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Unidad I. El Estado.
El Estado.
Concepto.
Se dice que un pueblo o una Nación [idea de Población], logra afincarse dentro de más o menos determinadas fronteras [ideas de
Territorio] libre de todo poder extraño [idea de Soberanía], organizando un gobierno mediante un sistema de normas jurídicas
[idea de orden y paz juntos, tendientes al bienestar general], aparece y se concreta la organización “ESTADO”.
Es aquella organización social de base territorial, dotada prácticamente del poder soberano, que, mediante la creación e
imposición de un orden jurídico, determina las condiciones tendientes a satisfacer las exigencias del bien común.
Es la estructuración y organización política-jurídica de una Nación.
Es una persona jurídica que obra con carácter de entidad pública o privada.
Elementos: Los tres supuestos, elementos que no pueden falta, y que por sí solos no forman el estado, son:
Población: Es el elemento humano compuesto por todos los que se encuentran en el territorio y están sujetos al orden
jurídico del Estado. A la población la podemos denominar Pueblo [si es estable] y Población [si es flotante].
Hay tres clases de individuos: Permanentes [habitan el territorio de forma habitual y permanente]; No Hermanen
tes [habitan el territorio sin habitual permanencia] –ambas clases forman el Pueblo–; Transeúntes [son los que transitan o pasa y
son la población flotante].
La Organización Social, supone un grupo humano asentado en un territorio determinado, cuya unidad primigenia,
se funda en datos y presupuestos anteriores a la propia vinculación política que el Estado genera. Este grupo humano tiene una base
de cohesión, que permite su identificación y su vida en común; tienen el mismo idioma, religión, tradiciones, costumbres, una raza
predominante.
Territorio: Es el espacio donde se asienta la población o el ámbito que alcanza el poder estatal o el límite de su competencia;
es el elemento significante de la realidad del Estado; el elemento principal, ya esto no es necesario para la Nación.
Es la base física o geográfica donde se asienta la población y se ejerce el poder. Este poder puede ser ejercido de
dos maneras: Negativamente [se excluye de su área el ejercicio del poder político extranjero]; o Positivamente [se somete a
jurisdicción del Estado a las personas y bienes que estén dentro del mismo y a los que están en el exterior con un punto de conexión
con él.
El territorio, como elemento del Estado, comprende: Suelo; Subsuelo; Espacio aéreo; Litoral marítimo; el Mar
Adyacente (dividido en Mar territorial 1 legua y Mar jurisdiccional 4 leguas); y la Plataforma submarina.
Poder: Es la capacidad, competencia, o energía que el Estado dispone para cumplir sus fines.
Es la facultad (fuerza) coercida para establecer las conductas, para establecer la cohesión del grupo social
estabilizando e imponiendo un determinado orden. Es la fuerza social que genera mediante el establecimiento de una relación
subordinante que, en forma global, incluye en un grupo humano la superioridad de imponer un orden dentro del grupo y éste de
aceptarlo, en vista de un bien común.
Su importancia resulta del carácter unitario y de su imperium jurisdiccional, al que se le adscribe la condición de
soberanía. Quienes lo ejercen son los gobernantes o detentadores del poder, en el orden normativo son los órganos y su
conjunto es el gobierno.
Gobierno: Es la personificación del poder. El órgano concreto que lo ejerce.
Es el conjunto de órganos del poder del Estado a través de sus diferentes funcionarios. La actividad del gobierno
se imputa o atribuye al Estado en cuanto a personas jurídicas a la cual los órganos representan.
Soberanía: Es la expresión del poder político del Estado, nos revela la plena capacidad de un poder efectivo, en su orden ilimitado absoluto,
inalienable, imprescriptible. Se trata de un poder supremo y perpetuo, indivisible, imprescriptible e inalienable. En los tiempos modernos, se
convirtió en un supuesto constitutivo del Estado y, por tanto, se transforma en un modo de calificar la actividad o sea el querer jurídico del
Estado.
Funciones: El poder del Estado es uno, pero se desglosa en distintas funciones. No es aceptable la expresión “división de
poderes”, el poder no es divisible pero dicha terminología se la utiliza para señalar el hecho de la separación de funciones de ese
poder único. Las funciones son:
Función Legislativa: Consiste únicamente en la creación normativa de carácter novedoso, esta a cargo exclusivamente del
Congreso, no hay otro órgano que la tenga a su cargo. Es el único que puede crear derechos nuevos; si un órgano distinto crea un
derecho nuevo, la función es inconstitucional.
Las normas de carácter general y obligatorio emanadas del ejecutivo (reglamentos y decretos) y del poder judicial (fallos
plenarios) no crean derechos nuevos y carecen de la esencia de ley material.
Es una función continua.
Función Ejecutiva/Administrativa: Es la aplicación de leyes en forma general (reglamentación de las leyes). Esta función está
radicada, en su aspecto fundamental y en su masa residual, en el Poder Ejecutivo. Es una función continua.
También hay funciones administrativas en e1 Congreso y en el Poder Judicial [nombramiento del personal, administración
de recursos, etc].
Función Judicial: Aplica leyes en casos particulares cuando se produce un juicio o litigio. Reside en el Poder Judicial, con
jurisdicción en el Congreso (juicio político) y en el Poder Ejecutivo (tribunales administrativos). La función es discontinua.
Gradación de las Funciones: Para jerarquizar las funciones, se utiliza la imagen piramidal.
a) En la cúspide está presidida por la Constitución formal. b) Luego, la Legislación [en cuanto caracterizada por la creación de
derecho nuevo no tiene ningún plano que las distancie de la Constitución]. c) La función Administrativa, tiene naturaleza sublegal.
d) La Administración de Justicia, con carácter subordinado de la creación y la inconstitucionalidad de una creación que fuera
novedosa.
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Esta subordinación de función significa solamente que una función debe ejercerse sin transgredir la competencia, la actividad y
las normas de otra función a la que, por no depender de ella, sino por inmediata aplicación de la Constitución, debe respetar. Estas
tres funciones crean derechos, pero solo la ley crea derechos novedosos, las otras dos crean derechos determinados en su margen y
contenido
Personalidad: Es el Estado es una unidad indivisible de personas que persiguen un fin común “el bienestar general”.
Hace más de 50 años, el legislador estableció, virtualmente, en la ley Nº 3.952, la doble personalidad del Estado a propósito del
régimen de demandas contra la Nación. Luego, en 1.932, cuando por la ley Nº 11.634 se suprimió el requisito de la venia
legislativa previa, se reafirmó la distinción, al disponer que los tribunales federales y los jueces letrados de los territorios nacionales
conocerán de 1as acciones civiles que se deduzcan contra la Nación, sea en su carácter de persona jurídica o de persona de derecho
público, sin necesidad de autorización previa legislativa. La distinción ya la había señalado de manera firme la Corte Suprema,
antes de 1.932, al considerar la responsabilidad del Estado. Se puede decir, entonces, que:
Cuando el Estado dispone jurídicamente de sus bienes privados o realiza actos administrativos con su dominio privado, obra
como persona jurídica civil.
Cuando el Estado presta un servicio público o realiza actos administrativos de carácter público, actúa como persona
administrativa.
Cuando el Estado celebra un tratado con otro Estado, obra como personas de derecho internacional público.
Derecho Constitucional.
Concepto: Aparece como un modo particular de organización de una forma particular de Estado. El Derecho Constitucional se
proyecta como instrumento de gobierno, delimitando el ejercicio de las competencias de cada uno de los órganos integrativos de
éste. El DC está integrado por los siguientes principios: a) la organización de las magistraturas, b) distribución y atribuciones del poder, c) la
determinación del fin especial de cada asociación política.
Es el medio de organización y expresión del Estado.
El Derecho Constitucional es:
Es el conjunto de normas que regulan la conductas social.
Estudia la constitución en sí y a los habitantes respecto de la constitución que los tutela.
Es una rama del derecho público, de la ciencia jurídica, que estudia la estructuración de los órganos del poder y las relaciones de
los particulares con el Estado y viceversa.
Es una rama de la ciencia jurídica que estudia la estructura u organización de la política de la Nación en lo referente al régimen
de libertad y al funcionamiento de los poderes públicos dentro de la finalidades esenciales y progresivas del Estado.
