son objeto. Así, la cláusula de apertura
introducida a través del artículo 82 de la LPCL cumplen una función de gran im-
portancia para el adecuado funcionamiento del sistema de contratación temporal
previsto por la ley: la de garantizar la aplicación flexible del principio de causa-
lidad, evitando que la tipicidad de las modalidades introducidas termine por ope-
rar como un factor de rigidez capaz de dificultar una satisfacción eficiente de las
necesidades temporales de personal de las empresas(61).
62
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(62) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras… Ob. cit., p. 91.
63
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Desnaturalización
de los contratos de
trabajos temporales
Por vulneración de la causalidad: aquí la con-
tratación desde su configuración es de natu-
raleza indeterminada.
Literal d).
64
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
65
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
66
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Subsistencia de la acti-
Desnaturalización desde el día inmediato si-
vidad laboral del traba-
guiente al vencimiento, independientemen-
jador contratado bajo
te de que exista causalidad temporal
modalidad temporal
16/09/2012
Fecha de vencimiento del
contrato inicial
67
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
16/09/2011 16/10/2012
Fecha de celebración de Fecha de vencimiento de
la prórroga del contrato la prórroga
de trabajo temporal inicial
68
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
“Sexto.- Que, tal como establece el artículo setenta y siete del Decreto Supremo cero cero tres-no-
ventisiete-TR, los contratos de trabajo sujetos a modalidad, se consideran como de duración indeter-
minada, si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado o
después de las prórrogas pactadas, si estas exceden el límite máximo permitido, que de conformidad
con el artículo setenta y cuatro [del texto legal precitado] es de cinco años en conjunto, es decir, si
un trabajador labora por más de cinco años para una empresa bajo contratos sujetos a modalidad, su
contrato reputará como de duración indeterminada por cuanto han sido desnaturalizados”.
Casación Nº 1237-2001-Piura
“Octavo.- que, esta desnaturalización del contrato de trabajo celebrado con el accionante si bien no
debe dar lugar a la declaración de nulidad de todo el contrato, sí puede tener como resultado que que-
de sin efecto las cláusulas relativas al plazo determinado que se ha pactado (…)”.
Casación Nº 2292-97
69
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
70
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
71
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
72
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(68) El numeral 25.5 del artículo 25 del Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo,
Decreto Supremo Nº 019-2006-TR, establece como una infracción muy grave en materia de
relaciones laborales “el incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la contratación a
plazo determinado, cualquiera que sea la denominación de los contratos, su desnaturalización,
su uso fraudulento, y su uso para violar el principio de no discriminación”.
73
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
“La ruptura del vínculo laboral, sustentada en una utilización fraudulenta de una modalidad de contra-
tación como la descrita [consideración que sin inconveniente alguno puede ser extendida a los demás
supuestos de desnaturalización], tiene, por consiguiente, el carácter de un despido absolutamente ar-
bitrario, frente al cual y como lo ha venido definiendo el Tribunal Constitucional (tanto con su confor-
mación actual, como con la pasada), procede la reposición como finalidad eminentemente restitutoria
de todo proceso constitucional de tutela de derechos. Para llegar a dicha conclusión ya se ha sosteni-
do, y ahora se vuelve a reiterar, que la protección adecuada a la que se refiere el artículo 27 de la Cons-
titución, no puede ser interpretada como una facultad de disposición absolutamente discrecional del
legislador, que habilite como alternativa exclusiva y excluyente la representada por la indemnización.
Si en los procesos ordinarios es posible concebir fórmulas de protección distintas a las estrictamen-
te resarcitorias [la indemnización por despido arbitrario regulada por el legislador], con mayor razón
pueden predicarse para los procesos constitucionales, donde el propósito no es otro que la restaura-
ción de las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de violación de un derecho constitucio-
nal, tal y como lo establece el artículo 1 de la Ley N° 23506 [actual Código Procesal Constitucional]”.
STC Exp. Nº 1397-2001-AA/TC
(69) “Artículo 78.- Los trabajadores permanentes que cesen no podrán ser recontratados bajo
ninguna de las modalidades previstas en este Título, salvo que haya transcurrido un año del
cese”.
74
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
“Sétimo.- Que, (…) señala expresamente la prohibición de contratar bajo las figuras modales de con-
tratación laboral aquellos trabajadores permanentes que hubieren cesado sin antes haber transcurrido
por lo menos un año de producido dicho cese; que, tal regulación pretende la preservación del traba-
jador estable, evitando la modificación de las condiciones laborales del trabajador permanente, por
la vía de una nueva contratación y bajo los supuestos de contratación laboral sujetos a modalidad.
Octavo.- Que, si bien (…) [la norma sobre la materia] no precisa cuáles son los efectos de la tras-
gresión de dicha prohibición, también lo es que el nuevo contrato suscrito con infracción de la regula-
ción anotada, no surte efecto legal alguno en lo que concierne a las cláusulas que atentan contra las
condiciones en las cuales ha venido laborando el trabajador, recobrando vigencia el contrato resuelto,
en lo pertinente (…).
Noveno.- Que, dentro de ese marco jurídico, habiendo quedado acreditado en autos la continuidad
del vínculo laboral del actor, sin interrupción, y en cuyo mérito se ha practicado la liquidación que ha
dado origen al reconocimiento de un reintegro a su favor por concepto de Compensación por Tiem-
po de Servicios; es evidente que al haberse producido el cese del trabajador dentro de dicho periodo
de tiempo así como su inmediata contratación a plazo fijo para obrar determinada, se ha inaplicado la
norma denunciada, la cual resulta aplicable al caso de autos en razón de su vigencia”.
Casación Nº 994-99
75
CAPÍTULO III
CONTRATO DE TRABAJO
A TIEMPO PARCIAL
CAPÍTULO III
CONTRATO DE TRABAJO
A TIEMPO PARCIAL
1. NATURALEZA
(70) Cfr. PASCO COSMÓPOLIS, Mario. “Contratos de trabajo de jornada atípica. Atipicidad en
los dos extremos: jornada parcial y jornada acumulativa”. En: Estudios jurídicos en homenaje
a Néstor De Buen Lozano. Universidad Autónoma de México-Instituto de Investigaciones
Jurídicas, México D.F., 2003, p. 642.
79
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Los contratos de trabajo a tiempo parcial suelen ser definidos como una pres-
tación regular o permanente de servicios, pero con una dedicación sensiblemen-
te inferior a la jornada ordinaria de trabajo(71). Tal premisa nos permitiría asumir
como trabajo a tiempo parcial, toda aquella prestación de servicios laborales por
menos tiempo al estipulado por la empresa empleadora como jornada ordinaria
(71) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKI, Jorge. Derecho Individual de Trabajo… Ob. cit., pp. 47-48.
80
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
81
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
82
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
De acuerdo con lo previsto por el artículo 4 del Decreto Supremo N° 003-97-TR y el artículo 12 del De-
creto Supremo Nº 001-96-TR, el contrato de trabajo a tiempo parcial se caracteriza porque la “jornada
semanal del trabajador dividida entre seis (6) o cinco (5) días, según corresponda, resulte en promedio
no menor de cuatro (4) horas diarias”.
En la cláusula tercera del contrato de trabajo a tiempo parcial, obrante a fojas 41, se consigna que la jor-
nada laboral de la recurrente iba a ser de tres horas y cuarenta y cinco minutos diarios; es decir, que su
jornada laboral resultaba inferior a las cuatro horas diarias. No obstante ello, la demandante alega que su
jornada laboral era de 8 horas diarias; sin embargo, no aporta ningún medio probatorio que acredite o co-
rrobore tal hecho, por lo que no puede tenerse por cierto dicho alegato.
STC Exp. Nº 03317-2011-PA/TC
(74) A nivel administrativo, la Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo de Ica,
mediante la Resolución Nº 004-2009, determinó que si bien no hay una norma que defina un
contrato a tiempo parcial, se ha establecido que es aquel cuya jornada de trabajo es inferior
a las cuatro horas diarias o menos de 20 horas semanales. Así tendremos un trabajador a
tiempo parcial cuando luego de sumar las horas de la jornada semanal y dividirlas entre seis
o cinco, según corresponda, dé como resultado una jornada menor a cuatro horas diarias.
En: TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y EGUIGUREN PRAELI, Augusto. Jurisprudencia
sobre inspecciones laborales. Gaceta Jurídica, Lima, 2009, p. 94.
83
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Arequipa de 4 de mayo de 2005, en los que se advierte el registro de la entrada y salida del deman-
dante y, además, que su jornada era, en promedio, de ocho horas diarias; es decir, durante el periodo
laborado, el demandante estuvo sujeto a subordinación y a un horario de trabajo previamente deter-
minado por su empleador a cambio de una remuneración; en consecuencia, los contratos de trabajo
a tiempo parcial no tienen ninguna validez, ya que mediante ellos la emplazada encubría una relación
laboral de naturaleza indeterminada.
STC Exp. Nº 01580-2008-PA/TC
A pesar de lo establecido en el contrato acerca del carácter a tiempo parcial del contrato individual
suscrito por la demandante, el que establece en su artículo tercero que la jornada de trabajo será de
tres horas con cuarenta y cinco minutos diarios conforme al artículo 4 del Decreto Supremo N° 003-
97-TR, Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, debe considerarse que conforme a lo establecido en la relación de asistencia presentada de
fojas fojas 183 a 202, la demandante laboraba en una jornada no parcial, es decir, de 8 horas diarias.
STC Exp. Nº 00907-2008-PA/TC
Asimismo, este Colegiado considera que la labor de limpieza pública constituye una prestación de
naturaleza permanente en el tiempo, por ser una de las funciones principales de las municipalidades.
Por consiguiente, los contratos de trabajo a tiempo parcial suscritos sobre la base de estos supuestos
deben ser considerados como de duración indeterminada (…).
STC Exp. Nº 00466-2009-PA/TC
A mayor abundamiento, y sin perjuicio de lo antes señalado, este Colegiado considera pertinente pre-
cisar que la labor de Guardia Ciudadano constituye una prestación de naturaleza permanente en el
tiempo por ser la seguridad ciudadana una de las funciones principales de las municipalidades, por lo
que se infiere que el cargo de sereno o guardia ciudadano es de naturaleza permanente y no temporal.
Por consiguiente, los contratos de trabajo a tiempo parcial suscritos sobre la base de estos supuestos
deben ser considerados como de duración indeterminada (…).
STC Exp. Nº 02237-2008-PA/TC
84
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
3. FORMALIDADES
85
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Ahora, ¿qué efectos concretos produce que el contrato a tiempo parcial no sea
celebrado por escrito? Si bien es cierto que el marco normativo sobre la materia no
desarrolla los efectos de incumplir con la escrituración de la contratación laboral a
tiempo parcial, en nuestra opinión, el trabajador tendría derecho a percibir los be-
neficios previstos para un empleado que labora cuatro o más horas diarias, criterio
adecuado en tanto la validez del contrato a tiempo parcial responde también a su
formalidad escrita, lo que implicaría que la jornada a tiempo parcial se obvie como
condición que le impida obtener la calidad de acreedor de los derechos que la norma
sujeta al cumplimiento de una jornada igual o superior a las cuatro horas diarias(75).
Anexo a ello no podría considerarse que por motivo de la desnaturalización
la relación laboral ya no estaría sujeta a una jornada parcial sino a una superior a
las cuatro (4) horas diarias. Descartamos esta postura en vista de que la amplia-
ción de la jornada de trabajo no se presenta en este caso, no se refleja en la rea-
lidad. O sea, en la situación planteada se sanciona solamente el soslayo de una
formalidad “necesaria” para la conformación de la relación laboral a tiempo par-
cial, no el empleo simulado o fraudulento de una norma para esconder un verda-
dero contrato a plazo indeterminado. Ante la inobservancia de la formalidad del
contrato a tiempo parcial, por lo tanto, no acudimos al principio de primacía de
la realidad para determinar la desnaturalización, pues tal pauta nos indicaría más
bien que, en efecto, hay una jornada a tiempo parcial.
La desnaturalización por falta de formalidad del contrato a tiempo parcial
implicará, entonces, que al trabajador se le otorguen la compensación por tiem-
po de servicios (CTS), vacaciones, y de darse el caso, gozará de una protección
adecuada contra el despido arbitrario. Al verificarse la desnaturalización, la au-
toridad judicial debería ordenar que se realice el pago de dichos derechos tanto
respecto de los periodos producidos desde la declaración de la desnaturalización,
como de los reintegros respectivos desde el inicio de la relación laboral.
En este supuesto de desnaturalización, la remuneración que venía percibien-
do el trabajador debería mantenerse pese a que el juez correspondiente ha determi-
nado la desnaturalización del contrato a tiempo parcial. Al efecto, debe tenerse en
(75) De la misma opinión es el profesor Jorge Toyama quien sostiene con relación a la formalidad
escrita del contrato de trabajo a tiempo parcial que “estamos ante una formalidad esencial
(…), pues las normas laborales son imperativas –la regla es que tengan carácter dispositivo– y,
en esa línea, si no se cumple con la formalidad, el trabajador tendrá derecho a percibir todos
los beneficios previstos para un trabajador que labore cuatro o más horas diarias”. Agrega
además que, mientras que en el Derecho Civil las normas son dispositivas y por esta razón la
formalidad esencial requiere de un mención expresa (la cláusula “bajo sanción de nulidad”),
en el Derecho Laboral las disposiciones son imperativas y por este motivo no requieren de tal
formalidad. Por ello, la mera mención de “necesariamente por escrito” importa una formalidad
esencial para la validez de un contrato laboral. En: TOYAMA MIYAGUSUKI, Jorge. Derecho
Individual de Trabajo… Ob. cit., p. 49.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(76) Tal disposición constitucional establece: “La ley otorga al trabajador adecuada protección
contra el despido arbitrario”.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(77) Pese a que la norma que regula el otorgamiento del descanso vacacional remunerado (Decreto
Legislativo Nº 713) sujeta el goce de este derecho al cumplimiento de una jornada mínima
de cuatro horas diarias, consideramos que el trabajador a tiempo parcial sí tendría derecho a
este beneficio en virtud del Convenio 52 de la OIT, el cual ha sido ratificado por el Estado
peruano, y por lo tanto tiene vigencia en nuestro ordenamiento jurídico. En efecto, el inciso
1 del artículo 2 de dicho convenio estipula que: “Toda persona a la que se aplique el presente
Convenio tendrá derecho, después de un año de servicio continuo, a unas vacaciones anuales
pagadas de seis días laborables, por lo menos”; es decir, no hace depender el descanso va-
cacional a una jornada de trabajo determinada. Abona nuestro argumento el hecho de que el
Convenio OIT referido tiene rango constitucional. En caso se negara dicha entidad normativa,
entraría a tallar el Principio de la norma más favorable.
89
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
El trabajador que labora cuatro horas diarias a más tiene derecho a la remu-
neración mínima (RMV), actualmente equivalente a S/. 750.00. En el caso del
trabajador a tiempo parcial al prestar servicios por una jornada inferior a las cua-
tro horas, solo tendrá derecho a percibir la parte proporcional a la RMV, criterio
que tiene sustento en la Resolución Nº 091-92-TR.
(78) De conformidad con lo dispuesto en el articulo 7 del Convenio OIT Nº 175, se deberá adoptar
medidas para asegurar que los trabajadores a tiempo parcial gocen de condiciones equiva-
lentes a las de los trabajadores a tiempo completo en situación comparable, siendo una de
las propuestas planteadas por la OIT el otorgamiento de vacaciones anuales. Asimismo, es
importante atender que el artículo 2 del Convenio OIT Nº 52 –ratificado y vigente para el
Perú– establece que todos los trabajadores, sin hacer distinción en su calidad de trabajador
a tiempo completo o parcial, tiene derecho como mínimo a 6 días de descanso remunerado.
(79) Decreto Supremo Nº 001-97-TR, TUO de la Ley de Compensación por Tiempo de
Servicios:
“Artículo 4.- Solo están comprendidos en el beneficio de la compensación por tiempo de
servicios los trabajadores sujetos al régimen laboral común de la actividad privada que cum-
plan, cuando menos en promedio, una jornada mínima diaria de cuatro horas (resaltado
nuestro)”.
(80) Recuérdese que la participación en las utilidades de los trabajadores se realiza por una parte
(50%) en función de los días efectivamente laborados según la jornada regular de la empresa;
en tal sentido, la jornada de los trabajadores a tiempo parcial deberá ser sumada para determinar
días completos de trabajo según la jornada regular de la empresa.
(81) Decreto Supremo Nº 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral
“Artículo 22.- Para el despido de un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que
labore cuatro o más horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia
de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada (…)” (resaltado nuestro).
90
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(82) Cfr. CHÁVEZ NÚÑEZ, Frida. “El contrato de trabajo a tiempo parcial y su regulación en el
proyecto de la Ley General de Trabajo”. En: Soluciones Laborales. Gaceta Jurídica, Lima,
febrero de 2012, p. 28.
91
CAPÍTULO IV
TRABAJO A DOMICILIO
CAPÍTULO IV
TRABAJO A DOMICILIO
1. ASPECTOS GENERALES
(83) Ello se puede desprender de los documentos de trabajo desarrollados por la OIT sobre las
“Cuestiones de Desarrollo, documentos de discusión 27 y 28” sobre el Trabajo a Domicilio en
95
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
otros artículos desde su domicilio u otro lugar, designado por este último, distinto
al centro de trabajo del empleador.