El Derecho Constitucional estudia el aspecto estático, estructural del Estado; mientras que el Derecho Administrativo, la parte
dinámica.
Contenido: Debe distinguirse entre el contenido Formal y el contenido Material, y que cada uno de ellos permite hablar de un
Derecho Constitucional Formal y de un Derecho Constitucional Material.
Contenido Formal: Está dado por la constitución formal, cuya expresión típica radica en la constitución codificada o escrita.
Realiza un enfoque parcial e insuficiente.
Contenido Material: La materia está dada por sus formas descriptivas no se encasilla en la Constitución. Realiza un examen más
completo que el formal. Hay dos grandes ámbitos del contenido del derecho constitucional:
a) Parte Orgánica: Se refiere a la estructura del poder (el poder, sus órganos, sus funciones y las relaciones entre los órganos
y las funciones).
b) Parte Dogmática: Se refiere a la situación política que posee el hombre en el Estado.
Fuentes: Es el elemento de donde proviene y en donde se expresa o manifiesta el derecho constitucional. Son:
a) Historia Nacional: Abarca los sucesos y hombres que actuaron en nuestro pasado y han formado poco a poco la constitución.
b) Jurisprudencia: Es la sentencia de los jueces, que interpretan y aplican la ley constitucional.
c) Doctrina: Opiniones de los juristas (especialistas). Es de gran importancia para fundamentar una resolución.
d) Derecho Comparado: Semejanzas y diferencias, para no aplican principios y normas incompatibles con el derecho positivo.
e) Fuentes Formales: Constitución Nacional, normas escritas, tratados internacionales, jurisprudencia, derecho internacional no
contractual.
Relaciones con otras ramas del Derecho y con otras ciencias:
a) Derecho Administrativo: El Der. Const. es la rama fundamenta; es el tronco del cual se desprenden otras ramas del derecho
público. Entre ambos derechos, hay una relación de dependencia; ya que toda la actividad jurídica de la administración pública,
en distinta instancia, encuentran sus límites en la Constitución.
b) Derecho Privado: Relación entre los particulares; tiene como tutela al Estado.
c) Derecho Público: Es la rama de este derecho que estudia la Constitución en sí y a los habitantes con respecto a la Constitución
que los tutela.
d) Derecho Judicial: Enrique mucho a la Constitución en la medida en que los tribunales de justicia interpretan, aplican y hacen
funcionar sus normas e integran el orden normativo.
e) Con el Derecho Penal, Procesal, Tributario, Internacional, y Judicial (también): Todos los principios de los mismos están
expresados en la Constitución Nacional.
Con las ciencias:
a) Historia: Referente a la historia constitucional del país.
b) Economía: Porque ejerce influencia en la estructura económica.
c) Sociología: Toda estructura constitucional, la igual que la estructura social se desarrolla en el tiempo con un elemento human
determinado.
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d) Tecnología: La irrupción de nuevos elementos culturales también operan en la estructura constitucional.
e) Religión: Una fe religiosa puede modificar las relaciones del Estado con la Iglesia, como ocurrió en los países reformistas.
Origen y Desarrollo del Llamado Constitucionalismo a Partir de la Revolución Francesa de 1789.
Constitucionalismo, adhesión al sistema político constitucional] La expresión constitucionalismo puede tener distintos
significados, para algunos se caracteriza como “el movimiento moderno que asigna a la constitución como la ley fundamental, la
tutela de la libertad. Su evolución data de pocos siglos atrás; a mediados o fines del siglo XVIII.
El constitucionalismo en su primera versión, puede entenderse como aquél que concede a la constitución casi en forma exclusiva,
la tutela de la libertad, mediante las afirmación de dos principios fundamentales:
La dignidad de la persona humana, titular de derechos y garantías individuales.
Limitación del poder para evitar sus abusos, con la división y equilibrio de sus órganos de gobierno.
En este orden de ideas la constitución es la norma básica de todo el resto del derecho estatuido, estableciendo un escalonamiento
gradual en distintos estratos.
Origen y Desarrollo del llamado Constitucionalismo: Desde su origen, el hombre actualizó su apetito de vida política, la horda,
el clan, la familia, toda organización humana, ha tenido una jefatura que, en cuanto procuraba satisfacer la totalidad de las
necesidades de sus miembros. El constitucionalismo a través de su trayecto por la historia ha tratado de buscar fines concretos para
realizar la organización de la vida política de acuerdo con normas jurídicas escritas o no.
El mundo antiguo asentó sus constituciones sobre un poder absoluto. Faltó la conciencia clara de una exigencia jurídica-política
para que se reconociese el límite al individuo frente al Esta una esfera de libertad. La democracia antigua concedió al pueblo la
libertad política pero le negó la libertad civil. En Grecia y en Roma las leyes constitucionales no constaban en un documento
escrito, era un conjunto de leyes y de costumbres que organizaban la ciudad, algunos autores sostienen que el mundo Greco-
Romano nos legó el constitucionalismo.
En la edad medio, después del impacto del cristianismo, la Constitución es una transición entre el pluralismo feudal y la unidad
del Estado moderno cuyo rasgo típico es la estructuración de los derechos y libertades, en pactos, en carta.
En los siglos X y XI florece la vida comunal en Europa, reunía a varias ciudades bajo una misma Constitución, acrecentando la
libertad individual. En Inglaterra, la Carta Magna de 1215 reviste importancia, documentaba por escrito usan serie de privilegios
antiguos y libertades de la iglesia católica de acuerdo con sus antiguos derechos y costumbres. En 1485, la dinastía de los Tudor,
pone fin al pluralismo medieval. Se establece la monarquía absoluta, supremacía del rey, del parlamento. Durante el reinado de
Carlos I Estuardo, se consigue la “Petición de Derechos”. En 1649, se implantas la república y se declara a Inglaterra libre,
gobernada por representantes del pueblo. En 1653, se promulga la única Constitución escrita. El constitucionalismo inglés fue
antecesor del constitucionalismo clásico su doctrina fue el Common Law, que confiere supremacía a las decisiones judiciales.
El constitucionalismo clásico reserva a la Constitución como contenido principal y casi exclusivo la tutela de la libertad, que
configura un sistema de garantía para hacerla efectiva. Esta constitucionalismo surge cuando el hombre moderno se hace problema
de la inseguridad frente al Estado, de ahí que toma recaudos, sus precauciones y que constitucionalice una serie de garantías para
amparar las libertades. El constitucionalismo clásico entiende que sólo tiene Constitución el Estado fundado en la idea de libertad y
que sólo es con la que tiene por finalidad suprema la libertad.
Rigen y Desarrollo del Llamado Constitucionalismo a partir de la Revolución Francesa de 1789: Si bien la concepción del
Estado liberal, que basa su organización en una constitución escrita que es la ley suprema y de la cual derivan y se adaptan todas las
normas de rango inferior; tiene como origen fundamental las constituciones de los estados norteamericanos de Maryland, Virginia
y Pensilvania de 1776, la Constitución Nacional de los EE.UU. de 1787 y 1a Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789 en Francia. Encontramos antecedentes de esta materia en el S. XIII, en la época en que se produce la transición
de la Baja Medad Media al Renacimiento, y en tal sentido podemos señalar que en esa etapa histórica surgen documentos que de
alguna manera reconocen determinados derechos de los súbditos con relación a la Corona. (Acta de Habeas Hábeas 1679,
sancionado por el Parlamento Inglés); es decir, se reconocen derechos básicos de las personas.
Aunque, el período propiamente constitucional nace con la Constitución de los Estados Norteamericanos de Maryland, Virginia y
Pensilvania en 1776, alcanzando su culminación en la Constitución Nacional de EE.UU. de 1787. Sin embargo, su difusión
universal y su sustento filosófico es obra de la Revolución Francesa, que mediante la Declaración de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano, de 1789 por la Asamblea General, alcanza difusión en todos los países de occidente y es transferido a los países
americanos, que luchando por su independencia la adoptan; junto con las ideas de la propia Constitución Norteamericana.
Este proceso constituyente se puede sintetizar en lo que fueron sus postulados básicos:
1. La organización política tiene como finalidad la protección de los grandes objetivos de la libertad, seguridad y propiedad.
2. Dicha organización se asienta sobre dos principios insoslayables:
Los derechos y garantías individuales.
La división y equilibrio de los poderes del Estado.
3. Todo ello está prescripto en una Constitución, elaborada apriorísticamente como fruto deductivo de la razón y formulada en un
texto escrito, solemnemente proclamado y rígido.
4. La Constitución es una ley de garantías y es suprema, porque es la fuente última de validez de todo el ordenamiento jurídico
(superlegalidad, supremacía constitucional).
5. De ella surge el “estado de derecho”, regido por la racionalidad de las normas jurídicas; la voluntad de la ley por encima del
monarca; poder limitado y racionalizado por el derecho.
6. El poder debe estar dividido y equilibrado: poder ejecutivo, legislativo y judicial; teniendo presente que la expresión máxima de
la soberanía y de la voluntad popular, es el poder legislativo quien tiene a su cargo la sanción de la ley.
7. Afirmación del sistema representativo y republicano.
8. Solemne declaración de los derechos y garantías individuales.
9. En lo social: el individuo. En lo político: el ciudadano.
10. Estado liberal, abstencionista, no intervencionista y gendarme.
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Crisis del Constitucionalismo Clásico. El Constitucionalismo Social: Posteriormente empieza a surgir críticas desde el ámbito
de la filosofía política, a este conjunto de derechos que seguían el molde ideológico del liberalismo.
Mediados del S. XIX los tres ideales del constitucionalismo liberal-individualista, enunciados al producirse la revolución
Francesa (Libertad, Igualdad, Fraternidad) quedaron destruidos por la aplicación del sistema jurídico político.
El Socialismo y especialmente el marxismo, sostienen que tales derechos declarados son vacíos y formales, como simple
asignación al individuo, al no intervenir el Estado sino para reconocerlos y registrarlos, confiando sus suerte a los particulares o
más bien a la lucha de clases por lo cual el resultado es la esclavitud del más débil y a la desigualdad cada vez más pronunciada;
por ello los ideólogos de estas corrientes sostienen que se trata de derechos abstractos e irreales y constituye una verdadera
falsedad, toda vez que esconde una realidad distorsionada. Ésta empecinada crítica se basa desde luego en una visión determinada
de historicismo.
El Estado de marginación de grandes masas de trabajadores y el deterioro de sus relaciones con el capital, provocaron el
surgimiento de la llamada cuestión social, que reclama del Estado un papel protagónico, no sólo circunscrito a la protección de la
libertad sino además al aseguramiento y promoción de las justicia social.
Comenzó a difundirse la concepción del derecho como abarcativo de las realidades individuales y sociales que se encamaban en
la problemática que golpeaba a las instituciones establecidas.
Esta concepción que se plasma en el manifiesto comunista de 1848, tiene su contrapartida en otra corriente social que influye en
el constitucionalismo; ella es la doctrina social católica que tiene como pilares fundamentales la encíclica “Rerum Novarum” (De
las Cosas Nuevas) de León XIII de 1891, llamada la “Carta Magna de los trabajadores” y la Encíclica “Cuadragésimo Anno” del
Papa Pío XI que vio la luz en 1931.
La doctrina social católica condena la lucha de clases porque cuestiona a los que legítimamente poseen; pervierte los deberes del
Estado e introduce una completa confusión entre ciudadanos, ya que pretende enfrentar a los pobres contra los ricos, cuando la
realidad demuestra que el capital y el trabajo se necesitan mutuamente para producir bienes.
Otorga al Estado una función primordial en la promoción del bienestar general y establece los derechos fundamentales del
trabajador: remuneración suficiente, limitación de la jornada laboral, descanso y vacaciones, asociación gremial, etc.
Este proceso del constitucionalismo hacia una nueva forma, se expresa tímidamente en la Constitución Francesa de 1848, la de
Weimar de 919, la mexicana de 1917 y las posteriores de algunos países de occidente, que incorporan a sus textos, además de los
denominados derechos individuales de la persona humana, las necesarias coberturas y seguridades que el Estado debe prestar a sus
habitantes, como es la prevención y asistencia a los individuos enfrentados a sus contingencias de la enfermedad, la vejes, la
muerte, la disminución o falta de trabajo y en general, exigen del Estado un comportamiento que permita mediante el auxilio,
promoción o protección de la parte más débil de la relación, asegurar un tratamiento igualitario, equitativo y solidario que
promueva la dignidad humana.
Terminada la Segunda Guerra Mundial, la mayoría de los países europeos, modificaron sus constituciones incorporando en ellas,
normas económicas, laborales y culturales.
La justicia social y ala igualdad de oportunidades son los valores que deben asegurarse para lograr una libertad plena con sentido
solidario. De allí la intención que prestan a temas que en el constitucionalismo clásicos no eran tenidos en cuenta, como la situación
de los trabajadores y sus derechos, la función social de la propiedad, el capital y la riqueza, el derecho a la vivienda, a la educación,
a la salud, a la minoría, a la situación de la mujer, etc.
El Constitucionalismo Social incorpora a los postulados del constitucionalismo clásico, ciertos principios:
1. Además de libertad, propiedad y seguridad, se afirman los valores de justicia y la solidaridad.
2. La Constitución no sólo debe ser una elaboración racional sino también tener en cuenta los aspectos históricos y sociológicos
de la realidad a la cual debe regir (realismo constitucional).
3. Surge la idea del Estado social de derecho o del estado de bienestar.
4. Se produce una crisis en la tradicional concepción de la diversión y equilibrio de los poderes, con acrecentamiento del poder
ejecutivo como motor impulsor del gobierno con una pérdida de protagonismo del poder legislativo, derivado de la crisis del
funcionamiento de los órganos parlamentarios, en la delegación de las facultades legislativas y en la crisis de representatividad.
5. Por sobre del individuo aislado, emerge “el hombre situado”, el individuo integrado en toda la realidad social y el
constitucionalismo asumiendo la problemática integral de la persona humana.
6. El Estado asume una función intervencionista como promotor, planificador y gestor del bien común. A la plena libertad de las
relaciones económicas-sociales, la completa el concepto de la solidaridad y de la planificación democrática y participativa.
7. El reconocimiento de la socialización como un modo de intensificación de las interrelaciones sociales, individuales y grupales.
Entre el Estado y el individuo aparecen infinidad de agrupamientos sociales (grupos de interés o de presión) que imposibilitan
el desarrollo integral.
Por último tenemos que dejar de resalto, que entre las décadas de los 70/80 se produjo la incorporación en distintos textos
constitucionales de los países occidentales, de los principios que se han dado en llamar los “derechos de tercera generación” y que
también fueron receptados en la Reforma Constitucional de 1994 en los art. 41 y 42 a los que se denomina también los derechos
difusos o colectivos (protección del ambiente, la utilización de los recursos naturales, la preservación del patrimonio natural y
cultural; los derechos de los consumidores, etc.).
Constitución.
Concepto: Es la Norma suprema que da unidad y fisonomía jurídica–política a un Estado.
Es la Ley fundamental mediante la cual se estructura al Estado, se definen los órganos del Gobierno determinando los derechos y
obligaciones que le competen, anuncia los fines que el Estado procura satisfacer, y reconoce derechos y obligaciones de los
habitantes y las garantías que los amparan. Es el conjunto de normas fundamentales que reconocen los derechos y garantías
esenciales de la población y de sus grupos y determina sus obligaciones; establece la forma, límites y fines del Estado, sus
competencias, funcionamiento y las relaciones de los órganos del poder público.
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Origen: La Constitución puede originarse por:
a) Por Cartas: Concesiones voluntarias o forzosas de derecho o prerrogativas, hecha por un poder superior a individuos,
corporaciones o gremios.
b) Por Pactos: Reglan derechos y obligaciones a los que se llega por el acuerdo de las voluntades contrapuestas de 2 o más
entidades independientes. Las uniones confederadas de Estados, nacen normalmente de pactos.
c) Por Formal Constitucional: Permiten dar origen a la Constitución como expresión del poder social, vale decir, de la voluntad
directa o indirecta del pueblo. Ejemplo, las Constitución de 1853.