Sin perjuicio de lo señalado, existen varios elementos criticables de la for-
ma de contratación laboral en comentario, los que contribuyen a reconocer un ré-
gimen precario de vinculación laboral, en el cual se regulan beneficios laborales
por debajo de los que les corresponden a los trabajadores del régimen laboral co-
mún. A continuación, desarrollamos las consideraciones reprochables sobre di-
cha forma de contratación de trabajo, no sin antes definir las características esen-
ciales del trabajo a domicilio que lo diferencia de una simple provisión de trabajo
por cuenta propia (trabajo independiente).
96
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(86) Muchos autores coinciden en la dificultad de apreciar correctamente la magnitud y las carac-
terísticas del trabajo a domicilio, incluso en América Latina. Dichas dificultades derivan de
la naturaleza misma de esta forma de empleo, así como de las limitaciones en términos de
los criterios conceptuales y metodológicos con que se mide esta modalidad de empleo. La
ambigüedad respecto al grado de subordinación/independencia en la que opera el trabajador
a domicilio, la multiplicidad de identidades ocupacionales en un mismo trabajador, el carácter
temporal y intermitente con que se desempeña esta forma de empleo, la informalidad que a
menudo la caracteriza, así como las definiciones mismas que se utilizan para el acopio de
datos con fines estadísticos y prejuicios e interpretaciones erróneas de los encuestadores, son
factores importantes de subestimación o de subregistro del trabajo a domicilio. Cfr. ROSSIG-
NOTTI, Giovanna. “Género, trabajo a domicilio y acción sindical en América Latina”. OIT
(En: <http://200.62.227.8/spanish/260ameri/oitreg/activid/proyectos/actrav/edob/material/
cadenas/pdf/os2.pdf>).
(87) El contrato de trabajo a domicilio es asimilable a la actividad laboral de trabajadores no su-
jetos a fiscalización inmediata regulada por el artículo 5 del Texto Único Ordenado de la Ley
de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo
Nº 007-2002-TR, y el literal c) del artículo 10 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo
Nº 006-2002-TR. De acuerdo a tales dispositivos normativas se consideran “trabajadores no
sujetos a fiscalización inmediata”, a aquellos trabajadores que realizan sus labores o parte de
ellas sin supervisión inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o totalmente fuera del
centro de trabajo, acudiendo a él para dar cuenta de su trabajo y realizar las coordinaciones
pertinentes. Estos trabajadores están exonerados de la jornada laboral y, de ser el caso, del
control de ingresos y salidas.
97
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(*) En este caso los elementos de subordinación podrían acreditarse mediante la entrega de materia
prima para la prestación del servicio, la vigilancia mediata de las labores mediante un documento de
control de la actividad donde se consigne la clase y cantidad de trabajo, las tarifas convenidas para
la fijación del salario, la entrega y recepción de los objetos elaborados, la elaboración de controles de
calidad, etc.
(88) Se ajustan a servicios independientes los contratos de prestación de servicios que regula el
Código Civil, específicamente el contrato de locación de servicios que establece lo siguiente:
“Por la locación de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle
sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribución”
(artículo 1764 del Código Civil).
(89) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Derecho Individual del Trabajo… Ob. cit., p. 16.
98
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
99
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
4. FORMALIDADES
(90) MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. Editorial Tecnos S.A., 1998, p. 522.
(91) Para Lima y Callao tal obligación está sustituida por el registro vía web en el “Sistema de
contratos y convenios de modalidades formativas”, ubicado en el portal web del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo.
100
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(92) El literal b) del artículo 1 del Decreto Supremo Nº 018-2007-TR ha establecido la definición
de trabajador para la declaración de la Planilla electrónica:
“b) Trabajador.- Persona natural que presta servicios a un empleador bajo relación de subordi-
nación, sujeto a cualquier régimen laboral, cualquiera sea la modalidad del contrato de trabajo.
En el caso del Sector Público, abarca a todo trabajador, servidor o funcionario público, bajo
cualquier régimen laboral”.
101
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
102
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
de que los artículos 94 y 95 del texto normativo precitado establecen los beneficios
sociales aplicables a los trabajadores a domicilio y la posibilidad de pago adelanta-
do, respectivamente(95), que difieren notablemente de la forma de pago de los tra-
bajadores del régimen laboral común de la actividad privada. Es más, la forma de
contratación en comentario limita el régimen de beneficios sociales a ciertos con-
ceptos (vacaciones, CTS y pago por Primero de Mayo), negando el acceso a los
trabajadores a domicilio a otros beneficios comunes a los trabajadores sujetos al
régimen laboral general de la actividad privada (por ejemplo: gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad, participación en las utilidades, entre otros). Lo descri-
to en el presente párrafo se puede revisar resumidamente en el siguiente cuadro:
BENEFICIOS A LOS QUE SE LIMITAN LOS TRABAJADORES A DOMICILIO
103
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
En esta fecha se tendrá derecho al pago de 1/30 de las remuneraciones totales perci-
Primero de
bidas en el mes inmediato anterior laborado, siempre que el trabajador tenga derecho
Mayo
acumulado a las vacaciones y a la CTS.
Otra de las características más saltantes de este tipo de contratación resulta ser que
estos trabajadores podrán solicitar el pago adelantado de los beneficios antes se-
Pago de ñalados cuando la prestación del servicio se interrumpa o suspenda por un periodo
adelanto de igual o mayor de un mes.
beneficios
En este caso el cálculo se efectuará teniendo como base el total de remuneraciones
percibidas durante el periodo realmente laborado. Este pago tiene efecto cancelatorio.
104
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
trabajador que presta la misma actividad pero dentro del centro de trabajo
de la empresa textil. Si este último trabajador se encuentra sujeto al régimen
laboral común de la actividad privada, percibiendo todos los beneficios in-
herentes al mismo (CTS, gratificaciones legales, vacaciones, participación en
las utilidades, seguro de vida ley, asignación familiar, etc.), resulta razona-
ble que el trabajador a domicilio que ha sido contratado para cubrir la mis-
ma actividad –solo que en un lugar distinto al centro de trabajo– perciba los
mismos beneficios (los del régimen laboral común de la actividad privada).
Para acentuar más la diferenciación injustificada que regula la forma de con-
tratación laboral de trabajo a domicilio es posible referirnos al hecho de que se
haya negado a tales trabajadores a participar de las utilidades de la empresa, se-
gún las disposiciones que regula el Decreto Legislativo Nº 892. Atendiendo al
mismo escenario descrito en el párrafo anterior, una empresa de moda (manufac-
tura y confecciones) altamente rentable que sí reparte utilidades a sus trabajado-
res que laboran en su centro de trabajo, no tendría un argumento razonable y/o
objetivo para restringir a sus trabajadores a domicilio a participar de las utilidades
que estos han contribuido a generar; sin embargo, las disposiciones que regulan
la forma especial de contratación objeto de estudio han limitado el pago de bene-
ficios de los trabajadores a domicilio a ciertos conceptos, entre los que no se en-
cuentra la participación en las utilidades.
Atendiendo la redacción del artículo 90 de la LPCL que establece que “la re-
muneración es fijada por las partes en el contrato de trabajo o por convenio co-
lectivo de trabajo a domicilio (…)” (resaltado agregado), podría asumirse que
el ejercicio del derecho de libertad sindical de los trabajadores a domicilio solo
podría ejerce a nivel de rama o actividad; sin embargo, es preciso aclarar que el
derecho colectivo de estos trabajadores no se sujeta a ningún tratamiento espe-
cial, por lo que, podrán afiliarse y desarrollar su actividad sindical en los niveles
que mejor se ajuste a sus necesidades o expectativas, sea el de rama de actividad
o el de empresa.
Cabe precisar que la naturaleza misma del trabajo a domicilio plantea difi-
cultades específicas a la acción sindical y a las estrategias y medios con que los
sindicatos han organizado tradicionalmente a sus afiliados. Entre dichas dificulta-
des está el aislamiento y dispersión de los trabajadores a domicilio, que no están
juntos en un mismo sitio de trabajo. Se encuentran, por lo general, ubicados en
talleres distribuidos en amplias áreas que no son fácilmente identificables como
tales. En muchos casos no conocen a los otros trabajadores que producen los mis-
mos productos o similares para su mismo empleador/proveedor de trabajo, lo que
105
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
El trabajo a domicilio representa una auténtica forma de vinculación laboral, dado que
estamos ante una prestación de servicio por cuenta ajena, en la que pese a que el ele-
mento de subordinación no se encuentra marcado con total claridad, se presentan si-
Verdadero tuaciones especiales que permiten identificarlo. Así pues, tanto la entrega de los mate-
trabajo riales para la producción encargada a los trabajadores a domicilio, como la facultad del
dependiente empleador de establecer controles de calidad, el establecimiento de directivas y/o pau-
tas para el desarrollo del servicio, el establecimiento de la contraprestación del servicio,
entre otros, hacen posible diferenciar el contrato de trabajo a domicilio de un prestación
de servicios independiente en el que la autonomía es un elemento esencial.
La utilización de esta modalidad de contratación exige ser formalizada por escrito y en
triplicado; así como ser registrado ante la Autoridad Administrativa de Trabajo (trámite
gratuito).
Formalidad
Adicionalmente, corresponde al empleador implementar un registro de contratos de tra-
bajo a domicilio que deberá previamente ser autorizado gratuitamente por la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
Beneficios Esta modalidad de contratación laboral ha limitado los beneficios a la CTS, Gratificacio-
sociales nes legales, remuneración vacacional y pago por el Primero de Mayo.
106
CAPÍTULO V
CONTRATACIÓN DE
TRABAJADORES
EXTRANJEROS
CAPÍTULO V
CONTRATACIÓN DE
TRABAJADORES EXTRANJEROS
1. ASPECTOS GENERALES
109
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
deben cumplir tales trabajadores para posteriormente pasar a precisar las caracte-
rísticas y limitaciones que establece la modalidad en comentario.
(97) Respecto a la calidad migratoria de “trabajador designado” que regula la Ley de Extranjería
(artículo 11, inciso r)), no le serían de aplicación las disposiciones del régimen de contratación
de trabajadores extranjeros en tanto la relación laboral que subsiste es la que se mantiene con
la empresa extranjera que lo designa al territorio nacional. Ello se desprende de la definición
que establece la aludida disposición:
“r) TRABAJADOR DESIGNADO.- Aquellos que ingresan al país sin ánimo de residencia
y con el fin de realizar actividades laborales enviados por su empleador extranjero por un
plazo limitado y definido para realizar una tarea o función concreta o un trabajo que requiera
conocimientos profesionales, comerciales, técnicos o altamente especializados de otra índole.
Están permitidos de firmar contratos o transacciones. No pueden realizar actividades re-
muneradas o lucrativas ni recibir renta de fuente peruana, salvo el caso de dietas como
Director de empresas domiciliadas en el Perú u honorarios como conferencistas o consultores
internacionales en virtud de un contrato de servicios que no exceda de treinta (30) días calen-
dario continuos o acumulados dentro de un periodo cualquiera de doce (12) meses” (énfasis
agregado).
110
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
mismo, por lo que, resulta claro sostener que se trata de una modalidad de contra-
tación laboral y no de un régimen laboral especial.
Lo último descrito se sustenta con lo estipulado en el artículo 2 de la Ley de
Contratación de trabajadores extranjeros: “La contratación de trabajadores ex-
tranjeros está sujeta al régimen laboral de la actividad privada y a los límites que
establece la presente Ley (…). El contrato de trabajo y sus modificaciones deben
ser autorizados por la Autoridad Administrativa de Trabajo”.
Tal como se indicó con anterioridad, el régimen de contratación de trabajado-
res extranjeros representa un conjunto de exigencias (formales) para que extranje-
ros puedan prestar actividad laboral en el territorio peruano, constituyéndose de esa
manera en una clara modalidad de contratación de trabajo que si bien en algunos
casos podría ser considerada discriminatoria en tanto establece límites de contrata-
ción y formalidades fundadas en el origen de la persona (nacionalidad), debemos
entender que estas se encuentran sustentadas en un hecho objetivo y razonable,
como representa asegurar la contratación laboral de más trabajadores peruanos.
El régimen de contratación de trabajadores extranjeros establece que el per-
sonal extranjero no puede prestar servicios dependientes en nuestro país sin haber
obtenido la calidad migratoria habilitante (trabajador) o tener el permiso especial
para firmar el contrato de trabajo; por lo que, estos solo podrán concurrir al terri-
torio nacional de las siguientes formas: (i) en la calidad de trabajador, tramitada
previamente a su ingreso al territorio nacional; o, (ii) bajo cualquier otra calidad
migratoria (turista, trabajador designado, negocios, etc.), lo que exige que, una
vez en el territorio nacional, tramite su cambio de calidad migratoria a trabajador.
111
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(98) El artículo 13 de la Ley de Extranjería clasifica la visa con las que puede ingresar los extran-
jeros al territorio peruano en “temporales” y “residentes”. Para mayor detalle a continuación
se transcribe el referido artículo:
112
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
“Artículo 13.- Las Visas se clasifican en: TEMPORAL Y RESIDENTE. La Visa ‘TEMPORAL’,
autoriza la admisión y permanencia de un extranjero en el territorio de la República, hasta 90
días, prorrogables.
La Visa ‘RESIDENTE’ autoriza la admisión y residencia de un extranjero en el territorio de
la República por un año, prorrogable”.
113
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
114
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
115
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
4.1. Duración
En cuanto a la duración del contrato de trabajo celebrado con el personal ex-
tranjero, la Ley establece que sea a plazo determinado, el cual no debe exceder de
tres (03) años, pudiendo prorrogarse sucesivamente por plazos no mayores a este.
Es importante señalar que la Digemin tendrá en cuenta el plazo de duración
del contrato celebrado con el trabajador extranjero.
116
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
“(…) a) que la contratación de trabajadores extranjeros está sujeta al régimen laboral de la actividad
privada y a los límites del Decreto Legislativo número seiscientos ochenta y nueve; b) que el contrato
de trabajo debe ser autorizado por la Autoridad Administrativa de Trabajo, el mismo que se considera
aprobado a la presentación de la solicitud, siendo sancionados con multa los empleadores que omiten
dicho trámite, tal como lo prescriben los artículo nueve, siete y dos del Decreto Legislativo seiscientos
ochenta y nueve; c) que el Decreto Supremo número cero catorce –noventa y dos-TR señala en su ar-
tículo Primero que los contratos de trabajo de personal extranjero surtirán efectos a partir de la fecha
de su aprobación por la Autoridad Administrativa de Trabajo, una vez aprobado el respectivo contrato
de trabajo [y adquirida la calidad migratoria habilitante], d) que el hecho de que un trabajador extranjero
inicie la prestación de servicios con anterioridad a la aprobación del respectivo contrato [y la determi-
nación de la calidad migratoria], puede constituir una omisión susceptible de sanción para el emplea-
dor por no someter el contrato a su aprobación oportunamente, pero de ninguna manera aquella omi-
sión podrá significar el desconocimiento de la realidad, constituida por la prestación de servicios (…)”.
Casación Nº 452-97-Cajamarca
Hasta el 20% del total de trabajadores Hasta el 30% del total de remuneraciones
117
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(99) A efectos de verificar los límites en cuanto al número de trabajadores y de las remuneraciones,
la AAT considerará las remuneraciones del total del personal de la empresa declaradas en la
Planilla Electrónica, sin tomar en cuenta a los prestadores de servicios y los beneficiarios de
alguna de las modalidades formativas laborales, reguladas por la Ley N° 28518.
118
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
119
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
120
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(la antigüedad o especialidad –entre otros aspectos– que hagan posible la diferen-
cia entre ambas categorías de trabajadores)(100).
(100) Al no contar nuestra legislación con un mecanismo para la medición del valor de las remune-
raciones conforme lo determina la OIT, es el juez el que estaría encargado de realizar la tarea
de determinar el derecho a la igualdad remunerativa, que no deberá atender –como es obvio– a
consideraciones discrecionales, sino corresponderá que se ajuste a pruebas suficientes que
acrediten la vulneración del principio de pago igual por trabajo igual o del principio de pago
igual por trabajo de igual valor, cada uno con diferentes características.
El primer precepto (pago igual por trabajo igual) supone una comparación objetiva a efectos de
determinar si corresponde la misma remuneración por el desarrollo de actividades símiles (ya
sea mediante la ocupación de un mismo cargo o el desarrollo de actividad iguales); mientras
que el segundo (pago igual por trabajo de igual valor) implica un actividad probatoria más
exigente en tanto supondría la evaluación de estudios económicos que permitan determinar
que la actividad del trabajador afectado genera los mismos valores para la empresa que la
actividad que realiza el trabajador con el que se le compara, por lo que, dada la característica
de este último principio no es comúnmente aplicado por la jurisdicción interna.
La Corte Superior de Justicia de Lima, mediante la sentencia recaída en el Exp. Nº 3501-
2006-REM(S), estableció sobre un caso de discriminación remunerativa lo siguiente: “(…)
al haberse demostrado que al servicio de la demandada labora otro trabajador que desempeña
un cargo idéntico al del actor pero que percibe una remuneración superior, se puede concluir
que existe una acto de discriminación en agravio del demandante (…)”.
El referido pronunciamiento representa la forma como se viene aplicando el principio de
igualdad remunerativa y de no discriminación en el sistema judicial ordinario, el cual al no
contar con un protocolo o mecanismos de medición comparable del valor de las remuneraciones
termina accediendo a métodos simplistas (igual trabajo, en consecuencia, igual remuneración);
no obstante, es preciso atender que la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional han formu-
lado consideraciones especiales sobre el tema que describimos a continuación.
La Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, sobre
la base de una interpretación de diversos artículos de la Constitución Política del Perú y del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, ha señalado que “(…) ante igual labor
asiste el derecho a un trabajador a percibir igual remuneración (…)”. Precisa además que
la regla en mención tiene como excepciones aquellos casos en los que “(…) la percepción
diferenciada de remuneración responda a circunstancias objetivas y subjetivas –evaluación
de tareas, antigüedad, categoría, experiencia, méritos, entre otros– e inclusive a actos de
liberalidad del propio empleador”. Este pronunciamiento es altamente cuestionable en tanto
permitiría al empleador establecer diferenciaciones remunerativas basadas en circunstancias
subjetivas y, en consecuencia, implementar decisiones arbitrarias al momento de calificar los
ingresos remunerativos de cada trabajador.
Por su parte, el Máximo Intérprete de la Constitución en la STC Exp. Nº 2510-2002-AA/TC
ha señalado que “(…). En buena cuenta, la igualdad configura como un derecho fundamental
de la persona a no sufrir discriminación jurídica alguna; esto es, a no ser tratada de manera
dispar respecto a quienes se encuentren en una misma situación, salvo que exista una justifi-
cación objetiva y razonable para esa diferenciación de trato. La primara condición para que
un trato desigual sea admisible, es la desigualdad de los supuestos de hecho. Es decir, implica
la existencia de sucesos espacial y temporalmente localizado que poseen rangos específicos e
intransferibles que hacen que una relación jurídica sea de un determinado tipo, y no de otro”.
De tal forma, en materia remunerativa es importante que los empleadores interioricen que
la categorización de los rangos remunerativos, así como la entrega de beneficios en general,
121
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
122
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
123
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
124
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(102) En este caso, a efectos tramitorios, la autoridad respectiva puede exigir la aprobación del
contrato previsto en el inciso i) del artículo 11 del Decreto Legislativo Nº 703, Ley de Extran-
jería, el cual regula el contrato que deben celebrar los artistas para ingresar al país con calidad
migratoria de “artista”.
125
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Para efectos tributarios, los ingresos que perciba un trabajador extranjero una
vez que obtenga la calidad migratoria habilitante, se encuentran afectos al Im-
puesto a la Renta de quinta categoría como un trabajador nacional.
Sin embargo, el inciso c) del artículo 20 del Decreto Supremo N° 122-94-EF,
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, establece que si el trabajador ex-
tranjero tiene la condición de no domiciliado, no constituyen renta gravable de
quinta categoría los siguientes conceptos que se paguen por el servidor, su cón-
yuge e hijos:
- Los pasajes al inicio y al término del contrato de trabajo.
- La alimentación y hospedaje generados durante los tres (3) primeros
meses de residencia en el país.
- El transporte al país e internación del equipaje, menaje de casa, al inicio
del contrato.
- Pasajes a su país de origen por vacaciones devengadas durante el plazo
de vigencia del contrato de trabajo.
- Transporte y salida del país del equipaje y menaje de casa, al término del
contrato.
Estos conceptos serán gastos deducibles para el empleador del trabajador ex-
tranjero, siempre que se especifique en el contrato de trabajo que dichos gastos
serán asumidos por la empresa.
Para efectos laborales, las sumas por concepto de alimentación y hospeda-
je, entregadas después del plazo antes indicado (3 meses), constituyen remunera-
ción, la cual será base de cálculo para el pago de los beneficios sociales y afectos
a los tributos laborales.
Debe tenerse en consideración que el concepto de remuneración y sus efectos
no tienen el mismo tratamiento en el ámbito laboral que en el tributario. Lo que
no es considerado remuneración en el ámbito laboral, si podría serlo en el ámbito
tributario para la determinación del impuesto a la renta de quinta categoría. Tal
distinción ha sido reconocida por el artículo 10 del Reglamento de la Ley de Fo-
mento del Empleo que establece que el concepto de remuneración desarrollado
126
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
por la LPCL (artículos 6 y 7(103)), no es aplicable para el régimen que regula la de-
terminación y pago del Impuesto a la Renta que se rige por sus propias normas.
- Requisitos para prestar servicios en nuestro - Requisitos para prestar servicios: si es plazo indeter-
país: contrato de trabajo visado por el MTPE minado (contrato verbal o por escrito), a plazo tem-
y calidad migratoria habilitante. poral, necesariamente por escrito.
- Duración máxima del contrato de trabajo: tres - Duración máxima de los contratos de trabajo tempo-
años prorrogables por el mismo tiempo. Na- rales: cinco años, luego de lo cual se convierte en
turaleza temporal. plazo indeterminado.
- Pueden acumular más de dos descansos va- - Pueden acumularse hasta dos descansos vacacio-
cacionales con el trabajador extranjero. nales.
- El empleador debe cubrir los gastos de retorno - El empleador no está obligado a cubrir los gastos
del trabajador extranjero al término del víncu- de cualquier naturaleza del trabajador, salvo acuerdo
lo laboral. entre las partes.
127
CAPÍTULO VI
CLÁUSULAS ESPECIALES
DE CONTRATACIÓN
CAPÍTULO VI
CLÁUSULAS ESPECIALES
DE CONTRATACIÓN
1. ASPECTOS GENERALES
131
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Acuerdo para cumplir con “El trabajador reconoce que (la inconducta determinada
el pago de una suma de por las partes), perjudica seriamente la actividad empre-
dinero o la aceptación del sarial del empleador, por lo que, de incurrir en dicho su-
Pago de descuento de los ingre- puesto se obliga al pago de una penalidad a favor de la
penalidades sos del trabajador ante el empresa empleadora106 ascendente a la suma de (monto
incumplimiento de obli- acordado razonablemente por las partes) en calidad de
gaciones que derivan del cláusula penal compensatoria a fin de resarcir los perjui-
contrato de trabajo. cios causados al empleador”.
(104) El principio de razonabilidad tiene una importancia especial en las relaciones laborales, en
las que se da una interacción de partes jurídicas que no se encuentran en un mismo nivel de
negociación.
En efecto, se advierte que la relación de trabajo resulta en buena cuenta una situación con-
tractual de carácter vertical; una marcada situación de desequilibrio que se refleja en que el
empleador, en virtud de su poder de dirección, tiene la facultad de regentar los servicios que
el trabajador le brindará. Es decir, este último se encuentra claramente subordinado al poder
directriz de aquel.
Pues bien, en virtud de lo señalado, en el devenir de la relación laboral se requiere que las
partes, pero sobre todo el empleador, actúen de manera razonable. Y es que, dada su posición
jurídica, el empleador es susceptible de incurrir en arbitrariedades o en un ejercicio irregular
de su poder de dirección. El problema, en todo caso, radica en determinar qué implica llevar
a cabo esta facultad bajo criterios de razonabilidad.
Nuestro Tribunal Constitucional (STC Exp. Nº 00535-2009-PA/TC) señala que: “(…) la ra-
zonabilidad es un criterio íntimamente vinculado a la justicia y está en la esencia misma del
Estado constitucional de derecho. Se expresa como un mecanismo de control o interdicción
de la arbitrariedad en el uso de las facultades discrecionales, exigiendo que las decisiones
que se tomen en ese contexto respondan a criterios de racionalidad y que no sean arbitrarias.
(…) esto implica encontrar justificación lógica en los hechos, conductas y circunstancias que
motivan todo acto discrecional de los poderes públicos”.
(105) La viabilidad de incorporar cláusulas especiales en la contratación laboral deberá ser anali-
zada a la luz de las particularidades de cada relación de trabajo, atendiendo específicamente,
entre otros aspectos: la razonabilidad de la medida, los ingresos del trabajador, la admisión
normativa, la irrenunciabilidad de derechos, etc.
(106) Nada impide que el pago de penalidades sea acordado a favor del trabajador. La doctrina espa-
ñola desarrolla la posibilidad de pactar una cláusula de “blindaje” a favor de los trabajadores,
por la cual cualquier acto del empleador que los perjudique podría ser reparado económicamente
132
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Acuerdo por el cual el tra- “Las partes acuerdan que en caso de que la empresa
bajador se obligada a per- asuma el costo de una capacitación a favor del traba-
manecer un determinado jador (diplomado, maestría, congreso, etc.), este último
tiempo en la empresa em- estará obligado a permanecer y cubrir su actividad la-
pleadora ante determina- boral objeto del contrato, a requerimiento de la empre-
Pacto de das situaciones estipula- sa, por un plazo no menor de dos años (dicho plazo
permanencia das por las partes. podrá variar de acuerdo a la naturaleza de la capacita-
en la ción) contados a partir (del inicio o término de la capa-
empresa citación).
En caso de incumplir dicha obligación, el trabajador se
compromete a devolver a la empresa el total del costo de
la capacitación asumido (incluso sería posible estable-
cer el pago de una penalidad adicional)”.
Acuerdo de las partes “Las partes acuerdan que cualquier controversia o recla-
para trasladar la compe- mo que surja de la ejecución y/o interpretación del con-
tencia de la solución de trato de trabajo o, en general, cualquier conflicto que se
los conflictos surgidos en genere entre las partes, será resuelto de manera defini-
el marco de una relación tiva mediante arbitraje de derecho conforme a las dispo-
laboral a la justicia arbitral. siciones establecidas en la Ley General de Arbitraje en lo
que fuera aplicable. El arbitraje será efectuado por tres (3)
Designación árbitros, en la ciudad de Lima.
de la justicia Cada parte designará a un árbitro y estos designarán a
arbitral un tercero quien presidirá el tribunal arbitral. Cada parte
asumirá los honorarios de su árbitro, y los del presidente
del tribunal serán asumidos por las dos partes en por-
centajes iguales.
El laudo arbitral emitido obligará a las partes, y pondrá
fin al procedimiento de manera definitiva, siendo el mis-
mo inapelable ante el Poder Judicial o ante cualquier ins-
tancia administrativa”.
según el acuerdo de las partes (como puede suceder en la extinción unilateral del contrato de
trabajo, por un monto adicional a la indemnización que establece la legislación; o, incluso,
ante la falta de renovación del contrato temporal de trabajo).
133
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Acuerdo destinado a re- “La empresa declara reconocer los derechos morales de
servar los derechos patri- los trabajos y/o proyectos desarrollos por el trabajador
moniales de los trabajos en cumplimiento de sus obligaciones laborales; por su
Propiedad o proyectos desarrollados parte, el trabajador acepta ceder a la empresa el total de
intelectual por el trabajador. sus derechos patrimoniales de los trabajos y/o proyec-
tos que desarrolle en el marco de la relación laboral ob-
jeto del contrato durante el plazo de (tiempo que acuer-
den las partes)”.
134
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Ahora bien, las cláusulas especiales de contratación laboral podrán ser incor-
poradas tanto en la celebración de contratos a plazo indefinidos como en la con-
tratación laboral sujeta a modalidad. En este último caso, dada la temporalidad
que los caracteriza, existen cláusulas orientadas a resguardar los intereses de las
partes frente a la inestabilidad laboral que identifica a los trabajadores contrata-
dos bajo una modalidad temporal de trabajo. Por ese motivo, hemos considerado
abordar determinadas cláusulas especiales destinadas a atender la problemática
descrita.
2. PACTO DE PENALIDADES
(107) OSTERLING PARODI, Felipe. Obligaciones con cláusula penal. Homenaje a Mario Alzadora
Valdez. Cultura Cuzco Ediciones, Lima, 1998, p. 301.
(108) CÁRDENAS QUIROZ, Carlos. Estudios del Derecho Privado I. Ediciones Jurídicas, Lima,
1994, p. 349 (nota a pie de página 1).
135
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(109) LEÓN BARANDIARÁN, José. Comentario al Código Civil peruano. Obligaciones modali-
dades y efectos. Tomo II, Editorial Ediar, Buenos Aires, p. 195.
(110) Cfr. BRINGAS DIAZ, Gianfranco. Aplicación Supletoria de normas civiles en las relaciones
laborales. Gaceta Jurídica, Lima, 2012, p. 78.
136
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
preventivo y resarcitorio conforme las disposiciones del Código Civil; por lo que,
en concordancia con lo establecido por el artículo 1344 del texto legal precitado,
la nulidad de la cláusula penal no origina la de la obligación principal (la presta-
ción laboral).
Adicionalmente, la oportunidad de estipulación de la cláusula penal es la ce-
lebración del contrato de trabajo o la de un acto posterior, pero de ninguna manera
al cese de la vinculación laboral, o, en todo caso, del incumplimiento de la obli-
gación o perjuicio ocasionado a la contraparte, dado que en tal caso se incumpli-
ría una características esenciales de la cláusula penal: servir de instrumento pre-
ventivo o disuasorio.
De prescindirse del referido elemento, sería fácil presumir que el acuerdo
que estipula la cláusula penal una vez producido el daño o el incumplimiento re-
sulta una imposición del empleador, que al representar un detrimento injustifica-
do para el trabajador carecería de validez. Ahora bien, distinto sería el caso de
que el trabajador reconozca su responsabilidad y asuma el costo de la misma, sin
embargo, no se estaría ante la estipulación de una cláusula penal, sino ante el re-
conocimiento de la responsabilidad (que de preferencia debe realizarse a través
de un convenio y, asimismo, evidenciar la autorización del trabajador para que se
proceda al descuento de sus remuneraciones o de la liquidación de beneficios so-
ciales por el monto equivalente al perjuicio o daño ocasionado).
De acuerdo con lo expuesto hasta aquí, es posible determinar la legitimidad
de que se incorporen en los contratos de trabajos cláusulas penales atendiendo la
característica especial de la vinculación laboral.
(111) El profesor Américo Pla hace una precisión sobre la diferencia entre la razonabilidad y lo
racional, a efectos de explicar ambos conceptos. Sobre el particular señala: “Racionalidad es
la calidad de racional. Y racional es lo dotado de la razón o arreglado a la razón. A su vez,
razonabilidad es la calidad de razonable. Y razonable es definido como lo arreglado, lo justo,
lo conforme a razón. El propio diccionario (de la Real Academia) equipara ambas expresiones
al indicar como sinónimo: racional.
De modo que ambos términos, en rigor de verdad, son equivalente, sin embargo (…) preferi-
mos la palabra razonabilidad porque se ajusta más al sentido a que nos referimos al usar esta
expresión. El ser racional puede no actuar razonablemente, si se deja llevar por la pasión o
el interés desmedido. Y nosotros queremos aludir al supuesto –que es uno de aquellos en que
descanso el Derecho del Trabajo– de que las partes en materia laboral actúan –o mejor dicho,
deben actuar– razonablemente, es decir, conforme a la razón”.
137
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
suponen algunos de tales cánones que inspiran las relaciones laborales y que, en
el caso concreto, hacen posible determinar la validez de la incorporación de cláu-
sulas penales en el contrato de trabajo.
El principio de razonabilidad dicta que los sujetos de la relación laboral de-
ben actuar conforme a la razón, que debe ser esta la que los guíe en el quehacer
diario y en el desenvolvimiento del vínculo laboral. En tanto son sujetos de Dere-
cho que gozan de autonomía y voluntad propia, el equilibrio y la razón deben ser
los que determinen su recto proceder(112).
Ciertamente, resulta viable la incorporación de cláusulas penales en el con-
trato de trabajo, en tanto estas se harán efectiva a favor de aquella parte que sea
afectada por el incumplimiento de la otra; su razonabilidad se justifica en el he-
cho de que la cláusula en comentario sanciona una infracción contractual que no
debe pasar por alto en tanto promovería la inseguridad en el campo de la contra-
tación. El hecho de que el ordenamiento laboral no haya regulado la posibilidad
expresa que en la contratación de trabajo se incorporen cláusulas penales, no resta
de ninguna forma su reconocimiento.
En la práctica, al ser el empleador el que tiene mayores parcelas de determi-
nación contractual, es obvio que este será el que incorpore en el contrato de tra-
bajo cláusulas penales a su favor, siendo las más utilizadas aquellas destinadas a
sancionar el incumplimiento del plazo para renunciar, la inobservancia de direc-
tivas para el trabajo, la falta de competencia para el cargo, entre otras. En el cua-
dro Nº 01 se exponen algunos modelos de las cláusulas penales más utilizadas.
CUADRO Nº 01
Modelos de cláusulas penales
CLÁUSULA POR RENUNCIA INTEMPESTIVA
El trabajador reconoce que su renuncia intempestiva, sin observar el plazo establecido por la legislación
laboral, perjudica seriamente la actividad empresarial del empleador, por lo que, de incurrir en dicho su-
puesto se obliga al pago de una penalidad a favor de la empresa empleadora ascendente a la suma de S/.
________ (_____ y ___/00 Nuevos Soles) en calidad de cláusula penal compensatoria a fin de resarcir los
perjuicios causados al empleador.
CLÁUSULA POR INOBSERVANCIA DE DIRECTIVAS DE TRABAJO
Las partes convienen que, en caso se constate mediante investigación que el trabajador se ha aparta-
do de los planos, diseños y demás características y especificaciones técnicas a que se refiere la cláusula
________ [donde constará las especificaciones], o ha introducido variaciones no autorizadas en la obra,
o ha empleado materiales distintos a los otorgados en el anexo ______ que forma parte del contrato, será
pasible de una penalidad ascendente a la suma de S/. ________ (_____ y ___/100 Nuevos Soles) en cali-
dad de cláusula penal compensatoria a fin de resarcir los perjuicios causados al empleador.
(112) GARCÍA MANRIQUE, Álvaro. ¿Cómo se están aplicando los principios laborales en el
Perú? Un enfoque teórico - jurisprudencial. Gaceta Jurídica, Lima, 2010, p. 137.
138
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(113) ARCE ORTIZ, Elmer. Régimen laboral de los artistas en el Perú. Palestra, Lima, 2008, p. 38.
139
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
140
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
afirma que no hay responsabilidad –y por ende tampoco indemnización– sin daño.
Por ello, la cláusula penal no cumple siempre una función indemnizatoria(116).
El profesor Guillermo Borda, citado por Soto Coaguila, sostiene que consi-
derar a la cláusula penal como una indemnización propiamente dicha es un error,
ya que la indemnización debe tener una adecuación lo más perfecta posible a los
daños sufridos por el acreedor, en tanto que la cláusula penal se fija arbitraria-
mente y es, casi siempre, mayor que los daños(117).
Si como se dice, la cláusula penal no representa propiamente una indemniza-
ción, dado que no está destinada a compensar con exactitud el daño ocasionado,
qué debe medir la proporcionalidad como condición de validez para la incorpora-
ción de dicha cláusula en la contratación laboral: ¿se debe sujetar exclusivamente
al monto de la remuneración del trabajador?
Teóricamente, al definir el carácter no indemnizatorio de la cláusula penal
sería posible sostener que la determinación de la misma no tendría como un ele-
mento de medición el perjuicio ocasionado. Pongamos el caso de un trabajador
–que percibe una remuneración mensual de S/. 15,000.00– que acuerda con su
empleador el pago de un curso de capacitación a cargo de este último, debiendo
cumplir el primero un (01) año de permanencia en la empresa después de con-
cluido el curso, caso contrario es obligada a pagar en calidad de cláusula penal
compensatoria una penalidad que supera ampliamente el curso de capacitación
brindado, pero que en comparación con su remuneración es un monto accesible.
Este es un caso totalmente opuesto al descrito en el acápite anterior y que fuera
materia de resolución por un Tribunal Arbitral, en tanto en esta oportunidad la re-
muneración mensual del trabajador es apreciablemente más alta en comparación
al monto de la penalidad. Somos de la opinión de que el trabajador en ejercicio de
su libertad de contratación está en la facultad de pactar cláusulas penales en las
condiciones descritas –que excedan el valor del supuesto daño– siempre y cuando
no representen sumas exorbitantes y, en consecuencia, respeten las condiciones
inherentes a los ingresos del trabajador.
De esa manera, la cláusula penal que sea pactada en forma superior al cur-
so de capacitación brindado al trabajador será válida siempre que respete de for-
ma razonable y proporcional los ingresos del trabajador, por lo que, si la referida
cláusula supera los ingresos del trabajador o, en su defecto, no le aseguran su nor-
mal subsistencia, estarían viciadas de nulidad desde el punto de vista del Derecho
del Trabajo. El fundamento que nos permite asumir dicha posición es –a parte de
(116) Cfr. SOTO COAGUILA, Carlos Alberto. En: Homenaje a Jorge Avendaño. Tomo I, Fondo
Editorial Pontificia Universidad Católica del Perú, 2004, p. 840.
(117) Ídem.
141
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
3. PACTO DE PERMANENCIA(118)
(118) Se agradece la activa colaboración de Frida Chávez Núñez en la formulación del presente
acápite.
(119) Recordemos que en el acápite anterior en el que se desarrolló la incorporación de cláusulas
penales en la contratación laboral se llegó a la conclusión de que el pago de tales acuerdos
no representan propiamente a una indemnización dado que en muchos casos no se ajustan al
valor real del daño o perjuicio; en el caso de la legislación española deberá tenerse en cuenta
que el pago de la cláusula penal si deberá atender las consideraciones de una indemnización
de acuerdo a su diseño normativo que así lo establece.
(120) Cfr. SIRVENT HERNÁNDEZ, Nancy. El pacto de permanencia en la empresa. Tirant lo
Blanch, Valencia, 2002, pp. 23-27.
142
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(121) Vide PALOMEQUE LÓPEZ, Manuel Carlos y ÁLVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Derecho
del Trabajo. Décima edición, editorial universitaria Ramón Areces, Madrid, julio de 2002,
p. 638.
(122) Cfr. SIRVENT HERNÁNDEZ, Nancy. Ob. cit., p. 29.
(123) Vide QUIÑONES INFANTE, Sergio. La libertad de trabajo: vigencia de un principio y de-
recho fundamental en el Perú. Pontifica Universidad Católica del Perú, Lima, 2007, p. 173.
143
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
3.1. Requisitos
De acuerdo al análisis que se realiza del artículo 21.4 del Estatuto de los Tra-
bajadores (España), se aprecia que se concede a las partes establecer un pacto de
permanencia, pero con una duración que no puede exceder de los dos años y que
habrá de formalizarse necesariamente por escrito, siempre que el trabajador haya
recibido una especialización profesional con cargo al empresario para poner en
marcha proyectos determinados o realizar un trabajo específico. Si el trabajador
abandona el trabajo antes del plazo convenido, el empleador tendrá derecho a una
indemnización de daños y perjuicios.
Es decir, los pactos de permanencia, al restringir el derecho a la libertad de
trabajo, deben respetar determinados requisitos a fin de que no eliminen dicho de-
recho, a saber: a) una causa, la formación específica a costa del empresario, que
soporte la licitud del pacto y aleje todo carácter abusivo: “la causa suficiente”;
b) un límite temporal (no más de dos años) y c) la forma escrita.
a) Especialización profesional
Los pactos de permanencia requieren una justificación económica y técnica,
que consiste en la formación específica que recibe el trabajador con cargo a la
empresa para poner en marcha proyectos determinados o realizar un trabajo es-
pecífico. Pero no se debe tratar de la normal especialización profesional que un
trabajador puede adquirir en el seno de la empresa, sino de una especialización al
margen del ordinario desarrollo de sus labores.
Pero, se deduce que la preparación a la que se hace alusión, y que sustenta la
validez del pacto, no es la ordinaria que el trabajador adquiere como consecuen-
cia de su experiencia profesional. Este pacto se relaciona con adiestramiento es-
pecial dirigido a realizar trabajos muy concretos que convierte al trabajador en
un elemento muy valioso para su empleador y codiciable para otras empresas de
la competencia.
La especialización tiene que ser con cargo a la empresa, suponiendo un costo
para el empleador. En caso contrario, si la formación fue financiada externamente
–por organismos o instituciones públicas o privadas– no sería razonable celebrar
un pacto de permanencia(124).
Solo un tipo de formación que exceda de la genérica o de la propia a recibir
para realizar las laborales estipuladas en el contrato de trabajo, puede justificar
144
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(125) Cfr. SIRVENT HERNÁNDEZ, Nancy. Ob. cit., pp. 126-127, 164-165.
(126) Vide QUIÑONES INFANTE, Sergio. Ob. cit., p. 176.
(127) Cfr. SIRVENT HERNÁNDEZ, Nancy. Ob. cit., pp. 149-151.
145
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
c) Forma escrita
La forma es definida como el conjunto de solemnidades exteriores que con
consideradas necesarios vehículos de expresión de la voluntad contractual, la
cual debe quedar exteriormente revestida con ellas con el fin de que alcance ple-
na validez y eficacia jurídica(128).
El modo o solemnidad útil para exteriorizar la manifestación de voluntad,
en el caso del pacto de permanencia, es el lenguaje escrito. Resulta evidentemen-
te necesario que las partes del contrato de trabajo que están prestas a celebrar un
acuerdo de permanencia en la empresa se obliguen a hacer una declaración de
voluntad expresa (descartándose las declaraciones tácitas de voluntad) y escrita.
El recurso a esta exigencia formal tiene como fin reforzar el nivel de garan-
tías de la institución, y es que las formas no son exigencias carentes de sentido,
sino que determinan notorias ventajas.
Así, esta forma exigida contribuye a dotar de certidumbre al contrato; cons-
tituye una garantía de acreditación de la existencia del acuerdo mismo, de los tér-
minos en que se ha celebrado, de los sujetos intervinientes y de su adecuación al
ordenamiento jurídico vigente.
146
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
147
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
PACTO DE
PERMANENCIA
(132) NEVES MUJICA, Javier. “Libertad de Trabajo, Derecho al Trabajo y Derecho de Estabilidad
en el Trabajo”. En: Derecho & Sociedad. Nº 17. Pontificia Universidad Católica del Perú,
Lima, 2001, p. 24.
148
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(133) MEJÍA MADRID, Renato. “La extinción de la relación laboral”. En: Revista Jurídica del
Perú. Nº 41, Normas Legales, Trujillo, diciembre de 2002, p. 235.
(134) CADILLO ÁNGELES, Carlos. “Validez del pacto de permanencia en el caso de artistas tra-
bajadores”. En: Revista Jurídica del Perú. Nº 106, Gaceta Jurídica, Lima, diciembre de 2009,
p. 384 y ss.
149
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
la cual es la libertad de empresa; por lo que aquella restricción es válida pues tie-
ne lugar en defensa de otros bienes jurídicos protegidos constitucionalmente(135).
4. CLÁUSULA ARBITRAL
El alto grado de conflictividad que invade todos los ámbitos de las relacio-
nes sociales ha significado la necesidad de implementar distintos mecanismos de
solución de controversias, siendo el sistema judicial el más importante tal vez,
pero no el único. En la actualidad, existen sistemas de solución de controversias
no convencionales que implican que la causa en conflicto sea atendida por una
entidad distinta al órgano jurisdiccional.
El legislador constitucional, conciente de dicha premisa, ha contemplado que
los conflictos derivados de relaciones contractuales sean pasibles de ser solucio-
nados en la vía arbitral o judicial. Al respecto, el artículo 58 de la Constitución
Política vigente señala a la letra lo siguiente:
“La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar válida-
mente según las normas vigentes al tiempo del contrato. Los términos
contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones
de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relación contrac-
tual solo se solucionan en la vía arbitral o en la judicial, según los
mecanismos de protección previstos en el contrato o contemplados
en la ley” (énfasis agregado).
Así pues, la intervención de una entidad ajena al conflicto (sea el juez judi-
cial o arbitral) exige que la controversia provenga de un incumplimiento contrac-
tual y, asimismo, tal como es posible colegir del aludido precepto constitucional,
que sea de tal magnitud que las partes no pueden solucionarlo directamente y, en
consecuencia, sea indispensable transferir a un tercero la competencia sobre el
mismo.
El arbitraje, como sistema de solución de controversias, es aplicable a todos
los ámbitos de las relaciones sociales que hayan estipulado esta vía como alter-
nativa a la justicia judicial, atendiendo para ello la reducción de costos y tiempo
que ofrece la primera, brindando en consecuencia una solución más expeditiva y
eficiente en términos de tiempo.
Como bien lo sostiene el profesor Alfonso De los Heros, la solución arbitral
está a disposición de los ciudadanos como una forma de opción frente a la tradi-
cional lentitud del Poder Judicial y a la incertidumbre que produce su actuación
150
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
dentro de la sociedad. El alto costo que significa para los litigantes esperar inde-
finidamente una solución judicial y de resultado incierto, puede significar muchí-
simo más de lo que puede implicar el costo del arbitraje, pero dentro de un plazo
breve y con mucha mayor certidumbre en cuanto a los resultados. Más aún cuan-
do los arbitrajes están, en la mayor parte de los casos, sujetos a las normas de cen-
tros de arbitraje reconocidos, cuyos costos normalmente no son excesivos, pues
están sujetos a tasas y tarifas razonables, previamente establecidas(136).
En las relaciones de trabajo, el arbitraje representa una forma alternativa de
solución de conflictos tanto individual como colectivo, cada una con disposicio-
nes particulares que regulan su tratamiento conforme el detalle que se expone en
el siguiente cuadro:(137)
NIVEL DEL
ARBITRAJE EN EL MARCO NORMATIVO
ÁMBITO LABORAL
(136) DE LOS HEROS PÉREZ ALBELA, Alfonso. “El arbitraje en la relación laboral privada
y en la relación colectiva de trabajo”, pp. 115 y 116. En: <http://www.castillofreyre.com/
biblio_arbitraje/vol8/cap5.pdf>.
(137) El arbitraje en materia colectiva de trabajo en el régimen laboral de la actividad privada es
sumamente conocido, motivo por el cual a continuación exclusivamente pasamos a detallar
la disposición que hace referencia al arbitraje colectivo en la Administración Pública con
régimen laboral público:
“Artículo 26.-
En caso de que la Comisión Paritaria no logre una fórmula de arreglo, el titular de la Repar-
tición remitirá lo actuado a una Comisión Técnica para que con carácter obligatorio y en un
plazo máximo de 30 días hábiles, emita un informe sobre los aspectos legales, técnicos y
posibilidades presupuestales de la petición y formule sus precios y sugerencias.
Con el informe correspondiente, el Titular de la Repartición remitirá los actuados al
Tribunal Arbitral que se constituirá de conformidad con el artículo 31 del presente Decreto
Supremo” (énfasis agregado).
151
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
del nuevo régimen procesal instaurado por la Ley Nº 29497, Nueva Ley Proce-
sal de Trabajo (NLPT), a partir de su entrada en vigencia el 15 de julio de 2010.
152
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(138) El Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley Orgánica del Poder Judicial, aprobado por Decreto
Supremo Nº 017-93-JUS, establece en su artículo 24, inciso i, que la administración de justicia
es gratuita para las personas de escasos recursos económicos y para todos los casos expresa-
mente previstos por ley, estableciendo en el caso específico de los trabajadores, extrabajadores
y sus herederos en los procesos laborales y previsionales, cuyo petitorio no exceda de setenta
(70) Unidades de Referencia Procesal, también en los casos de amparo en materia laboral, o
aquellos inapreciables en dinero por la naturaleza de la pretensión.
(139) DE LOS HEROS PÉREZ ALBELA, Alfonso. “El arbitraje en la relación laboral…” Ob cit.,
pp. 115 y 116.
153
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
(140) Recuérdese que la Novena Disposición Complementaria de la NLPT estableció que su vigencia
regiría a los seis (6) meses de publicada en el diario oficial El Peruano (15 de enero de 2010),
a excepción de lo dispuesto en las Disposiciones Transitorias que entran en vigencia al día
siguiente de su publicación.
154
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
155
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
disposición y los medios para concurrir a dicha vía como alternativa a la justicia
judicial. Bajo nuestro punto de vista, una política más eficiente en la materia hu-
biera establecido criterios que no se sujeten –o al menos no lo hagan de forma tan
relevante– a factores económicos vinculados a los ingresos del trabajador.
Con relación al problema de la tutela por condiciones de carácter económico,
el profesor Fernando Elías Mantero(141), al proponer la modificación del artículo
104 de la derogada Ley Procesal de Trabajo, sostuvo las siguientes alternativas
como supuestos para limitar el pacto de arbitraje en las relaciones individuales
laborales:
“a) Limitar la posibilidad de permitir la celebración de un compromiso de
sometimiento al arbitraje al momento de la iniciación de la relación la-
boral salvo que: a.1. El pacto lo celebrara un trabajador calificado como
de dirección; y a.2. El pacto fuera celebrado con el compromiso expreso
del empleador de asumir el pago de los honorarios del tribunal arbitral
cuando no se trate de trabajadores de dirección;
(…)
c) Permitir el acuerdo de sometimiento al procedimiento arbitral en mate-
ria laboral únicamente cuando la relación ha concluido”.
(141) ELÍAS MANTERO, Fernando. “¿Es conveniente el arbitraje para la solución de los conflictos
laborales jurídicos?”. En: Actualidad Laboral. Mayo de 2001, pp. 5 y 6.
156
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(142) Cfr. DE LOS HEROS PÉREZ ALBELA, Alfonso. El arbitraje en la relación laboral… Ob.
cit., p. 116.
(143) Casaciones Nº 1217-98-Lima, Nº 629-99-Huaura y Nº 90-98-Lima.
(144) Si bien es cierto que el Tribunal Constitucional no se ha pronunciado en forma expresa sobre
la materia en comentario, salvo en el caso del derecho fundamental a la pensión (arbitraje ante
Sunasa), en la STC Exp. Nº 6167-2005-PHC/TC el referido Colegiado ha dictado algunos
criterios que contribuirían a dispersar las dudas sobre la viabilidad del arbitraje en materia
laboral:
a) Resulta de aplicación en sede arbitral el artículo VI in fine del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional por el cual los jueces (y por extensión, también los árbitros) que-
dan vinculados a los preceptos y principios constitucionales conforme a la interpretación
de los mismos que resulte de las Resoluciones del Tribunal Constitucional; sin perjuicio
del precedente vinculante con efectos normativos del artículo 7 del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional (fundamento 8).
b) El ejercicio de la jurisdicción arbitral no es un poder sujeto exclusivamente al Derecho
Privado, sino que forma parte esencial del orden público constitucional. Tiene su origen y
su límite en el artículo 139 de la Constitución y no en la autonomía de la voluntad de las
partes del artículo 2, inciso 24, literal a) de la misma (fundamento 11).
c) El reconocimiento de la jurisdicción arbitral comporta la aplicación por los tribunales
arbitrales de las normas constitucionales. Por ello reitera la protección de la jurisdicción
arbitral por el principio de no interferencia señalado en el inciso 2 del artículo 139 de la
Carta (fundamento 12).
157
MODELOS Y
FORMATOS DE
CONTRATOS SUJETOS
A MODALIDAD
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de……………….. De este modo, LA EMPRESA requiere para el desa-
rrollo de …………………….., teniendo EL TRABAJADOR perfecto conocimiento
de este hecho y de sus consecuencias respecto de la prestación de los servicios.