Clases: Hay distintas clases de constituciones a saber:
1º Clasificación:
a. Escrita, Formal o Codificada: Reunión sistemática de las normas en un cuerpo unitario. Pueden estar codificadas o no.
b. No Escrita o Dispersa: Carece de dicha unidad, es decir, no constan en una ley fundamental pero si de reglas jurídicas aisladas
del gobierno que unidas a los usos y costumbres integran la Constitución. Ejemp1o: Inglaterra.
2º Clasificación:
a. Constitución Formal: Definida por la forma externa de constitución normativa, es un conjunto sistematizado de normas. Ley
suprema escrita, codificada, producida de un poder constituyente y de la reunión sistemática de normas.
b. Constitución Material: Es la que funciona con los derechos positivo y actual. Es material cuanto tiene vigencia, actualidad y
positividad.
3º Clasificación:
a. Constitución Rígida: Nace de un poder constitucional formal, no se puede modificar sino por procedimientos especiales a
cargo de la comisión o convención reformadora –es un órgano especial– (Constitución Argentina).
b. Constitución Flexible: Admite enmienda por un procedimiento legislativo común, no diferencia entre Poder Constituyente y
Poder Constituido. (Constitución de EE.UU.)
c. Constitución Pétrea: Escrita, rígida e irreformable. Se habla de elementos pétreos y no de constitución pétrea. (Constitución de
Italia 1848 y España 1876).
4º Clasificación:
a. Otorgadas: Su organismo estatal la concede unilateralmente.
b. Pactada: Acuerdo entre el Estado y la comunidad.
c. Impuesta: Emanada de los poderes constituyentes del pueblo.
Poder Constituyente.
Concepto: Es la fuerza social que impone comportamientos y actos. Es la capacidad de construir o dar constitución al Estado,
para organizarlo, para establecer su estructura jurídico–política. Es la competencia, capacidad o energía para constituir o dar
constitución al Estado, para organizarlo a través de una ley suprema.
Clases: El Poder Constituyente puede ser:
1. Originario: Surge de la etapa fundadora para dar nacimiento al Estado, su titular es el pueblo, ya que toda la comunidad debe
promover la organización política y jurídica del Estado. En principio es ilimitado, porque no posee límites del derecho
positivo.
2. Derivado: Se ejerce para reformar la Constitución vigente, es limitado en la Constitución rígida (Argentina); y en las flexibles
(EE.UU.), se reforman mediante ley ordinaria, solo se admite enmiendas por el procedimiento legislativo.
El Poder Constituyente en el Derecho Constitucional Argentino: El poder que dio origen a nuestro Estado comienza en 1853 y
finaliza en 1860, cuando se realiza la reforma para incorporación de Bs. As. Este, estuvo en manos de su titular, el pueblo. Fue
ilimitado pero tuvo en cuenta: los límites suprapositivos del valor justicia, los pactos pre-existentes, la realidad social, etc.
Las provincias, también disponen de Poder Constituyente para organizarse. Por disposición de la Constitución Nacional, las
provincias pueden dictar su propias constituciones provinciales; aunque dicho Poder Constituyente es limitado, debido a la
supremacía de la Constitución Federal y la relación de subordinación que impone cierta coherencia entre el orden jurídico de los
Estados miembros y el Estado Federal.
La Coparticipación Federal.
Se rige por la Ley Nº 25.348, Ley de Coparticipación Federal de Impuesto.
La coparticipación se ha instituido sobre la base del sistema de Leyes de Contrato, que consiste fundamentalmente en una forma
de reparto autónomo entre el Estado Federal y las provincias. Las características que presenta son:
El Congreso Nacional dicta una ley fiscal.
Las provincias se adhirieron al régimen que implantan, por medio de una ley provincial.
Obteniendo un doble resultado, la coparticipación de todos los impuestos nacionales (menos de importación y exportación,
los sujetos a otros regímenes especiales, derechos aduaneros, y de afectación específicas) a cambio que las provincias no
establezcan impuestos análogos.
Al analizar su constitucionalidad se entiende:
Cuando se trata de tributos de competencia concurrente. No es inconstitucional que por vía de adhesión las provincias declaran
su facultad impositiva y participen en la recaudación que obtiene a través de su propia potestad impositiva concurrente. En tal
sentido, las provincias no delegan “su” poder impositivo al Estado Federal, ni este lo recibe de ellas, sino simplemente que las
provincias dejan de ejercer una competencia que, les es constitucionalmente propia y no están obligadas a usar.
Cuando se trata de tributos que son en principio de competencia provincial y solo excepcionalmente del Estado Federal (tributos
directos), el sistema de las leyes–contratos de carácter permanente, es inconstitucional cuando implica una delegación provincial
a favor del Estado Federal de una competencia que éste no inviste constitucionalmente sino a título transitorio y con causas
especiales. Esto es así, porque el régimen de distribución de competencias de competencias fijado por la Constitución Nacional
no es susceptible de alterarse por acuerdo de partes.
El Reparto de Competencia: Impuestos Directos e Indirectos. La constitución formal los clasifica en directos e indirectos,
para poder llevar a cabo el reparto de competencias entre el Estado Federal y las Provincias.
Directos: Relación inmediata entre el Estado y los contribuyentes; el Estado sabe quien es el contribuyente. Son aquellos en
los que no ser produce el traslado de tributos. Ejemplo: Impuesto a las ganancias.
En Principio, son de competencia de las provincias (impuesto inmobiliario, ingresos brutos).
Por Excepción, son de competencia federal. Según Art. 75 inc.2: “Imponer contribuciones directas por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que la defensa, seguridad común y bien general del Estado
lo exijan”.
Indirectos: Relación mediata entre el Estado y los contribuyentes; el Estado no sabe quién paga (por ejemplo, IVA). Se
produce el traslado del tributo, puede ser:
• Internos: Son de competencia concurrente entre el Estado y las Provincias (IVA). Los impuestos indirectos gravan objetos
del consumo o determinaos servicios y son indirectamente pagados por quienes consumen esos objetos o usan dichos
servicios.
• Externo: Son de competencia exclusiva del Estado Federal (derechos aduaneros, que la Constitución llama tarifas; y
derechos de exportación e importación, deben ser uniformes en todo el país).
Ley Convenio. Art. 75, Inc. 2 de la Constitución Nacional.
Según el Art. 75: “Corresponde al Congreso:
Inciso 2: Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias. Imponer contribuciones directas por
tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que la defensa, seguridad común y bien
general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepción de la parte o el total de las que tengan
asignación específica son coparticipables.
Una Ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las provincias, instituirá regímenes de coparticipación de estas
contribuciones garantizando la automaticidad en la remisión de los fondos.
[La distribución entre la nación, las provincias y la ciudad de Bs. As. y entre éstas, se efectuará en relación directa a las
competencias, servicios y funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto; será equitativa, solidaria y
dará prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio
Nacional.] → DISTRIBUCIÓN
La Ley convenio tendrá a la Cámara de origen el Senado y deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara, no podrá ser modificada unilateralmente ni reglamentada y será aprobada por las provincias.
No habrá transferencias de competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignación de recursos, aprobada por la ley
del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Bs. As. en su caso.
[Un organismo fiscal federal tendrá a su cargo el control y fiscalización de la ejecución de lo establecido en este inciso, según lo
determine la ley, lo que deberá asegurar la representación de todas las provincias y la ciudad de Bs. As. en su composición.] →
CONTROL
Incompatibilidades.
S/ Art. 72, ningún miembro del congreso podrá recibir empleo o comisión del Poder Ejecutivo, sin previo consentimiento de la
Cámara respectiva, excepto los empleos de escala (se asciende por antigüedad).
S/ Art. 105, Ningún miembro del Poder Ejecutivo puede ser Senador ni Diputado, sin hacer dimisión de sus empleos de
Ministros, ni viceversa.
S/ Art. 73, los eclesiásticos regulares no pueden ser Ministros del Congreso, ni los gobernadores de provincia por la de su
mando.
Estas incompatibilidades se funda en las siguientes razones:
a. En un sistema de división de poderes, se quiere independizar al Congreso del Ejecutivo; y viceversa.
b. Para obtener una dedicación eficaz e integral al cargo parlamentario.
c. El principio ético de que dicho cargo exige una independencia de criterio y de actuación que puede resentirse por el desempeño
simultáneo de otras ocupaciones o empleos oficiales o privados.
Privilegios e Inmunidades.
Los privilegios se establecen no en interés particular del legislador que con ellos se beneficia sino del Parlamento o Congreso
como órgano. Son garantías para asegurar el funcionamiento, independencia y jerarquía del Congreso. Estos privilegios e
inmunidades quedan suspendidos durante el Estado de sitio.
Los privilegios se dividen en:
I. Colectivos: Son aquellos que se refieren al cuerpo o cámara en conjunto y cómo órgano, para facilitar el ejercicio de sus
funciones. Incluyen:
a. Juicios de las Elecciones: Consiste en verificar los requisitos necesarios para ser legislador, de los legisladores que
entrarán a la Cámara. Alcanza a la validez “elección–derecho–título”. S/ Art. 64.
b. Reglamento de cada Cámara: Cada cámara tiene la facultad de establecer su propio reglamento conforme a la CN.
c. El poder disciplinario: Puede ejercerse:
• Frente a sus miembros: Cada cámara podrá con la 2/3 parte de sus votos:
Corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta; o sea, por cualquier hecho que altere la
Cámara. La sanción puede ser un llamamiento al orden, la privación del uso de la palabra, multa ,etc.
Remover por causas de inhabilidad física o moral posterior a sus incorporación.
Excluir, esta decisión queda librada a la discrecionalidad de la Cámara en forma razonable y no arbitraria.
• Frente a terceros extraños a la Cámara: Castigan a los que cometen actos ofensivos a1 Parlamento o algunos de sus
miembros en carácter de tales.
d. Derecho de Interpelación: Es el derecho de cada cámara de hacer venir a su sala a los ministros del Poder Ejecutivo
para recibir las explicaciones o informes que estimen convenientes.
e. Aceptación: De renuncias voluntarias de sus miembros.
II Personales / Individuales: Se refieren a la actuación individual de cada legislador que es miembro del cuerpo o Cámara; no
en protección a la persona, sino a la función que desempeña, integrándolo, para tutelar su libertad, su decoro y su independencia:
a. Inmunidad de Expresión: S/ Art. 68, ningún miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni
molestado por los discursos o informes que emita desempeñando su mandato de legislador.
b. Inmunidad de Arresto: S/ Art. 69, ningún senador o diputado, desde el día de su elección hasta el de su cese, puede ser
arrestado, excepto el caso de ser sorprendido “in fraganti”, en la ejecución de algún crimen que merezca pena de
Gpsmuerte,
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infamante u otra aflictiva, de lo que se dará cuenta a la Cámara respectiva con la información sumaria del
hecho.
c. El desafuero: [Inmunidad de Proceso] S/ Art. 70, cuando se forme querella por escrito ante la justicia ordinaria contra
cualquier senador o diputado, examinando el mérito del sumario en juicio público, podrá cada Cámara con las 2/3
partes de su votos, suspender en sus funciones al acusado, y ponerlo a disposición del juez competente para su
juzgamiento. El desafuero es imprescindible para que el juez puede privar de libertad al legislador.
d. La dieta: S/ Art. 74, los servicios de los senadores y diputados son remunerados por el Tesoro de la Nación, con una
dotación que señalará la ley. Es la remuneración de los legisladores.
Composición: S/ Art. 87, “El Poder Ejecutivo de la nación será desempeñado por un ciudadano con el Título de Presidente de la
Nación Argentina”. Es unipersonal; el Poder Ejecutivo es solamente el Presidente de la República.
Lo que decide la toma de posición acerca de la unipersonalidad o colegialidad del Poder Ejecutivo es la interpretación del Art.
100 CN, que exige el refrendo y legalización ministerial de los actos del Presidente por medio de la firma, sin cuyo requisito esos
actos carecen de eficacia; y también, que el jefe de Gabinetes de Ministros, demás ministros, secretarios, tendrán a su cargo el
despacho de los negocios de la Nación.
Si consideramos que el Presidente necesita la firma de varios ministros para cumplir con sus funciones, parecería que el Poder
Ejecutivo es colegiado.
En la tesis de la unipersonalidad, se afirma que el Ministerio es un órgano constitucional, pero al margen del ejecutivo, y por
ende también de la trinidad de poderes que la Constitución institucionaliza; es un órgano extra-poder.
El Vicepresidente como Presidente del Senado, forma parte de un órgano del Congreso, está dentro y no fuera de uno de los
tres poderes [Poder Legislativo]. Pero la Constitución Nacional, también contempla la situación del vicepresidente, en la parte
dedicada al Poder Ejecutivo y da igual tratamiento que al Presidente, ya que en el caso de ausencia, muerte, renuncia o destitución
del Presidente, el Poder Ejecutivo será ejercido por el Vicepresidente, y en caso de que éste no pueda ejercer quedará la elección en
manos de1 Congreso. Pero, esto no significa que el Vicepresidente forma parte del Poder Ejecutivo, con respecto al ejecutivo
unipersonal; es un órgano extra-poder.
Requisitos: S/ Art. 89, los requisitos para ser elegido presidente y vicepresidente son:
Ciudadanía: Para ser Presidente o Vicepresidente de la Nación se requiere haber nacido en el territorio Argentino o ser hijo
de ciudadano nativo, habiendo nacido en país extranjero, y demás cualidades exigidas para ser elegido senador. (30 años de
edad, solvencia de $ 2000 fuertes o su equivalente, 6 años en el ejercicio de la ciudadanía).
Religión: S/ Art. 93, al tomar posesión de su cargo el Presidente y Vicepresidente de la Nación prestarán juramento en manos
del Presidente del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas.
Con la reforma de 1994 se deroga el requisito de pertenecer a la religión Católica Apostólica Romana.
Duración.
S/ Art. 90, el Presidente o Vicepresidente durarán en sus funciones el término de 4 años y podrán ser reelegidos o sucederse
recíprocamente por un solo período consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recíprocamente no pueden ser elegidos
para ninguno de ambos cargo, sino con el intervalo de un período.
S/ Art. 91, el Presidente de la Nación cesa en el poder el mismo día en que expira su período de 4 años, sin que evento alguno lo
haya interrumpido pueda ser motivo de que se le complete más tarde. (Disposiciones extensivas al vicepresidente).
Forma de Elección: Los sistema principales para la elección del titular del Poder Ejecutivo son:
Elección Directa: Por el voto popular.
Elección Indirecta: Aquella donde un cuerpo parlamentario o colegio electoral constituido por elección popular, son aplicables
a la designación del Presidente y Vicepresidente.
Doble vuelta o balotaje.
S/ Art. 94, el Presidente y Vicepresidente de la Nación serán elegidos directamente por el pueblo, en doble vuelta según lo
establece esta Constitución. A este fin, el territorio Nacional conformará un distrito único.
S/ Art. 95, la elección se ejecutará dentro de los 2 meses de conclusión del mandato del presidente elegido.
S/ Art. 96, la segunda vuelta electoral, si corresponde, se realizará entre las dos fórmulas de candidatos más votadas, dentro de
los 30 días de celebrada la anterior.
S/ Art. 97, cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta, hubiere obtenido más del 45 % de los votos
afirmativos válidamente emitidos, sus integrantes serán proclamados como Presidente y Vicepresidente de la Nación.
S/ Art. 98, cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta, hubiere obtenido el 40% de los votos afirmativos
válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de 10 puntos porcentuales, respecto del total de votos afirmativos
válidamente emitidos, sobre la fórmula que le sigue en números de votos, sus integrantes serán proclamados como Presidente y
Vicepresidente de la Nación.
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Funciones del Poder Ejecutivo: El Poder Ejecutivo tiene liderazgo del poder político, y es el motor político primitivo y principal
de la dinámica estatal. Su actividad se divide en:
Actividad Política: (gubernamental) Concierne el orden institucional y el funcionamiento de los poderes.
Actividad Administrativa: Propia del Poder Ejecutivo.
Es co–legislador, puede proyectar, intervenir en los debates, aprobar leyes u oponerse mediante el veto total o parcial.
Suelo: S/ Art. 92, el Presidente y Vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro Nacional, que no podrá ser alterado
en el período de sus nombramientos.
Incompatibilidad: S/ Art. 92, “...durante el período de sus nombramientos no podrán ejercer otro empleo, ni recibir ningún otro
emolumento [honorario, salario] de la Nación, ni de provincia alguna.