SEGUNDA: En función de lo expuesto en el párrafo precedente, EL EMPLEADOR
requiere contratar personal idóneo a plazo determinado para cumplir con las activida-
des expuestas.
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable señalar los hechos por los que atraviesa el em-
pleador y que sustentan la utilización del contrato.
Recuérdese que la modalidad de contratación temporal de trabajo tiene a su vez dos sub-
modalidades: (i) inicio de actividad; e, (ii) incremento de actividad. Los hechos que susten-
ten la contratación deberán precisar a cual corresponde. En caso de que se invoque la se-
gunda submodalidad, deberá existir un incremento sustancial de las actividades que haga
necesaria la contratación de trabajadores adicionales a aquellos trabajadores de la empre-
sa que atienden actividades permanentes de la empresa.
161
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
PRESTACIÓN DE SERVICIOS:
CUARTA: EL TRABAJADOR desempeñará sus labores en el cargo de ....................,
desarrollando las labores de……………; sin embargo, EL EMPLEADOR está facul-
tado a efectuar modificaciones razonables en función de la capacidad y aptitud de EL
TRABAJADOR y a las necesidades y requerimientos de la misma, sin que dichas va-
riaciones signifiquen menoscabo de categoría y/o remuneración.
Queda entendido que la prestación de servicios deberá ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
REMUNERACIÓN:
SEXTA: EL TRABAJADOR percibirá como contraprestación por sus servicios una
remuneración mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duración de la relación laboral, así como
los beneficios que por ley le corresponden.
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la pérdida de
la remuneración proporcionalmente a la duración de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislación laboral y normas internas de EL EMPLEADOR.
PERIODO DE PRUEBA:
SÉTIMA: EL TRABAJADOR estará sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artículos 10 y 75 de la LPCL.
162
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
______________________ ________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
163
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable señalar los hechos por los que atraviesa el em-
pleador y que sustentan la utilización del contrato.
Aquí corresponderá indica, en cada caso, en qué consiste la variación coyuntural de la
demanda del mercado que no puede ser atendida por personal permanente.
164
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
165
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
______________________ ________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
166
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Traba-
jo de Naturaleza Temporal por Reconversión Empresarial, que celebran de conformi-
dad con el artículo 59 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-
97-TR, de una parte …………………….con RUC N°……………., y domicilio en
………………….., a quien en adelante se denominará EL EMPLEADOR, debida-
mente representada por el señor…………., con DNI N°……………. ; y de la otra
parte el señor ………………al que en lo sucesivo se designará como EL TRABA-
JADOR, identificado con DNI N° ……………, de ocupación …………….., con do-
micilio en ……………..; bajo los términos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de……………….. De este modo, EL EMPLEADOR requiere para el de-
sarrollo de …………………….., teniendo EL TRABAJADOR perfecto conocimien-
to de este hecho y de sus consecuencias respecto de la prestación de los servicios.
SEGUNDA: Considerando que EL EMPLEADOR ha realizado una modificación en
la organización de sus actividades, como consecuencia de………………, ello se ins-
cribe dentro de los supuestos del artículo 59 de la LPCL que permiten la Contratación
Laboral Temporal por Reconversión Empresarial, por lo que se hace necesario contra-
tar personal especializado a plazo determinado.
167
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
168
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
______________________ ________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
169
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Conste por el presente documento que se extiende en tres ejemplares de un mismo te-
nor y valor, el Contrato de Trabajo Accidental/Ocasional que celebran, de conformidad
con el artículo 60 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N° 003-
97-TR, que celebran de una parte...................., con RUC Nº……………, domiciliada
en……………., debidamente representada por ………………..identificado con DNI
N°………….., a quien en adelante se le llamará EL EMPLEADOR, y de la otra parte
el Sr. …………, identificado con DNI N° …………………., de nacionalidad perua-
na, de profesión ………………., con domicilio en ………………….., a quien en ade-
lante se le denominará EL TRABAJADOR; el mismo que se celebra en los términos
y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de…………………
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere cubrir transitoriamente actividades distin-
tas de su actividad habitual consistentes en………….., por lo que se hace necesario
contratar personal idóneo a plazo determinado.
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilización del contrato.
Es importante que la actividad que cubrirá el trabajador no se trate de actividades habi-
tuales del empleador.
170
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Queda entendido que la prestación de servicios deberá ser efectuada de manera per-
sonal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera
persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR serán de ……………… [día de inicio] a ……………… [día de término], de
……….. [hora de inicio] a………… [hora de término], con …. minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR está facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tículo 2 de la Ley N° 27671, que modifica al Decreto Legislativo N° 854, Ley de Jor-
nada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, respetando el máximo legal de 48
horas semanales, sin que dichas variaciones signifiquen menoscabo de categoría y/o
remuneración.
REMUNERACIÓN:
SEXTA: El TRABAJADOR percibirá como contraprestación por sus servicios una
remuneración mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duración de la relación laboral, así como
los beneficios que por ley le corresponden.
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la pérdida de
la remuneración proporcionalmente a la duración de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislación laboral y sus normas internas.
PERIODO DE PRUEBA:
SÉTIMA: EL TRABAJADOR estará sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artículos 10 y 75 de la LPCL.
DURACIÓN DEL CONTRATO:
OCTAVA: La duración del presente contrato es de…… meses [máximo 6 meses], ven-
cido el cual concluirá indefectiblemente, salvo la prórroga o renovación expresa a que
se refiere la cláusula novena.
NOVENA: Las partes podrán prorrogar o renovar el presente contrato hasta alcanzar
el término legal de 6 meses al año previsto en el artículo 60 de la LPCL.
OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR:
DÉCIMA: EL TRABAJADOR se compromete a cumplir con lealtad y eficiencia las
labores principales, conexas y complementarias inherentes a su puesto de trabajo, apli-
cando para tal fin toda su experiencia y capacidad, y velando por los intereses de EL
EMPLEADOR.
171
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
172
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Conste por el presente documento que se extiende en tres ejemplares de un mismo te-
nor y valor, el Contrato de Trabajo Accidental de Suplencia que celebran, de confor-
midad con el artículo 61 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo
N° 003-97-TR, que celebran de una parte...................., con RUC Nº……………, do-
miciliada en……………., debidamente representada por ………………..identificado
con DNI N°………….., a quien en adelante se le llamará EL EMPLEADOR, y de
la otra parte el Sr. …………, identificado con DNI N° …………………., de nacio-
nalidad peruana, de profesión ………………., con domicilio en ………………….., a
quien en adelante se le denominará EL TRABAJADOR; el mismo que se celebra en
los términos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de…………………
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere cubrir temporalmente el puesto
de………………, en su departamento de………………, en razón de que el titular de
dicho puesto…………..
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilización del contrato.
En este caso deberá detallarse los datos del trabajador permanente que se ausenta y será
reemplazado.
173
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
CONDICIÓN RESOLUTORIA:
DÉCIMA: Considerando que el presente contrato temporal por suplencia tie-
ne por objeto el desempeño provisional del cargo de………………….., el presente
174
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
175
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
DOMICILIO:
DÉCIMO SEXTA: Las partes señalan como sus respectivos domicilios los especifi-
cados en la introducción del presente contrato, por lo que se considerarán válidas to-
das las comunicaciones y notificaciones dirigidas a las mismas con motivo de la eje-
cución del presente contrato. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtirá
efecto desde la fecha de su comunicación a la contraparte, por cualquier medio escrito.
DÉCIMO SÉTIMA: EL TRABAJADOR acepta libremente los términos de este
contrato, y afirma poseer buena salud y habilidad física para realizar los servicios. EL
TRABAJADOR declara que todas las declaraciones e informaciones presentadas por
él en conexión con este contrato son verdaderas y correctas.
Hecho en tres ejemplares de un mismo tenor y para un solo efecto, que se firman en la
ciudad de ………. a los …… días del mes de ………… del año 200…..
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
176
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Conste por el presente documento que se extiende en tres ejemplares de un mismo te-
nor y valor, el Contrato de Trabajo Accidental de Emergencia que celebran, de confor-
midad con el artículo 62 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo
N° 003-97-TR, que celebran de una parte...................., con RUC Nº……………, do-
miciliada en……………., debidamente representada por ………………..identificado
con DNI N°………….., a quien en adelante se le llamará EL EMPLEADOR, y de
la otra parte el Sr. …………, identificado con DNI N° …………………., de nacio-
nalidad peruana, de profesión ………………., con domicilio en ………………….., a
quien en adelante se le denominará EL TRABAJADOR; el mismo que se celebra en
los términos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de…………………
SEGUNDA: EL EMPLEADOR ha sufrido………………[indicar el caso fortuito o
la fuerza mayor que han dado lugar a la emergencia], hecho que ha afectado su pro-
ducción poniéndola en una situación difícil de cumplimiento de obligaciones, por lo
mismo requiere contratar personal eventual para cubrir sus necesidades productivas.
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilización del contrato.
En este caso la afectación del centro de trabajo o de la continuidad del servicio debe ser
irresistible, imprevisible e inevitable (caso fortuito o fuerza mayor).
177
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Queda entendido que la prestación de servicios deberá ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR serán de ……………… [día de inicio] a ……………… [día de término], de
……….. [hora de inicio] a………… [hora de término], con …. minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR está facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tículo 2 de la Ley N° 27671, que modifica al Decreto Legislativo N° 854, Ley de Jor-
nada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, respetando el máximo legal de 48
horas semanales, sin que dichas variaciones signifiquen menoscabo de categoría y/o
remuneración.
REMUNERACIÓN:
SEXTA: El TRABAJADOR percibirá como contraprestación por sus servicios una
remuneración mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duración de la relación laboral, así como
los beneficios que por ley le corresponden
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la pérdida de
la remuneración proporcionalmente a la duración de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislación laboral y sus normas internas.
PERIODO DE PRUEBA:
SÉTIMA: EL TRABAJADOR estará sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artículos 10 y 75 de la LPCL.
DURACIÓN DEL CONTRATO:
OCTAVA: La duración del presente contrato es de ….. [indicar la duración de la emer-
gencia], vencido el cual concluirá indefectiblemente, salvo la prórroga o renovación
expresa a que se refiere la cláusula novena.
NOVENA: Las partes podrán prorrogar o renovar el presente contrato hasta alcanzar
el término legal de 5 años previsto en el artículo 74 de la LPCL.
OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR:
DÉCIMA: EL TRABAJADOR se compromete a cumplir con lealtad y eficiencia las
labores principales, conexas y complementarias inherentes a su puesto de trabajo, apli-
cando para tal fin toda su experiencia y capacidad, y velando por los intereses de EL
EMPLEADOR.
UNDÉCIMA: Por medio del presente contrato, EL TRABAJADOR se obliga
a cumplir con las funciones, órdenes e instrucciones de EL EMPLEADOR o sus
178
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
representantes, así como las demás normas que se impartan por necesidades del
servicio.
DUODÉCIMA: EL TRABAJADOR se compromete, igualmente, a mantener en se-
creto toda información técnica, comercial y/o de cualquier índole, que llegue a su cono-
cimiento en relación con los negocios de EL EMPLEADOR, sus socios y/o clientes.
Esta obligación subsistirá aun después de terminada la relación laboral y su incumpli-
miento genera la correspondiente responsabilidad por daños y perjuicios, así como la
responsabilidad penal por el delito previsto en el artículo 165 del Código Penal.
DOMICILIO:
DÉCIMO TERCERA: Las partes señalan como sus respectivos domicilios los espe-
cificados en la introducción del presente contrato, por lo que se considerarán válidas
todas las comunicaciones y notificaciones dirigidas a las mismas con motivo de la eje-
cución del presente contrato. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtirá
efecto desde la fecha de su comunicación a la contraparte, por cualquier medio escrito.
DÉCIMO CUARTA: EL TRABAJADOR acepta libremente los términos de este
contrato, y afirma poseer buena salud y habilidad física para realizar los servicios. EL
TRABAJADOR declara que todas las declaraciones e informaciones presentadas por
él en conexión con este contrato son verdaderas y correctas.
Hecho en tres ejemplares de un mismo tenor y para un solo efecto, que se firman en la
ciudad de ………. a los …… días del mes de ………… del año 200…..
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
179
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Traba-
jo Sujeto a Modalidad para Servicio Específico, que celebran, de conformidad con el
artículo 63 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Produc-
tividad y Competitividad Laboral (en lo sucesivo LPCL), aprobado por Decreto Su-
premo Nº 003-97-TR, de una parte ……………..con RUC N°…………….., y domi-
cilio legal en……………….., a quien en adelante se denominará EL EMPLEADOR,
representada por el señor …………….. identificado con DNI N°………………; y de
la otra parte el señor .................................., de nacionalidad peruana, al que en lo su-
cesivo se designará como EL TRABAJADOR, identificado con DNI N° ...................,
de ocupación ................................, con domicilio en ........................................; bajo los
términos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de…………………
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere contratar personal calificado para la presta-
ción de un servicio específico consistente en…………..
180
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
181
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
182
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Traba-
jo Sujeto a Modalidad para servicio intermitente, que celebran, de conformidad con el
artículo 64 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Produc-
tividad y Competitividad Laboral (en lo sucesivo LPCL), aprobado por Decreto Su-
premo Nº 003-97-TR, de una parte ……………..con RUC N°…………….., y domi-
cilio legal en……………….., a quien en adelante se denominará EL EMPLEADOR,
representada por el señor …………….. identificado con DNI N°………………; y de
la otra parte el señor .................................., de nacionalidad peruana, al que en lo su-
cesivo se designará como EL TRABAJADOR, identificado con DNI N° ...................,
de ocupación ................................, con domicilio en ........................................; bajo los
términos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de…………………
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere contratar personal para la prestación del
servicio consistente en…………………., que si bien forma parte de sus labores per-
manentes, no guarda continuidad.
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilización del contrato.
En este caso es importante resaltar el carácter discontinuo, pero permanente, de la activi-
dad que se pretende contratar (intermitente).
183
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Queda entendido que la prestación de servicios deberá ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR serán de ……………… [día de inicio] a ……………… [día de término], de
……….. [hora de inicio] a………… [hora de término], con …. minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR está facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tículo 2 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 854, Ley de Jornada de
Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto supremo N° 007-
2002-TR, respetando el máximo legal de 48 horas semanales, sin que dichas variacio-
nes signifiquen menoscabo de categoría y/o remuneración.
REMUNERACIÓN:
SEXTA: EL TRABAJADOR percibirá como contraprestación por sus servicios una
remuneración ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y 00/100
Nuevos Soles), por periodo……….., durante el tiempo de duración de la relación
laboral.
Las partes convienen en que el pago de la remuneración establecida en la presente
cláusula se realizará con periodicidad…………..
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la pérdida de
la remuneración proporcionalmente a la duración de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislación laboral y normas internas de EL EMPLEADOR.
DURACIÓN DEL CONTRATO:
SÉTIMA: El plazo del presente contrato es de……. [indicar el plazo de duración del
servicio intermitente], vencido el cual concluirá indefectiblemente, salvo la prórroga o
renovación automática a que se refieren las cláusulas octava y novena.
OCTAVA: Las partes podrán prorrogar el presente contrato si al término del mismo
el periodo de actividad intermitente de EL EMPLEADOR se extendiese. La prórro-
ga será por un periodo igual al establecido en la cláusula sétima y se realizará cuantas
veces sea necesario hasta la culminación del periodo de actividad intermitente de EL
EMPLEADOR.
De conformidad con el artículo 64 de la LPCL, de producirse una prórroga del contra-
to esta operará automáticamente, entendiéndose que las partes han convenido en la ex-
tinción temporal del contrato con la continuación de la relación laboral una vez venci-
do el plazo de duración establecido en la cláusula precedente.
NOVENA: Asimismo, las partes podrán renovar el presente contrato en cada perio-
do de actividades intermitentes de EL EMPLEADOR, teniendo EL TRABAJADOR
184
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
185
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Conste por el presente documento que se extiende por triplicado, el Contrato de Tra-
bajo Sujeto a Modalidad por temporada, que celebran, de conformidad con el artícu-
lo 67 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral (en lo sucesivo LPCL), aprobado por Decreto Supremo
Nº 003-97-TR, de una parte ……………..con RUC N°…………….., y domicilio le-
gal en……………….., a quien en adelante se denominará EL EMPLEADOR, repre-
sentada por el señor …………….. identificado con DNI N°………………; y de la otra
parte el señor .................................., de nacionalidad peruana, al que en lo sucesivo se
designará como EL TRABAJADOR, identificado con DNI N° ..................., de ocu-
pación ................................, con domicilio en ........................................; bajo los tér-
minos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………….. dedicada a las
actividades de…………………
SEGUNDA: EL EMPLEADOR requiere incrementar temporalmente su producción
a fin de atender la variación sustancial de demanda, originada por el inicio de la tem-
porada de………………….., la que finalizará el……………
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va a cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atra-
viesa el empleador y que sustentan la utilización del contrato.
En este caso es importante identificar que la empresa presta servicios en determinadas
temporadas del año (debidamente identificadas), debiendo coincidir las actividades del
trabajador y el plazo de la temporada argumentada.
187
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Queda entendido que la prestación de servicios deberá ser efectuada de manera perso-
nal, no pudiendo EL TRABAJADOR ser reemplazado ni ayudado por tercera persona.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO:
QUINTA: Las partes estipulan que la jornada y el horario laboral de EL TRABA-
JADOR serán de ……………… [día de inicio] a ……………… [día de término], de
……….. [hora de inicio] a………… [hora de término], con …. minutos de refrigerio,
que no forma parte de la citada jornada.