Juramento: El Presidente y Vicepresidente, al tomar posesión de sus cargos, deben jurar ante el Presidente del Senado, en el
Congreso reunido en Asamblea. La fórmula del juramento, se expresa en el Art. 93; la fórmula dice: “Desempeñar con lealtad y
patriotismo el cargo de Presidente (o vicepresidente) de las Nación y observar y hacer observar fielmente la Constitución
Nacional de la Nación Argentina”.
Acefalía.
Situación que se produce cuando el Poder Ejecutivo queda sin cabeza, sin titular. El Poder Ejecutivo está acéfalo cuando por
cualquier causa no hay presidente (muerte, renuncia, destitución); y la acefalía desaparece cuando el presidente es reemplazado.
El Art. 88 detalla las causales de acefalía, y dispone que el Poder Ejecutivo será ejercido por el Vicepresidente. Pero nada
estipula, en el caso de no haber Vicepresidente, derivando la resolución al Congreso.
Disposiciones Constitucionales y Legislativas.
I. Constitucionales: S/ Art. 88:
Causales de Acefalía: Cualquiera de estas causales que afecten al Presidente, Vicepresidente o ambos, pueden dar lugar a la
sucesión presidencial del Vicepresidente, o del funcionario que el Congreso determine:
a) Enfermedad o Inhabilidad: Significa incapacidad de desempeño, sea por incompetencia, enfermedad, imposibilidad,
impedimentos de cualquier clase.
b) Ausencia de la capital: En caso de ausencia prolongada.
c) Muerte.
d) Renuncia: Debe ser aceptada por el Congreso, y se refiere a admitir o desechar los motivos de dimisión del Presidente o
Vicepresidente, lo que también revela que la renuncia debe ser fundada. S/ Art. 75 inc. 21
e) Destitución: La única destitución regulada y válida por la Constitución, es por Juicio Político.
El artículo establece 2 hipótesis:
I) Que no haya Presidente para ejercer el Poder Ejecutivo: El poder será ejercido por el Vicepresidente y la acefalía podrá ser:
Definitiva: El Vicepresidente ocupa el cargo por el resto del período, éste debe jurar y queda acéfalo el órgano
vicepresidencial. El vicepresidente asume el cargo en sí mismo y no únicamente los deberes y facultades.
No Definitiva: (transitoria) El Vicepresidente realiza las funciones hasta que el Presidente pueda realizarla o reasumir
sus funciones. El Senado es ocupado por Presidente provisorio. En este caso, es Vicepresidente en ejercicio del Poder Ejecutivo.
II) Que tampoco haya vicepresidente: El Congreso determinará que funcionario público desempeñará la presidencia hasta que
haya cesado la causa de inhabilidad o un nuevo Presidente sea electo.
II. Legislativas: La determinación de un Presidente por parte del Poder Legislativo, para cubrir la acefalía del Poder Ejecutivo,
dispuesto por el Art. 88, puede hacer de dos formas:
a. En forma anticipada y general, mediante una ley que para los casos futuros ordene sucesión al poder.
b. En cada caso particular, una vez producida la acefalía presidencial e impedida la sucesión del Vicepresidente.
El 19 de septiembre de 1868, se sancionó la ley Nº 252, que se refiere: “Acefalía del Poder Ejecutivo con Imposibilidad de Sucesión
Vicepresidencial”. Esta ley ordenó la sucesión al poder del siguiente modo:
1. Por falta de Presidente y Vicepresidente, al Poder Ejecutivo será desempeñado por el Presidente
provisorio del Senado.
2. En segundo lugar por el Presidente de la Cámara de Diputados.
3. A falta de éstos, el Presidente de la Corte Suprema de Justicia.
La ley estipuló que siempre que la inhabilidad de ambos fuera perpetua, el funcionario llamado a ejercer el Poder Ejecutivo convocaría a
nueva elección de Presidente y Vicepresidente. La convocatoria a elecciones debería efectuarse dentro de los treinta días siguientes a la
instalación en el mando del Presidente provisorio.
Posteriormente, el Congreso sancionó la nueva Ley de Acefalía Nº 20.972, que regula la situación.
Dispuso dos etapas para cubrir la acefalía:
Provisoria: Hasta que el Congreso elija el nuevo presidente.
Definitiva: A cargo del presidente electo por el Congreso reunido en Asamblea. Si la causa de acefalía es transitoria, la segunda etapa no se
cumple.
Sus artículos:
Art. 1: En caso de acefalía por falta del Presidente y Vicepresidente el Poder Ejecutivo será desempeñado transitoriamente por:
Presidente provisorio del Senado, en segundo por el Presidente de la Cámara de Diputados, y a falta de éstos por el Presidente de la
Corte Suprema de Justicia, hasta que el Congreso reunido en asamblea, haga la elección.
Art 2: Para dicha elección el Congreso se reunirá en Asamblea presidida por quien ejerza la presidencia del Senado, dentro de las
48 horas siguientes al hecho de acefalía. La Asamblea se constituirá en primera convocatoria con la presencia de los 2/3 del total de
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los miembros de cada Cámara que la componen. Si no se logra ese quórum, se reunirá nuevamente a las 48 hs. siguientes,
constituyéndose en tal caso con simple mayoría de los miembros de cada cámara.
Art. 3: La elección se hará por mayoría absoluta de los presentes. Si no se obtuviese la mayoría en la primera votación, se hará por
segunda vez limitándose a las dos personas más votadas en la primera votación. En caso de empate se repetirá la elección y si hay
empate nuevamente, decidirá el Presidente de la Asamblea. La elección deberá quedar concluida en una sola reunión de la
asamblea.
Art. 4: La elección deberá recaer en un funcionario que reúna los requisitos del Art. [89] de la Constitución, y desempeñar alguno
de los siguientes mandatos populares electivos: Senador Nacional, Diputado Nacional o gobernador de Provincia.
Art. 5: Si la vacante es transitoria, se aplica el Art. 1, hasta que asuma el titular.
Art. 6: Si es definitiva el que asuma debe prestar juramente.
Composición: S/ Art. 108, el Poder Judicial de la Nación será ejercido por una Corte Suprema de Justicia y por los demás
Tribunales inferiores que el Congreso establece en el territorio nacional.
Se divide en:
I. Justicia Federal: Extiende su jurisdicción a todo el territorio nacional. Se compone de los siguientes tribunales:
Corte Suprema de Justicia: Órgano máximo y supremo. Compuesto de 9 jueces y 1 procurador general. Tendrá un
asiento en la Capital Federal y designará su Presidente y dictará su reg1lamento interno.
Tribunales Inferiores de la Nación: El Art. 108, encomienda al Congreso la organización de los tribunales inferiores.
Estos son:
Juzgados de Sección o Primera Instancias: Cada uno está a cargo de un solo juez y se hallan distribuidos
en todas 1as provincias.
Cámara de Apelaciones: Son organismos judiciales intermedios entre la Suprema Corte y los Juzgados
de Sección, son tribunales colegiados.
Justicia Nacional Electoral: Entiende en materia jurídico-político y electoral. Está formada por la Cámara Nacional
Electoral [con jurisdicción en todo el país], y las Juntas Electorales.
II. Justicia Ordinaria: Es la que existe en cada provincia y su jurisdicción se ejercita sólo dentro de los límites de la propia
provincia. S/ Arts. 5, 122 y 127.
Está formada por los Juzgados de Primera Instancia y Cámaras de Apelaciones. Existen, dos Tribunales, de Primera y
Segunda Instancia. Los Juzgados son unipersonales; y las Cámaras son tribunales colegiados.
III. Justicia de Paz: Justicia de conciliación que busca el avenimiento de las partes.
Justicia Federal.
Es la facultad que se otorga al gobierno Federal, al Poder Judicial de la Nación, para administrar justicia en todos los casos,
sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la Constitución Nacional.
La Jurisdicción Federal está atribuida a los órganos del Poder Judicial del Estado Federal por los Arts. 116 y 117 de la CN.
No reside exclusivamente en la Capital Federal, ya que su órganos tienen sede no solo en ella sino también en los territorios
provinciales.
Competencia: La competencia de la Justicia Federal se divide por razones de:
Materia: Causas que versan sobre puntos regidos por la Constitución Nacional y por Las leyes de la Nación.