En uso de sus facultades directrices, EL EMPLEADOR está facultado a efectuar mo-
dificaciones en la jornada de trabajo, de acuerdo al procedimiento establecido en el ar-
tículo 2 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 854, Ley de Jornada de
Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo N° 007-
2002-TR, respetando el máximo legal de 48 horas semanales, sin que dichas variacio-
nes signifiquen menoscabo de categoría y/o remuneración.
REMUNERACIÓN:
SEXTA: EL TRABAJADOR percibirá como contraprestación por sus servicios una
remuneración mensual ascendente a la suma de S/. .......................... (...................... y
00/100 Nuevos Soles), durante el tiempo de duración de la relación laboral, así como
los beneficios que por ley le corresponden.
Las ausencias injustificadas por parte de EL TRABAJADOR implican la pérdida de
la remuneración proporcionalmente a la duración de dicha ausencia, sin perjuicio del
ejercicio de las facultades disciplinarias propias de EL EMPLEADOR previstas en la
legislación laboral y normas internas de EL EMPLEADOR.
DURACIÓN DEL CONTRATO:
SÉTIMA: El plazo de vigencia del presente contrato es el de duración de la tempora-
da, señalado en la cláusula segunda, vencido el cual concluirá indefectiblemente, salvo
la prórroga o renovación a que se refiere la cláusula octava.
OCTAVA: Las partes podrán prorrogar o renovar el presente contrato si al término del
mismo el periodo de temporada se extendiese. La prórroga será expresa y no podrá ex-
ceder de la duración de la temporada.
PERIODO DE PRUEBA:
NOVENA: EL TRABAJADOR estará sujeto a 3 meses de periodo de prueba, de con-
formidad con lo establecido en los artículos 10 y 75 de la LPCL.
DERECHO DE PREFERENCIA:
DÉCIMA: De conformidad con lo dispuesto por el artículo 69 del D.S. Nº 003-97-TR,
queda acordado que de producirse la contratación de EL TRABAJADOR por dos
temporadas consecutivas o tres alternadas, este tendrá derecho a ser contratado en las
temporadas siguientes.
UNDÉCIMA: Para el ejercicio del derecho establecido en la cláusula precedente EL
TRABAJADOR deberá solicitar su readmisión en el trabajo dentro de los 15 días
188
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR LA EMPRESA
189
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
CONTRATO DE TRABAJO DE
EXPORTACIÓN NO TRADICIONAL
Conste por el presente documento el Contrato de Trabajo a Plazo Fijo que cele-
bran, de una parte ………………..con RUC N°………………., y domicilio legal
en……………………., a la que en adelante se denominará EL EMPLEADOR, de-
bidamente representada por el señor………………., identificado con documento de
identidad N° ……………, según poder inscrito en la ficha …….. del Registro Mercan-
til de ………; y de la otra parte el señor .................................., de nacionalidad perua-
na, al que en lo sucesivo se designará como EL TRABAJADOR, identificado con do-
cumento de identidad N°..................., con domicilio en ........................................; bajo
los términos y condiciones siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una persona jurídica…………………….., cuya
actividad principal es la producción de …………………… para exportación.
SEGUNDA: EL EMPLEADOR ha celebrado un contrato de exportación de productos
no tradicionales con la empresa ……………… (nombre de la empresa extranjera) con
sede en ……………….. (dirección de la empresa extranjera), según consta en …………
(indicar contrato de exportación, orden de compra, documento que lo origina), para ex-
portar los siguientes productos…………….
NOTA: Sin perjuicio de que se señale expresamente la modalidad a la que atiende el con-
trato de trabajo, así como de que se expongan clara y detalladamente las actividades que
el trabajador va cubrir, es indispensable que se describan los hechos por los que atravie-
sa el empleador y que sustentan la utilización del contrato (la necesidad de cubrir servi-
cios para exportación, indicando el documento que lo sustenta: contrato de exportación,
orden de compra o documento que lo origina).
190
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
191
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
______________________ ___________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
192
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
NOTA: Al no contar los trabajadores a tiempo parcial con estabilidad laboral, pueden ser
despedidos en cualquier momento sin la expresión de una causa justa; de tal forma, conside-
ramos que esta forma de vinculación no tiene que basarse en las formalidades de la contra-
tación temporal, que exige especificar la modalidad utilizada y describir la actividad o cir-
cunstancia que justifica dicha forma de contratación. En la contratación de trabajo a tiempo
parcial, bastará indicar la actividad que desarrollará el trabajador y el plazo acordado.
NOTA: Recuérdese que la contratación a tiempo parcial es aquella que supone una jorna-
da diaria inferior a 4 horas o menos de 20 o 24 horas a la semana según la jornada de la
empresa empleadora sea 5 o 6 días respectivamente. Los trabajadores que cumplan o su-
peren las horas de trabajo no deberían ser considerados trabajadores a tiempo parcial.
193
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
BENEFICIOS SOCIALES:
QUINTA: Se entiende que por la modalidad del contrato, EL TRABAJADOR solo
tendrá derecho a los beneficios de gratificaciones y asignación familiar, este último
cuando corresponda.
REMUNERACIÓN:
SEXTA: EL EMPLEADOR abonará a EL TRABAJADOR la cantidad de S/……..
como remuneración, de la cual se deducirán las aportaciones y descuentos por tributos
establecidos en la ley que resulten aplicables.
NOTA: Cuando por la naturaleza del trabajo, el trabajador labore menos de 4 horas dia-
rias, o menos del promedio a la semana, podrá percibir la parte proporcional de la remu-
neración mínima vigente. Nada impide que las partes acuerden una remuneración igual
o mayor a la mínima vigente.
NORMAS DE CONDUCTA:
SÉTIMA: EL TRABAJADOR deberá cumplir con las normas propias del Centro de
Trabajo, así como las contenidas en el Reglamento Interno de Trabajo y en las demás
normas laborales, y las que se impartan por necesidades del servicio en ejercicio de las
facultades de administración de la empresa, de conformidad con el artículo 9 de la Ley
de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por D. S. Nº 003-97-TR.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO:
OCTAVA: Queda entendido que EL EMPLEADOR no está obligado a dar aviso al-
guno adicional referente al término del presente contrato, operando su extinción en la
fecha de su vencimiento conforme la cláusula tercera.
Conforme con todas las cláusulas, firman las partes, en triplicado, a los…..días del mes
de…………………del año 20…
______________________ ___________________
EMPLEADOR TRABAJADOR
194
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
195
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
NOTA: Recuérdese que el monto máximo que se podrá descontar, por disposición norma-
tiva, es del 25% de la remuneración del trabajador.
BENEFICIOS SOCIALES
QUINTA: EL TRABAJADOR tiene derecho a percibir los siguientes beneficios:
a) El 8,33% del total de las remuneraciones percibidas durante el año cronológi-
co anterior de servicios prestados al EMPLEADOR por concepto de vacacio-
nes. Este beneficio se otorga con la remuneración del mes al que corresponde
el año cronológico de servicios cumplidos.
b) El 8,33% del total de las remuneraciones percibidas durante el año cronoló-
gico anterior de servicios prestados al EMPLEADOR por concepto de com-
pensación por tiempo de servicios. Este beneficio se paga directamente den-
tro de los diez días siguientes de cumplido el año cronológico de servicios y
tiene efecto cancelatorio.
c) Una treintava parte de las remuneraciones totales percibidas el mes inmedia-
to anterior laborado, por 1º de mayo, siempre que el trabajador tenga derecho
acumulado de los beneficios anteriormente mencionados.
EL TRABAJADOR podrá solicitar al EMPLEADOR el pago adelantado de los be-
neficios anteriormente señalados, cuando la prestación de servicios se interrumpa por
un periodo igual o mayor a un mes; el cálculo se efectuará teniendo como base el to-
tal de las remuneraciones percibidas durante el periodo realmente laborado; este pago
tendrá efecto cancelatorio.
RÉGIMEN PENSIONARIO:
SEXTA: EL TRABAJADOR está comprendido en los regímenes regulados por el
D. Ley Nº 19990 y la Ley Nº 26790, en los términos señalados por el artículo 96 del
Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, aprobado por Decreto Supre-
mo Nº 003-97-TR.
196
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
______________________ ___________________
EMPLEADOR TRABAJADOR
197
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
DEL EMPLEADOR:
PRIMERA: EL EMPLEADOR es una empresa dedicada a la actividad económica
descrita en la introducción del presente documento y requiere de un (describir puesto
del trabajador a contratar)..., que se haga cargo del puesto de…...
DEL TRABAJADOR:
SEGUNDA: EL TRABAJADOR es (describir calificación laboral)… y declara estar
calificado para el puesto ofrecido.
OBJETO DEL CONTRATO:
TERCERA: Por medio del presente documento el EMPLEADOR contrata los servi-
cios de EL TRABAJADOR, que se llevarán a cabo en el domicilio……, distrito……,
provincia……, departamento de…….
DE LA JORNADA:
CUARTA: La jornada de trabajo será de lunes a viernes de… horas a... horas.
DE LA REMUNERACIÓN TOTAL:
QUINTA: EL EMPLEADOR abonará al trabajador, en calidad de remuneración los
conceptos siguientes:
A. Dineraria
- Haber Mensual... x 12 =
- Gratificaciones… al año =
198
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
199
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
La prestación del servicio se iniciará solo al día siguiente en que se produzca la aproba-
ción del contrato de trabajo y la obtención de la calidad migratoria habilitante.
DE LA BUENA FE LABORAL:
OCTAVA: EL TRABAJADOR se obliga por su parte en forma expresa a poner al ser-
vicio del EMPLEADOR toda su capacidad.
EFECTO DE LA APROBACIÓN DEL CONTRATO:
NOVENA: Se deja constancia que las partes son conscientes que la aprobación de la
Autoridad Administrativa de Trabajo que recaiga en este contrato, no autoriza al ini-
cio de la prestación de servicios, mientras que no se cuente con la calidad migratoria
habilitante, otorgada por la autoridad migratoria competente, bajo responsabilidad del
EMPLEADOR.
DE LA CAPACITACIÓN:
DÉCIMA: Las partes asumen el compromiso de capacitar personal nacional en el mis-
mo puesto, en que se contrató al TRABAJADOR.
DEL RETORNO DEL TRABAJADOR EXTRANJERO:
DÉCIMA PRIMERA: EL EMPLEADOR se compromete a entregar los pasajes que
correspondan al trabajador al producirse el cese. El costo será de cuenta del EM-
PLEADOR y el pasaje será extendido a favor de las siguientes personas:
1. …... Titular, …... edad ....
2. …... Parentesco …... edad ....
3. …... Parentesco …... edad ....
4. …... Parentesco …... edad ....
DE LA TRIBUTACIÓN:
DÉCIMA SEGUNDA: En materia de obligaciones tributarias el TRABAJADOR
queda claramente instruido que está sujeto a la legislación peruana. En consecuencia,
deberá cumplir con presentar su Declaración Jurada de Impuesto a la Renta, así como
cumplir con todas las demás obligaciones tributarias.
EL EMPLEADOR se compromete a efectuar las retenciones de ley que correspondan.
Suscrito y firmado en (Perú) a los... del mes de… del año 201… en 3 ejemplares de un
mismo tenor para constancia de las partes y de la Autoridad de Trabajo, a cuya apro-
bación será sometido.
_________________ _______________
TRABAJADOR EMPLEADOR
200
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Señores:
MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO:
SUBDIRECCIÓN DE REGISTROS GENERALES
DEL TRABAJADOR
POR TANTO:
A Ud. Pedimos se sirva acceder a lo solicitad.
LUGAR Y FECHA:
201
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Los suscritos, declaramos que los datos que se consignan a continuación son
verdaderos:
La fecha a consignar en la declaración jurada será del último día del mes anterior a la
presentación de la solicitud.
202
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Los suscritos, declaramos que los datos que se consignan a continuación son verdaderos:
Caso se encuentra exonerado de los porcentajes limitativos previstos en el artículo 4 del De-
creto Legislativo Nº 689. En consecuencia, se cumple con el inciso....... contemplado en el
artículo 6 del Decreto Legislativo Nº 689.
203
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
1. PROCEDIMIENTO A REALIZAR
ITA
VISA TEMPORAL CALIDAD MIGRATORIA ..................................................
VISA RESIDENTE
U
PRÓRROGA DE RESIDENCIA: INSCRIPCIÓN DE ASOCIACIONES RELIGIOSAS
Lima, ..............................................de......................................de.................................
______________________________________________________
RI
____________________________________________ ______________________________________________
DI
FECHA FECHA
____________________________________________ ______________________________________________
DIRECTOR DE INMIGRACIONES DIRECTOR GENERAL DE MIGRACIONES
5. OBSERVACIONES
204
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
Tomo conocimiento del estado del expediente y los requisitos faltantes, teniendo dos (02) días hábiles
para la subsanación correspondiente de acuerdo a lo establecido en el artículo 125, inciso 125.1 de la Ley
Nº 27444 del Procedimiento Administrativo General, si no hiciera se tendrá por no presentada mi petición.
Tomo conocimiento del estado del expediente y los requisitos faltantes, teniendo sesenta (60) días
calendarios para la subsanación correspondiente de acuerdo a lo establecido en la Ley Nº 27444 del
Procedimiento Administrativo General y 26111.
Fecha: _________________________
_____________________________ _______________________________
Funcionario Titular o apoderado
post firma y Doc. de identidad
205
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
1. PROCEDIMIENTO A REALIZAR
ITA
CAMBIO DE CLASE DE VISA TEMPORAL A RESIDENTE
U
NOTA: LLENAR CON LETRA DE IMPRENTA CON DATOS IGUALES QUE EL PASAPORTE
AT
A. PASAPORTE G. SEXO
M F
S C V D
L. PROFESIÓN U OCUPACIÓN
F. DOMICILIO EN EL PERÚ
DEPARTAMENTO PROVINCIA DISTRITO TELÉFONO
CI
Lima, ..........................................de......................................de.................................
BU
3. IMPRESIÓN DIGITAL
FECHA FECHA
ST
FECHA FECHA
5. OBSERVACIONES
_________________________________________________
Firma del Solicitante o Representante Legal
DNI, CIP o CE Nº _____________
206
JURISPRUDENCIAS
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
EXP. N° 1397-2001-AA/TC
AYACUCHO
ÁNGEL DE LA CRUZ POMASONCCO Y OTROS
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Ángel de la Cruz Pomasoncco y otros, contra
la sentencia de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho, de fojas
442, su fecha 10 de octubre de 2001, que declara improcedente la acción de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 27 de julio de 2001, don Ángel de la Cruz Pomasoncco, doña Judith Mary
Guillén Velásquez, don Edgar Andrés Mendieta Callirgos, doña Bertta Luz Vargas Pérez, don
Néstor Vásquez Ayala y doña Zarita Chancos Mendoza, interponen acción de amparo contra la
Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A. (EPSASA), con el objeto
de que se ordene reincorporarlos a dicha empresa, se les cancele sus remuneraciones dejadas
de percibir y, sin perjuicio de ello, se disponga abrir la instrucción correspondiente contra los
funcionarios que resulten responsables. Sostienen que celebraron con la emplazada sucesivos
contratos de prestación de servicios personales, a plazo fijo y sujetos a modalidad, los últimos
de los cuales estuvieron vigentes hasta el 30 de junio de 2001, fecha en que la demandada dio
por concluidas las relaciones laborales. Señalan también que, en virtud del principio de prima-
cía de la realidad, ha operado la desnaturalización de los mencionados contratos, convirtién-
dose en indefinidos, y que, además, adolecen de simulación y fraude a la ley, debido a que los
demandantes ocupaban cargos que formaban parte de la estructura orgánica de la entidad, y
desempeñaban sus labores bajo características de subordinación, dependencia y permanencia;
asimismo, habían superado el periodo de prueba que fija la ley, todo lo cual afecta sus dere-
chos al trabajo, al debido proceso, a la defensa y a la estabilidad laboral.
El Gerente General de EPSASA contesta la demanda negándola y contradiciéndola, fun-
damentalmente por considerar que, gozando su representada de la facultad para rescindir el
contrato a su vencimiento, solo cumplió lo convenido. Agrega que los contratos se celebraron
con el acuerdo voluntario sobre cada una de las cláusulas, entre ellas, la de vigencia.
209
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
El Segundo Juzgado Civil de Huamanga, con fecha 22 de agosto de 2001, declara funda-
da la demanda en lo que respecta a la reposición de los actores en los cargos que venían desem-
peñando, fundamentalmente por considerar que los recurrentes superaron el periodo de prueba
establecido en la ley, convirtiéndose en indeterminado el plazo de duración de sus contratos.
En cuanto al extremo referido al pago de las remuneraciones dejadas de percibir, la declara im-
procedente, por considerar que el amparo no es la vía idónea para formular dicha pretensión.
La recurrida revoca la apelada y declara improcedente la demanda, estimando, entre
otros aspectos, que no se aprecia la violación o amenaza de violación de los derechos consti-
tucionales invocados, habiéndose limitado la demandada a dar por concluidos los contratos al
término del plazo establecido en ellos.
FUNDAMENTOS
1. Conforme aparece en el petitorio de la demanda, su objeto es que se ordene a la Entidad
Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A. (EPSASA) la reincorpora-
ción de los recurrentes, quienes aducen que a pesar de haber suscrito diversos contratos
de trabajo sujetos a modalidad, han venido realizando labores de naturaleza permanen-
te, existiendo, por consiguiente, simulación o fraude a las normas laborales por parte de
la demandada, lo que supone que, en aplicación del artículo 77, inciso d) del Texto Úni-
co Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo N° 728, sus contratos debieron considerar-
se como de duración indeterminada, por lo cual no podían ser despedidos sino por causa
justa.
2. Este Colegiado considera que para la dilucidación de la presente controversia es necesa-
rio detallar diversos aspectos de concepto así como ratificar premisas definidas a través
de jurisprudencia precedente, la que por otra parte y como ocurre en el caso de autos, fue
emitida respecto a procesos en los cuales se reclamaba la defensa o tutela del derecho al
trabajo como atributo de relevancia constitucional.
3. El régimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de
causalidad, en virtud del cual la duración del vínculo laboral debe ser garantizada mien-
tras subsista la fuente que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la con-
tratación laboral por tiempo indefinido respecto de aquella que pueda tener una duración
determinada. Dentro de dicho contexto, los contratos sujetos a un plazo tienen, por su
propia naturaleza, un carácter excepcional, y proceden únicamente cuando su objeto lo
constituye el desarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concu-
rrencia de determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del ser-
vicio que se va a prestar. Como resultado de ese carácter excepcional, la ley les establece
formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso, sanciones, cuando, a
través de ellos, utilizando la simulación o el fraude, se pretende evadir la contratación por
tiempo indeterminado. Dentro de estos contratos, a los que el TUO del Decreto Legislati-
vo N° 728 denomina Contratos de Trabajo Sujetos a Modalidad, se encuentra el contrato
temporal y el contrato accidental-ocasional. Mientras que el primero corresponde cuando
deben realizarse actividades que no pueden ser satisfechas por el personal permanente de
una entidad, el segundo se utiliza cuando se requiere la atención para necesidades transi-
torias, distintas a las actividades habituales de una empresa. Para ambos supuestos la ley
210
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
establece plazos máximos de duración, así como la exigencia de que las causas objetivas
determinantes de la contratación consten debidamente por escrito.
4. Cabe señalar que, conforme al artículo 77 de la misma norma, los contratos sujetos a
modalidad se considerarán como de duración indeterminada si el trabajador contratado
temporalmente demuestra que el contrato que suscribió se fundamentó en la existencia
de simulación o fraude a las normas laborales, situación que se verifica cuando la causa,
objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a activida-
des ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas labora-
les que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o
simula las condiciones que exige la ley para la suscripción de contratos de trabajo sujetos
a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad. En tal sentido, un contrato
suscrito sobre la base de estos supuestos se debe considerar como de duración indetermi-
nada, y cualquier determinación por parte del empleador para la culminación de la rela-
ción laboral solo puede sustentarse en una causa justa establecida por la ley, de lo contra-
rio se trataría de un despido arbitrario, cuya proscripción garantiza el contenido esencial
del derecho al trabajo, reconocido por el artículo 22 de la Constitución Política vigente.
5. En el presente caso, ha quedado plenamente acreditada la naturaleza permanente y or-
dinaria de las actividades realizadas y los cargos ocupados por los demandantes durante
la vigencia de la relación laboral, situación que, incluso, ha sido corroborada por la Au-
toridad Administrativa de Trabajo, conforme consta a fojas 336 y siguientes de autos, y
por el propio tenor de los contratos, que no han cumplido con consignar de manera ex-
presa las causas objetivas determinantes de la contratación. Ante tales circunstancias este
Colegiado tiene la plena convicción de que la empresa demandada simuló necesidades
temporales para suscribir contratos de trabajo sujetos a modalidad, con el fin de evadir
las normas laborales que obligaban a una contratación por tiempo indeterminado.
6. La ruptura del vínculo laboral, sustentada en una utilización fraudulenta de una modali-
dad de contratación como la descrita, tiene, por consiguiente, el carácter de un despido
absolutamente arbitrario, frente al cual y como lo ha venido definiendo el Tribunal Cons-
titucional (tanto con su conformación actual, como con la pasada), procede la reposición
como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de
derechos. Para llegar a dicha conclusión ya se ha sostenido, y ahora se vuelve a reiterar,
que la protección adecuada a la que se refiere el artículo 27 de la Constitución, no puede
ser interpretada como una facultad de disposición absolutamente discrecional del legisla-
dor, que habilite como alternativa exclusiva y excluyente la representada por la indemni-
zación. Si en los procesos ordinarios es posible concebir fórmulas de protección distintas
a las estrictamente resarcitorias, con mayor razón pueden predicarse para los procesos
constitucionales, donde el propósito no es otro que la restauración de las cosas al estado
anterior a la violación o amenaza de violación de un derecho constitucional, tal y como
lo establece el artículo 1 de la Ley N° 23506.
Es pertinente precisar que el desarrollo del artículo 27 de la Constitución se encuentra
particularmente acotado por los artículos 34 y 38 del Decreto Legislativo N° 728. Por su
formal rotulación y ubicación estructural, dichos normas tratan sobre los derechos sub-
jetivos de un trabajador ante la constatación de un despido fraudulento, el cual, tal como
se ha establecido en la ejecutoria constitucional recaída en el Exp. N° 976-01-AA (Caso
211
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, revocando la apelada, declaró improcedente la acción
de amparo. Reformándola, la declara FUNDADA; en consecuencia ordena que la demandada
reponga a los demandantes en sus puestos de trabajo, o en otros similares, sin el pago de las
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
213
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
EXP. N° 991-2000-AA/TC
SANTA
LIBERIO EDMAR VIDAL DOMÍNGUEZ
En Lima, a los veintiún días del mes de diciembre de dos mil, reunido el Tribunal Cons-
titucional en sesión de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los señores Magistrados Aguirre
Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Díaz Valverde, Acosta Sánchez y García
Marcelo, pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Liberio Edmar Vidal Domínguez, contra la
resolución de la Sala Civil de Chimbote de la Corte Superior de Justicia del Santa, su fecha
veintidós de agosto corriente año, que declaró improcedente la acción de amparo de autos,
incoada por el mismo recurrente.
ANTECEDENTES
Con fecha tres de marzo de dos mil, el recurrente interpuso la presente demanda contra
la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote, solicitando que se declare inaplicable la Re-
solución de Alcaldía N° 305-99-MDNCH, de fecha primero de setiembre de mil novecientos
noventa y nueve, que dispuso dejar sin efecto la Resolución de Alcaldía N° 216-99-MDNCH,
del mismo año, que renovó su contrato de trabajo; asimismo, solicita su reposición en la pla-
za que venía ocupando y el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir. El demandante
sostiene, en efecto, que laboró para la municipalidad mencionada, desde el primero de octu-
bre de mil novecientos noventa y seis, previo concurso público, ingresando a trabajar como
servidor público, en calidad de contratado, en el cargo de Ingeniero I, aprobado mediante la
Resolución de Alcaldía N° 187-96-MDNCH expedida con fecha quince de octubre de mil no-
vecientos noventa y seis; alega que desde esa fecha se ha venido renovando su contrato de tra-
bajo por servicios personales. Que en ese mismo sentido se expidió la Resolución de Alcaldía
N° 216-99-MDNCH, de fecha dos de junio de mil novecientos noventa y nueve, que renovó
su contrato por todo el ejercicio presupuestal respectivo debiendo precisar que la Resolución
de Alcaldía N° 305-99-MDNCH solo dejó sin efecto la renovación de su contrato, permitiendo
que las demás renovaciones de contratos por servicios personales dispuestas por la resolución
cuestionada, quedasen vigentes. Aduce que le renovaron su contrato de trabajo durante cua-
tro ejercicios presupuestales, desde el primero de octubre de mil novecientos noventa y seis,
al treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, contratos que se expidieron
en virtud de la vigencia de dichos ejercicios presupuestales, es decir, desde el primer día há-
bil hasta el último de cada año, de tal manera que ha venido prestando servicios personales en
forma ininterrumpida, hasta que, mediante la resolución cuestionada, se dejó sin efecto la re-
novación de su contrato y, por consiguiente, se le cesó en el cargo.
El demandante contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente, seña-
lando que el demandante ingresó a laborar en la fecha y cargo que señala, pero que su contrato
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
fue únicamente por el periodo mil novecientos noventa y seis; que también es cierto que se le
ha venido renovando periódicamente su contrato durante tres periodos que van del año de mil
novecientos noventa y siete hasta el treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y
nueve, pero que no laboró por más de un año en forma ininterrumpida.
El Primer Juzgado Civil de Chimbote, con fecha veintiocho de abril de dos mil, declaró
improcedente la demanda, estimando que el Memorando N° 171-99-MDNCH-OA/P, median-
te la cual se le notifica al demandante con la Resolución de Alcaldía N° 305-99-MDNCH, no
transgrede el derecho constitucional a la libertad de trabajo, toda vez que al haber ingresado
este a trabajar en la modalidad de contratado, su relación laboral se ha ceñido a las cláusulas
del contrato, las que no se encuentran dentro de los alcances del Decreto Legislativo N° 276,
Ley de Bases de la Carrera Administrativa; y que, además, el hecho de haber continuado pres-
tando servicios, bajo la misma modalidad, no genera vínculo laboral entre las partes, tal y con-
forme se hizo constar en el contrato de servicios referido.
La recurrida confirma la apelada, considerando que no se ha cumplido con agotar la vía
previa.
FUNDAMENTOS
1. Que, el requisito del agotamiento de la vía previa, ha sido cumplido, según consta en
autos, mediante el correcto acogimiento al silencio administrativo negativo.
2. Que obran en autos, de fojas dos a trece, las copias de las resoluciones de alcaldía por las
que se contrató, por servicios personales, al demandante, que acreditan indubitablemente
la relación laboral entre este y la entidad edil, la misma que ha sido reconocida por esta
última en su escrito de contestación de la demanda; pudiéndose advertir que tal vínculo
laboral duró desde el primero de octubre de mil novecientos noventa y seis, hasta el die-
cisiete de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, y que las labores del demandan-
te se efectuaban en el nivel de profesional en la carrera administrativa.
3. Que, en virtud del principio de la primacía de la realidad, resulta evidente que las labores,
al margen del texto de los contratos respectivos, han tenido las características de subor-
dinación, dependencia y permanencia, de modo que no es correcto considerar que la
relación laboral mencionada tuvo carácter eventual. El principio de primacía de la rea-
lidad es un elemento implícito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por
la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución del Trabajo, que ha visto este como
un deber y un derecho, base del bienestar social, y medio de la realización de la persona
(artículo 22) y, además, como un objetivo de atención prioritaria del Estado (artículo 23).
Dicho de otro modo, el tratamiento constitucional de una relación laboral impone que sea
enfocado precisamente en estos términos.
4. Que, por otro lado, está probado que las labores prestadas por el demandante lo han sido
por más de un año ininterrumpido de manera que el mismo, se encontraba comprendido
en el artículo 1 de la Ley N° 24041, según el cual los trabajadores contratados para labo-
res de naturaleza permanente con más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden
ser cesados ni destituidos sino por las causales y con sujeción al procedimiento adminis-
trativo establecido en el Decreto Legislativo N° 276.
215
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declaró improcedente la de-
manda, y, reformándola, la declara FUNDADA, y ordena, consecuentemente, que se reponga
a don Liberio Edmar Vidal Domínguez en el cargo que desempeñaba al momento de la viola-
ción de sus derechos constitucionales, o en otro de igual nivel; pero sin el pago de las remu-
neraciones que, por razón del cese, ha dejado de percibir, dejando a salvo el derecho del de-
mandante de reclamar la correspondiente indemnización en la forma legal respectiva. Dispone
la notificación a las partes; su publicación en el diario oficial El Peruano y la devolución de
los actuados.
SS.
AGUIRRE ROCA
REY TERRY
NUGENT
DÍAZ VALVERDE
ACOSTA SÁNCHEZ
GARCÍA MARCELO
216
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
03 PRINCIPIO DE IGUALDAD
EXP. N° 00027-2006-PI
ICA
COLEGIO DE ABOGADOS DE ICA
En Lima, a los 21 días del mes de noviembre de 2007, el Tribunal Constitucional en se-
sión de pleno jurisdiccional, integrado por los magistrados Landa Arroyo, Mesía Ramírez,
Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y Álvarez Miranda, pronuncia la
siguiente sentencia, con el voto singular del magistrado Vergara Gotelli.
I. ASUNTO
Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta (…) contra el artículo 7, numeral 7.2, lite-
rales a, b y c del Título III de la Ley Nº 27360, titulada “Ley que aprueba las normas de pro-
moción del sector agrario”, y que en los artículos invocados en específico regula el régimen
laboral para los trabajadores del sector agrario, publicada en el diario oficial El Peruano el 31
de octubre del año 2000.
VI. FUNDAMENTOS
217
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
218
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
219
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
INSTRUMENTO
TEXTO DEL ARTÍCULO PERTINENTE
INTERNACIONAL
• Carta de Naciones Artículo 55. “Con el propósito de crear las condiciones de estabilidad y bien-
Unidas estar necesarias para las relaciones pacíficas y amistosas entre las naciones,
basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre
determinación de los pueblos, la Organización promoverá:
(...)
c. el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales
de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión, y la
efectividad de tales derechos y libertades”.
• Declaración Universal Artículo 2.1. “Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados
de Derechos Humanos en esta Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión,
opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición
económica, nacimiento o cualquier otra condición”.
Artículo 7. “Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinción, derecho a
igual protección de la ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda
discriminación que infrinja esta Declaración y contra toda provocación a tal
discriminación”.
• Pacto Internacional de Artículo 26. “Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
Derechos Civiles y discriminación a igual protección de la ley. A este respecto, la ley prohibirá toda
Políticos discriminación y garantizará a todas las personas protección igual y efectiva
contra cualquier discriminación por motivos de raza, color, sexo, idioma, reli-
gión, opiniones políticas o de cualquier índole, origen nacional o social, posición
económica, nacimiento o cualquier otra condición social”.
220
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
• Pacto Internacional de Artículo 2.2. “Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a ga-
Derechos Económicos, rantizar el ejercicio de los derechos que en él se enuncian, sin discriminación
Sociales y Culturales alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de
otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cual-
quier otra condición social”.
Artículo 3. “Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a ase-
gurar a los hombres y a las mujeres igual título a gozar de todos los derechos
económicos, sociales y culturales enunciados en el presente Pacto”.
Artículo 7.a.i. “Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho
de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias
que le aseguren en especial:
a) Una remuneración que proporcione como mínimo a todos los trabajadores:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de
ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de
trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual”.
• Declaración Americana Artículo II. “Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y
de los Derechos y deberes consagrados en esta declaración sin distinción de raza, sexo, idioma,
Deberes del Hombre credo ni otra alguna”.
• Convención Americana Artículo 24. “Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen
sobre Derechos Humanos derecho, sin discriminación, a igual protección de la ley”.
• Declaración de OIT “2. Declara que todos los Miembros, aun cuando no hayan ratificado los conve-
relativa a los principios nios aludidos, tienen un compromiso que se deriva de su mera pertenencia a la
y derechos fundamen- Organización de respetar, promover y hacer realidad, de buena fe y de confor-
tales en el trabajo midad con la Constitución, los principios relativos a los derechos fundamentales
que son objeto de esos convenios, es decir:
d) la eliminación de la discriminación en materia de empleo y ocupación”.
•Convenio Nº 111 - OIT, Artículo 1. “A los efectos de este Convenio, el término discriminación comprende:
sobre discriminación a) cualquier distinción, exclusión o preferencia basada en motivos de raza,
(empleo y ocupación) color, sexo, religión, opinión política, ascendencia nacional u origen social que
(5)
tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupación;
b) cualquier otra distinción, exclusión o preferencia que tenga por efecto anular
o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupación que
podrá ser especificada por el Miembro interesado previa consulta con las or-
ganizaciones representativas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas
organizaciones existan, y con otros organismos apropiados.
2. Las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones
exigidas para un empleo determinado no serán consideradas como discrimi-
nación.
3. A los efectos de este Convenio, los términos empleo y ocupación incluyen
tanto el acceso a los medios de formación profesional y la admisión en el em-
pleo y en las diversas ocupaciones como también las condiciones de trabajo”.
221
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
Artículo 2. “Todo Miembro para el cual este Convenio se halle en vigor se obliga
a formular y llevar a cabo una política nacional que promueva, por métodos
adecuados a las condiciones y a la práctica nacionales, la igualdad de opor-
tunidades y de trato en materia de empleo y ocupación, con objeto de eliminar
cualquier discriminación a este respecto”.
•Convenio Nº 100 OIT Artículo 1
sobre igualdad de “A los efectos del presente Convenio:
remuneración a) el término remuneración comprende el salario o sueldo ordinario, básico o
mínimo, y cualquier otro emolumento en dinero o en especie pagados por el
empleador, directa o indirectamente, al trabajador, en concepto del empleo de
este último;
b) la expresión igualdad de remuneración entre la mano de obra masculina y
la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor designa las tasas de
remuneración fijadas sin discriminación en cuanto al sexo”.
11. Todos estos instrumentos reseñados proscriben y condenan, en efecto, todo trato
discriminatorio, es decir aquel que se realice sin una justificación objetiva, mas no
así todo trato diferenciado.
(5) Ley Nº 28015 “Ley de Promoción y Formalización de la micro y pequeña empresa”, de fecha 3 de julio
de 2003 y su Reglamento. Dicho régimen legal tiene como objetivo: promover la competitividad, for-
malización y desarrollo de las micro y pequeñas empresas, incrementar el empleo sostenible, aumentar
la productividad y rentabilidad, contribuir al Producto Bruto Interno, ampliar el mercado interno y las
exportaciones, y contribuir a la recaudación tributaria, a través de la emisión de un conjunto de medidas,
entre ellas las laborales.