Personas: Causas en que la Nación sea parte, que se originen entre dos o más provincias, etc.
Lugar: Causas de almirantazgo y jurisdicción marítima.
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Características:
Limitada y Excepcional: Sólo se ejerce cuando la Constitución Nacional y las leyes reglamentarias lo señalen.
Privativas y Excluyentes: En principio, los tribunales provinciales no pueden conocer las causas que pertenecen a la
jurisdicción federal, salvo que ésta resulte prorrogable, cuyo caso puede hablarse de jurisdicción concurrente.
Improrrogable: Sólo cuando surge la razón de materia o de lugar. Es prorrogable sólo por razón de las personas salvo los casos
de competencia originaria y exclusiva de la corte.
Organización: Para satisfacer la administración de justicia, el Estado debe:
Establecer los órganos del Poder Judicial.
Organizarles jurisdicción y competencia.
Dictar las normas de procedimiento.
Atribuciones: S/ Art. 116, corresponde a la Corte Suprema de Justicia y a los tribunales inferiores de la Nación el conocimiento y
decisión de todas las causas que versen sobre...:
1. Puntos regidos por la Constitución Nacional: Si la causa no está regida por ella, pasa a jurisdicción provincial.
2. Puntos regidos por las leyes de la Nación, con la reserva hecha en el inc. 12 del Art. 75: El Congreso sanciona distintas
clases de leyes locales, nacionales u ordinarias y federales o especiales. Sólo las federales o especiales son de competencia
de la Justicia Federal.
3. Puntos regidos por los tratados con Naciones Extranjeras: Causas que versen sobre ellos por el Derecho Internacional.
4. Causas convenientes a Embajadores, Ministros Públicos y cónsules extranjeros.
5. Causas de almirantazgo y jurisdicción marítima; el objeto es poner bajo control nacional el tráfico de cualquier objeto que
se realice en aguas abiertas a todas las banderas. Por razón de la materia son de competencia de los tribunales federales.
6. Asuntos en que la Nación se parte; ya sea cuando el Estado Federal es parte acusadora como cuando es demandada.
“Nación”, se no entiende solamente e3l Estado, sino también a algunas entidades autárquicas y empresas del Estado.
7. Causas que susciten entre 2 o más provincias, entre una provincia y los vecinos de otra, entre vecinos de distintas
provincias, o entre una provincia o sus vecinos contra un Estado o ciudadano extranjero.
8. Causa no nombradas por la Constitución Nacional:
Causas contencioso–administrativo: La CN no las menciona expresamente, pero son de competencia de los tribunales
federales por razón de materia.
Causas criminales: La competencia en material penal o criminal de la Justicia Federal puede surgir:
a. En razón de materia: Delitos emanados de las leyes federales.
b. En razón de materia y persona: Por la naturaleza de2l hecho y la calidad del autor, siempre que los delitos los
cometa un funcionario público del gobierno federal, o funcionario provincial que actúa por orden de autoridad
federal. Ejemplo: delitos de abuso de autoridad, violación de derechos de funcionario público.
c. En razón de lugar: Hechos ocurridos en lugares de exclusiva y absoluta jurisdicción federal (ríos, mares, antártica,
parques nacionales, oficinas del Estados).
Deberes Públicos.
Son los deberes que poseen los individuos frente al Estado. Implican situaciones jurídicas sujetivas desfavorables:
1. Deberes de todos los habitantes: Abarca tanto a nacionales o extranjeros. Contribuir al bien común y bienestar general
propiciado por las leyes, dirigido y defendido por los poderes del Estado. Todo habitante tiene el deber de respetar a las leyes y a
la CN y a los actos de los funcionarios.
2. Deberes públicos exclusivos de los ciudadanos: [Deberes políticos] Abarca nativos y naturalizados. Es el deber de armarse en
defensa de la Patria y de la CN (S/ Art. 21). Se relaciona con delito de traición a la patria. Es el voto y participar en los procesos
políticos (autoridades de los comicios) –emisión de sufragio–.
3. Deberes del Estado para con los ciudadanos: Defender y promover los derechos de la persona humana en todos sus órdenes;
Armonizar y regulas el ejercicio de esos derechos con cuidado y precisión; Intervenir positivamente, con medidas de gobierno,
en la prosecución del bien común, general; procurar la seguridad social. Se incluye, el Art. 14 Bis.
Igualdad Jurídica.
Todos los hombres participan en una igualdad elemental de status en cuanto a personas jurídicas. Tal es el concepto básico de
la llamada igualdad civil, consistente en eliminar discriminaciones arbitrarias, se traduce en el reconocimiento uniforma de los
derechos civiles a todos los habitantes, incluyendo a los extranjeros. La igualdad es relativa no absoluta.
Conceptos:
Todos los hombres son iguales ante la ley, tienen los mismos derechos, iguales deberes e idénticas posibilidades.
La igualdad ante la ley es una de las características de la forma republicano del gobierno.
Según la Corte Suprema de Justicia, la igualdad consiste en que no se establezcan excepciones o privilegios que
excluyan a unos, de que se conceden a otros en iguales circunstancias.
Aplicaciones Constitucionales: S/ Art. 16, la Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento, no hay en
ellas fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley y admisibles en los empleos sin otra
condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y las cargas públicas.
La igualdad civil está garantizada por la CN, se relaciona:
Con el no reconocimiento de las prerrogativas de sangre y de nacimiento, y títulos de nobleza.
Con los fueros personales. Subsisten, sin ser lesivos de la igualdad, los fueros reales de materia o de causa, en razón de la
cuestión a juzgar y no de las personas.
Igual en los impuestos y las cargas públicas. → Se aplica la igualdad fiscal; donde se considera que los contribuyentes
comprendidos en una misma categorías deben recibir igual trato; la clasificación de las categorías debe responder a
distinciones reales y razonables; el monto debe ser proporcional a la capacidad contributiva de quien los paga.
Con la admisibilidad de empleos, con la sola condición de idoneidad, ya sea técnica que depende de la índole del empleo o
función, y se complementa con la idoneidad moral.
Igualdad de derechos civiles de argentino y extranjeros.
La inexistencia de esclavos.
Con los indios: indios nacidos en nuestro territorio tienen los mismos derechos que los argentinos en general.
Libertad.
En sentido general significa ausencia de obstáculos o trabas; que pueden ser de orden psíquico, físico o moral.
Faculta que tiene todo individuo de ejecutar sus derechos de modo consciente y autónomo. Es la facultad que posee el hombre
de elegir y determinarse por sí mismo sin que nada ni nadie puedan forzarlo a decidirse en determinado sentido.
La CN se propone en su parte dogmática asegurar y proteger los derechos individuales (derecho constitucional de la libertad).
Hay distintos tipos:
1. Libertad Jurídica: Status personal que depara al hombre la calidad de persona jurídica con capacidad de derecho, cuya
negación es la esclavitud. Nuestra CN prohíbe la esclavitud y reconoce al hombre como persona jurídica con capacidad de
derecho.
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2. Libertad Física: Derecho a no ser arrestado sin causa justa y sin forma legal; sin orden escrita de autoridad competente (S/
Art. 18). También derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio. (S/ Art. 14). La protege el Habeas Corpus.
3. Libertad de Intimidad: Inviolabilidad del domicilio, de correspondencia y de los papeles privados (S/ Art. 18). Garantía
Habeas Data.
4. Libertad Política: Facultad de gobierno. Es el medio para obtener el pleno gobierno de la libertad civil.
5. Libertad Civil: Facultad del hombre de actuar ejerciendo sus derechos consciente y autónomamente.
Límites: Se aplica para evitar el libertinaje. Los derechos constitucionales de la libertad están reglamentados por disposiciones que
implican limitaciones en el ejercicio de la misma. Pueden ser:
1. Generales: Para todos los habitantes del país o para una parte de ellos. Ej.: estado de sitio.
2. Especiales: Se refiere a determinadas personas por actos u operaciones que ellas realicen. Ej.: expropiaciones.
Poder de Policía: Los derechos subjetivos que la CN reconoce son relativos ya que pueden ser limitados razonablemente, dado que
la misma dispone “el goce de los derechos conforma a la leyes que reglamentan su ejercicio” y que juega como una limitación
permanente de los derechos que conlleva a las distintas concepciones del Poder de Policía.