(6) De acuerdo a lo dispuesto en la Segunda Disposición Complementaria de la Ley Nº 28851, publicada en
el diario oficial El Peruano el 27 de julio de 2006.
(7) De conformidad con lo dispuesto en el artículo 3 de la Ley Nº 27360.
222
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
48. Si bien ambos esquemas contienen una serie de medidas promocionales que van
más allá del ámbito laboral, corresponde a este Colegiado, por la naturaleza del caso
que es materia de análisis, centrarse en el ámbito de las medidas laborales y en las
coincidencias que ambos regímenes comparten.
49. Una primera cuestión que debemos resaltar es el descanso vacacional anual remu-
nerado. Tanto el Régimen Agrario como el Régimen de la MYPE comparten una
regulación que prevé diferenciaciones en contraste a lo establecido para el régimen
laboral común8(()8), ya que este dispone 30 días calendario de descanso vacacional por
cada año completo de servicios; mientras que en los regímenes especiales, se dispo-
ne un mínimo descanso vacacional anual remunerado de 15 días, dejando abierta la
posibilidad de pactar un periodo mayor.
50. Una cuestión adicional compartida por ambos regímenes especiales es la referente
a la indemnización en caso de despido arbitrario, que es equivalente a quince (15)
remuneraciones diarias por cada año completo de servicios con un máximo de cien-
to ochenta (180) remuneraciones diarias; en ambos las fracciones de año se abonan
por dozavos; mientras en el Régimen Laboral Común9()9), la indemnización prevista
para el caso de despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media or-
dinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12)
remuneraciones. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según
corresponda y su abono procede una vez superado el periodo de prueba.
51. Además, con referencia a la remuneración se establece en el Régimen Laboral
Común y en el de la MYPE que la misma no podrá ser inferior a la remuneración
mínima vital, y para el caso del Régimen Agrario, si bien se establece que la remu-
neración se actualizará en concordancia con la remuneración mínima vital, la dife-
rencia reside en que la remuneración prevista para los trabajadores del sector agra-
rio, incluye los conceptos de CTS y gratificaciones. En el régimen constitucional,
sobre remuneración mínima se ha establecido que el trabajador tiene derecho a una
remuneración equitativa y suficiente, que procure, para él y su familia, el bienes-
tar material y espiritual, otorgándole al pago de la remuneración y de los beneficios
sociales prioridad dentro de las obligaciones que pudiera tener el empleador, y con
relación a la regulación de las remuneraciones mínimas se otorga al Estado esa res-
ponsabilidad, debiendo contar para ello con la participación de las organizaciones
representativas de los trabajadores y de los empleadores.
(…)
(8) Ver artículo 10 del Decreto Legislativo Nº 713, Ley que regula los descansos remunerados para los tra-
bajadores del Régimen Laboral de la Actividad Privada.
(9) Ver artículo 38 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 “Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral”.
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LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
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MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
VII. FALLO
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitución Política del Perú
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el artícu-
lo 7, numeral 7.2, literales a, b, y c, del Título III de la Ley Nº 27360, que regula el Régimen
Laboral especial para el sector agrario, por no contravenir el principio-derecho a la Igualdad,
de acuerdo a los fundamentos expuestos; en consecuencia, no son atendibles las pretensiones
solicitadas.
Publíquese y notifíquese.
SS.
LANDA ARROYO
MESÍA RAMÍREZ
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
ÁLVAREZ MIRANDA
228
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
04 PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
EXP. Nº 00535-2009-PA/TC
LIMA
RODOLFO LUIS OROYA GALLO
En Lima, a los 5 días del mes de febrero de 2009, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Mesía Ramírez, Beaumont Callirgos y Eto Cruz, pro-
nuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Rodolfo Luis Oroya Gallo contra
la resolución de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 143, su
fecha 8 de agosto de 2008, que confirmando la apelada, rechaza de forma liminar y declara
improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 17 de setiembre de 2007, el recurrente interpone demanda de amparo contra
la Universidad (…), solicitando que se inapliquen las Resoluciones Nº 001-018/07-CD, del 10
de julio de 2007 (fojas 13), Nº 002-018/07-CD, del 6 de agosto de 2007 (fojas 15), y Nº 005-
18/2007-TH, del 23 de agosto de 2007 (fojas 17), a través de las cuales se determina y se con-
firma su separación de dicha casa de estudios.
El demandante sostiene que ha sido separado de la Universidad por haber sido encontra-
do en el campus universitario con un cigarrillo de marihuana. Cabe destacar que en el proceso
disciplinario seguido contra él, acepta la posesión del mismo. En este sentido, sustenta su pre-
tensión en que el Reglamento General de Estudios (fojas 19 a 30) no ha señalado qué infrac-
ción debe considerarse como leve o grave, que no se ha considerado su rendimiento académi-
co, el difícil momento personal que atravesaba en aquel entonces y que no se ha tomando en
cuenta que se encontraba en el último ciclo de estudios (fojas 37 a 39). Por ende, solicita que
se lo reincorpore en su calidad de estudiante a la carrera de Administración (fojas 34 a 44).
El Segundo Juzgado Mixto de La Molina y Cieneguilla, con fecha 18 de setiembre de
2007, declaró improcedente la demanda de manera liminar en virtud de lo establecido en el in-
ciso 1) del artículo 5 del Código Procesal Constitucional, por no haberse transgredido norma
constitucional alguna (fojas 45).
La Universidad (…) se apersona al proceso manifestando que no se ha violado derecho
alguno, pues la decisión adoptada no es arbitraria, sino que está suficientemente motivada, y
porque además el actor tiene expedito su derecho de seguir estudiando en cualquier otra uni-
versidad del país. Asimismo, sostiene que el demandante ha ejercido sus derechos de defensa
de pluralidad de instancia al haber presentado ante los distintos estamentos de la universidad
los recursos de reconsideración y apelación (fojas 130 a 131).
La Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima confirmó la apelada (fojas
143) sobre la base de lo dispuesto en el inciso 2) artículo 5 del Código Procesal Constitucional,
229
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
sosteniendo que para dilucidar la presente controversia resulta necesaria una etapa probatoria
de la que carece el proceso de amparo.
FUNDAMENTOS
1. La presente demanda de amparo ha sido rechazada de manera liminar en la etapa judi-
cial. Sin embargo, en la medida que la Universidad (…) se ha apersonado al proceso
presentando un escrito de contestación de la demanda y que en autos existen suficientes
elementos de juicio para dilucidar la cuestión controvertida, el Tribunal Constitucional
estima que, en aplicación del principio pro actione previsto en el artículo III del Título
Preliminar del Código Procesal Constitucional, procede emitir pronunciamiento respecto
del fondo de la controversia.
(…)
§3. La razonabilidad e interdicción de la arbitrariedad en la sanción administrativa
11. Mediante las Resoluciones Nº 001-018/07-CD, Nº 002-018/07-CD y Nº 005-
18/2007-TH, la Universidad (…) aplicó al alumno Rodolfo Luis Oroya Gallo la máxima
sanción posible prevista en el Reglamento General de Estudios, consistente en separarlo
de forma definitiva, sobre la base de lo dispuesto en los artículos 60, inciso a) y 66 del
referido Reglamento.
El objetivo de la medida adoptada por la Universidad fue sancionar el consumo de dro-
gas u otras sustancias tóxicas dentro del campus académico, estableciendo que esta me-
dida no será tolerada bajo ninguna circunstancia. Si bien el demandante reconoció haber
fumado el cigarrillo de marihuana, la Comisión Disciplinaria optó por aplicar rigurosa-
mente el Reglamento para de estar forma evitar que otros alumnos incurran en la misma
infracción.
Cabe destacar que al momento de los hechos, el demandante se encontraba cursando el
último ciclo de estudios y le faltaba 11 semanas para terminar la carrera de Administra-
ción. Además, se acredita que entró a la Universidad bajo la modalidad de tercio superior,
que había participado en actividades extracurriculares, su rendimiento académico era de
media superior y no presentaba antecedentes de faltas administrativas.
2. En este sentido, el demandante sostiene que si bien el Reglamento de la Universidad (…)
establece las conductas que se consideran como faltas, no hay una precisión con respecto
a cuáles deben ser graves o leves, por lo que la valoración de la Comisión Disciplinaria
y del Tribunal de Honor es arbitraria al carecer de un parámetro objetivo de evaluación y
aplicación (fojas 35).
3. Al respecto, este Colegiado considera que el establecimiento de disposiciones sanciona-
torias, tanto por entidades públicas como privadas, no puede circunscribirse a una mera
aplicación mecánica de las normas, sino que se debe efectuar una apreciación razonable
de los hechos en cada caso concreto, tomando en cuenta los antecedentes personales y
las circunstancias que llevaron a cometer la falta. El resultado de esta valoración llevará
a adoptar una decisión razonable y proporcional.
230
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
(1) Entre otros, ver: Tribunal Constitucional. Expediente Nº 00034-2004-AI/TC. Sentencia del 15 de febrero
de 2005.
(2) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente Nº 3567-2005-AA/TC. Sentencia del 16 de noviembre de 2005.
(3) Tribunal Constitucional. Expediente Nº 0006-2003-AI/TC. Sentencia del 1 de diciembre de 2003.
Fundamento 9.
(4) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente Nº 0090-2004-AA/TC. Sentencia del 5 de julio de 2004.
Fundamento 12.
(5) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente Nº 2192-2004-AA/TC. Sentencia del 11 de octubre de 2004.
Fundamento 20.
231
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
más tolerable, confrontándolo con los “antecedentes del servidor”, como ordena la
ley en este caso.
c. Una vez establecida la necesidad de la medida de sanción, porque así lo ordena la
ley correctamente interpretada en relación con los hechos del caso que han sido co-
nocidos y valorados en su integridad, entonces el tercer elemento a tener en cuenta
es que la medida adoptada sea la más idónea y de menor afectación posible a los
derechos de los implicados en el caso.
9. En el caso concreto, la Comisión Disciplinaria tenía la posibilidad de aplicar la sanción
de amonestación, de suspensión o de separación de acuerdo con el artículo 66 del Regla-
mento. Sin embargo, al considerar que el consumo de drogas es una falta grave, la sus-
pensión o amonestación no sería la medida adecuada puesto que mandaría un mensaje
de flexibilidad o tolerancia frente a un problema social que es el consumo de drogas. De
ahí que disponiendo de una serie de sanciones, se dispuso la separación definitiva del
alumno.
10. Cabe destacar que el examen toxicológico tomado por el demandante el 18 de julio de
2007 y presentado ante la Comisión Disciplinaria tuvo resultado negativo (fojas 10), por
lo que al momento de los hechos se puede concluir que el consumo de dicha droga fue
circunstancial y que este no presentaba síntomas de adicción o uso continuo de la misma.
11. Si bien el consumo de drogas es una situación que no es promovida por el Estado, cabe
destacar que la Comisión Disciplinaria decidió no considerar la situación particular del
demandante y tampoco tomó en cuenta el examen toxicológico. Por otro lado, no con-
sideró que el alumno se encontraba en el último semestre de la carrera y que una de las
funciones de la universidad, sino la más decisiva, es la de formar a las personas.
12. Para tomar esta decisión, la Comisión Disciplinaria y el Tribunal de Honor sostuvieron
que es deber de la Universidad hacer prevalecer el principio de respeto y de disciplina en
general (fojas 3), de ejercer la disciplina con rigurosidad (fojas 4) y de propiciar y garan-
tizar el bienestar y el ambiente saludable de toda la comunidad universitaria (fojas 7).
13. Al analizar todos los elementos de juicio del caso, resulta cuestionable para este Tribu-
nal que en el proceso disciplinario que culminó con la separación definitiva del deman-
dante, la Comisión Disciplinaria y el Tribunal de Honor hayan omitido la valoración de
toda prueba o elemento contextual que atenúe la responsabilidad asumida por él, cuando
esta representa la única garantía de justicia y proporcionalidad entre la falta cometida y
la sanción a imponerse.
14. Por este motivo, este Tribunal Constitucional considera que la relación entre los hechos
y la sanción impuesta por la Universidad (…), en el presente caso, resulta desproporcio-
nada y sin una base objetiva que la sustente, violando el principio de razonabilidad con
el que se debe actuar en uso de sus facultades discrecionales.
En consecuencia, la decisión de la Comisión Disciplinaria y del Tribunal de Honor es
violatoria al principio constitucional de interdicción de la arbitrariedad, y causan, en el
presente caso, la violación de otro derecho constitucionalmente reconocido, como es el
de educación, reconocido en el artículo 13 de la Constitución.
232
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
15. Esta violación se constituye puesto que la separación definitiva del alumno por el consu-
mo de un cigarrillo de marihuana cometido en un contexto particular y único de su vida,
faltando apenas once semanas para terminar la carrera, lo coloca en una situación de
indefensión y desigualdad frente a sus pares.
16. Por más que él pueda intentar seguir la carrera en otra universidad, la decisión no solo
el acceso a la educación sino también su libre desarrollo de la personalidad, en el sen-
tido que la Resolución de la Universidad genera un antecedente que lo acompañará du-
rante su vida universitaria y desarrollo profesional. Además, en el texto de la resolución
expresamente se señala la separación por el consumo de droga, siendo indiferente si se
está frente a una persona con una adicción o si se trata de un caso aislado.
17. Por esta razón es que el Tribunal Constitucional considera que la demanda de autos es
fundada en la medida que la decisión de la Universidad es desproporcionada, no porque
el consumo de marihuana en el campus universitario no amerite una sanción grave, sino
porque la estructura del régimen disciplinario es ambigua e indeterminada, afectando los
principios de proporcionalidad y razonabilidad reconocidos en los artículos 3, 43 y 200
de la Constitución.
18. La presente decisión no puede ser asumida como que el Tribunal es permisivo o toleran-
te ante el consumo de drogas, sea dentro o fuera del campus universitario. El Tribunal
Constitucional ha incidido enfáticamente en el problema social que causa el consumo y
el tráfico ilícito de drogas2(1()6). En esta línea, la adopción y ejecución de la Estrategia Nacio-
nal de Lucha contra las Drogas 2007-2011, la cual contiene un Programa de Prevención
al Consumo de Drogas y Rehabilitación del Drogodependiente, debe ser una responsabi-
lidad de toda la sociedad.
(…)
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda interpuesta contra la Universidad (…) por haberse vul-
nerado los principios de razonabilidad y proporcionalidad reconocidos en el artículo 200
de la Constitución, el derecho a la educación consagrado en el artículo 13 de la Constitu-
ción y el principio de taxatividad, establecido en el literal d), inciso 24, del artículo 2 de
la Constitución.
2. Declarar NULAS las Resoluciones Nº 001-018/07-CD, del 10 de julio de 2007, Nº 002-
018/07-CD, del 6 de agosto de 2007, y Nº 005-18/2007-TH, del 23 de agosto de 2007,
emitidas por la Comisión Disciplinaria y el Tribunal de Honor de la Universidad San
Ignacio de Loyola.
3. Ordenar, dentro del plazo de tres días hábiles contados a partir de la notificación de la
presente sentencia, la reincorporación del alumno Rodolfo Luis Oroya Gallo a la Facul-
tad de Ciencias Empresariales de la Universidad (…), a fin de que culmine con el último
ciclo de estudios de la carrera de Administración.
(6) Ver: Tribunal Constitucional. Expediente Nº 04750-2007-HC/TC. Sentencia del 9 de enero de 2008.
233
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
234
ÍNDICE GENERAL
PRESENTACIÓN ........................................................................................................... 5
CAPÍTULO I
MARCO GENERAL
CAPÍTULO II
LOS CONTRATOS MODALES REGULADOS POR LA LEY DE
PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL (LPCL)
235
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
CAPÍTULO III
CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL
1. Naturaleza ................................................................................................................. 79
2. La jornada a tiempo parcial ....................................................................................... 80
3. Formalidades ............................................................................................................. 85
4. Protección contra el despido arbitrario ..................................................................... 88
5. Beneficios correspondientes a los trabajadores a tiempo parcial .............................. 89
6. Contraprestación de la actividad (remuneración) ..................................................... 90
CAPÍTULO IV
TRABAJO A DOMICILIO
1. Aspectos generales .................................................................................................... 95
2. El trabajo a domicilio frente al trabajo autónomo..................................................... 96
3. Tratamiento de las remuneraciones .......................................................................... 99
4. Formalidades ............................................................................................................. 100
5. Beneficios del trabajador a domicilio: ¿determinan una forma especial de contratación
o régimen laboral especial? ....................................................................................... 101
6. Libertad sindical de los trabajadores a domicilio...................................................... 105
CAPÍTULO V
CONTRATACIÓN DE TRABAJADORES EXTRANJEROS
1. Aspectos generales .................................................................................................... 109
2. Ingreso al país de un ciudadano extranjero para trabajar .......................................... 110
2.1. Solicitud de visa de trabajador residente .......................................................... 111
2.2. Cambio de calidad migratoria............................................................................ 112
3. Contrato de trabajo del personal extranjero .............................................................. 113
3.1. Contenido del contrato de trabajo de extranjeros .............................................. 113
3.2. Aprobación del contrato de trabajo de extranjeros ............................................ 115
4. Inclusión del personal extranjero en la planilla electrónica de trabajadores ............... 115
4.1. Duración ............................................................................................................ 116
4.2. Inicio de la prestación del trabajador extranjero ............................................... 116
236
LUIS ÁLVARO GONZALES RAMÍREZ
CAPÍTULO VI
CLÁUSULAS ESPECIALES DE CONTRATACIÓN
237
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL
JURISPRUDENCIA
238