Es la potestad que tienen el Poder Legislativo a fin de que éste reglamente el ejercicio de los deberes y el cumplimiento de los
deberes constitucionales de los habitantes. Actúa como límite de la libertad. Puede ser:
Amplio: Es el poder del Estado para limitar los derechos, a través de su reglamentación, con el fin de preservar la moral, la
seguridad, el orden y el bienestar general.
Restringido: Es el poder que posee el Estado de limitar los derechos de sus habitantes a través de su reglamentación con el fin
de proteger la salubridad, moralidad y seguridad pública.
Derecho de Asociación: Se reconoce en el Art. 14, “... asociarse con fines útiles...”; permite a una persona asociarse, entrar en una
asociación ya existente, o no asociarse. Además, garantiza que el Estado otorgue personalidad jurídica a las asociaciones,
considerándolas sujetos de derecho.
Derecho de Contratar: No está enumerado en la Constitución, pero se lo reconoce. Garantiza la libre decisión de la persona, a
contratar o no, con quién contratar y regular el contenido del ctto.
Derecho de Petición: Se reconoce en el Art. 14, pero lo limita en el Art. 22. La CN, lo reconoce, pero no significa derecho alguno
a obtener lo peticionado.
Derecho de Reunión: Es un derecho implícito, implica una agrupación transitoria con algún fin de interés común para sus
participantes. Las reuniones pueden ser privadas o públicas; y cuando estas últimas se celebren en la vía pública, requieren permiso
previo de la autoridad.
Derechote Entrar, Permanecer, Transitar y Salir del Territorio: Se reconoce en el Art. 14. Sufre una constricción durante el
estado de sitio, a raíz de la facultad presidencial de arrestar y trasladar personas.
Derecho a Trabajar: Está garantizado en el Art. 14 bis.
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Unidad VIII. Las Garantías de los Derechos.
Se ha procurado organizar al Estado en defensa de las libertades y los derechos del hombre. Se ha tendido a asegurar al hombre
frente al Estado.
Garantías de los Derechos: Son procedimientos o instituciones de seguridad creados a favor del hombre para hacer efectivo
el goce de sus derechos subjetivos. Las garantías se ofrecen para proteger derechos cuando la violación proviene de la actividad
estatal o privada. Las garantías constitucionales son el soporte de la Seguridad Jurídica [situación en la que se encuentra una
persona cuando sus facultades y obligaciones están determinadas por leyes aplicadas por autoridades públicas], que implica una
libertad sin riesgos.
Son medios o pactos que aseguran la vigencia de los derecho; son las seguridades dadas por la Constitución y los medios de que
disponen las personas para las protección de su derechos.
Las garantías institucionales, son los procedimientos sumarísimos que aseguran mediante la intervención directa, rápida y eficaz
de la jurisdicción, posibilidad de defender los derechos individuales, mantenerlos y asegurarlos. Son mecanismos o procedimientos
que la Constitución pone a disposición de los ciudadanos, para proteger sus derechos individuales o restaurarlos en caso de que
hubiesen sido privados de ellos en forma indebida.
Las garantías se clasifican en:
a. Garantías en sentido amplísimo, compresivo de todas las instituciones liberales, incluyendo la propia Constitución formal y la
declaración de derechos a ella incorporada.
b. Garantías en sentido amplio, abarcando las garantías políticas como la división de poderes, la renovación de los funcionarios,
etc.
c. Garantías en sentido estricto, incluyendo los procedimiento judiciales tuitivos de la libertad jurídicas, como la demanda y
excepción de inconstitucionalidad.
d. Garantías en sentido estrictísimo, comprensivas solamente de los procedimientos judiciales sumarios, como el Habeas Corpus y
el Ampara.
Acción de Amparo.
Se asemeja al Hábeas Corpus, en cuanto a que es una acción de tramitación procesal sumaria, que tiene naturaleza en garantía
de la libertad.
Es la acción destinada a tutelar los derechos y libertades diferentes de la libertad corporal (aquéllos que se escapan de la
protección del HC), contra actos arbitrarios o ilegítimos que pueden derivar de acciones u omisiones de órganos estatales o de
particulares. El amparo se reserva para proteger los derechos humanos consagrados en la CN.
Origen: Hasta el año 1957, nuestro derecho constitucional material ignoraba la garantía de amparo, la jurisprudencia lo negaba
expresamente. Pero, en 1957, la jurisprudencia establece por primera vez el amparo contra la libertad de expresión, que quedó
reconocido en el derecho judicial a raíz del caso SIRI: imprenta y un periódico clausurados por la autoridad estatal. En 1958 el
amparo se establece contra el derecho de propiedad y el derecho de trabajo a raíz del caso KOT, donde se violó el derecho de
trabajar.
Legislación:
1957: La acción de amparo quedó reconocida como garantía en el derecho judicial sin que existiera en el orden nacional una
ley que la regulara.
1966: Se dicta la Ley 16.986 sobre amparo contra actos estatales.
1968: Ley 17.454 incorpora al Código Procesal, Civil y Comercial de la Nación, el amparo contra los actos de los particulares.
1994: Se incorpora a la CN en el Art. 43.
Amparo Individual y Colectivo: Lo puede ejercer una sola persona, cuando se le afecte algún derecho. O lo pueden ejercer
colectivamente un grupo de personas, cuando se afecten derechos de incidencia colectiva.
Los principios de la Ley de amparo, son:
El amparo se reserva para la protección de los derechos humanos consagrados en la Constitución.
El agravio a uno de esos derechos debe derivar de un acto que sea manifiestamente arbitrario, ilegítimo o ilegal.
El acto lesivo no resulta atacable, por la vía de amparo, cuando se basa en el cumplimiento de normas de carácter general.
El acto lesivo puede provenir tanto de autoridad pública como de particulares.
El amparo no procede si el acto lesivo es susceptible de ser recurridos o atacado mediante otros remedios administrativos o
judiciales.
El amparo no procede cuando la cuestión de hecho o de derecho es susceptible de mayor examen, o tiene carácter dudoso o
opinable.
En el juicio de amparo debe respetarse el principio de bilateralidad, que requiere resguardar la garantía de la defensa en juicio
y del debido proceso, el autor lesivo debe tener ocasión de intervenir y participar, con utilidad en juicio.
La sentencia hace cosa juzgada respecto del amparo, dejando subsistente el ejercicio de otras acciones o recursos que pueden
corresponder con independencia de aquél.
Los requisitos para las procedencias que el amparo deben subsistir al tiempo de dictarse la sentencia.
Habeas Data.
Tiene como objetivo la protección de la libertad, la intimidad y la dignidad de la persona.
Tiende a garantizar la confidencialidad de los datos contenidos en registros públicos o privados destinados a proveer informes a
terceros.
Todas las personas tienen derecho a:
Conocer los datos personales que a su respecto existan en un banco de datos.
Que el registro de datos certifique la existencia de datos que a ella refieran.
Que se rectifiquen los datos inexactos y se comuniquen inmediatamente a aquellas personas que hubiesen recibido previamente
la información inexacta. (Ejemplo: deudas pagadas que figuran como pendientes, etc.)
Impedir la difusión de un dato dudoso hasta que no sea aclarado.
Que se cancelen los datos personales almacenados ilegalmente a cuya conservación no se justifiquen.
Tiene por finalidad impedir que se registren o se difundan datos relativos a las opiniones políticas o gremiales de una persona,
sus creencias religiosas, salud u orientación social que pueda ser objetos de discriminación.
Régimen Legal: Se rige según la ley de amparo 16.986, y segundo capítulo de la primera parte de la CN incorporados en 1994
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Estado De Sitio: Está regula por el Art. 23.
El Estado de sitio, puede decretar para dos situaciones:
a. Ataque exterior: Lo decreta el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado.
b. Conmoción interior: Lo declara el Congreso. En caso de encontrarse en receso, la facultad lo ejerce el Presidente,
correspondiendo al Congreso aprobar o suspender el Estado de sitio declarado durante su receso.
Puede declarar para todo el territorio, o en parte.
Es una competencia privativa y exclusiva del estado Federal. Las provincias no pueden declararlo en sus jurisdicciones locales.
Los efectos son:
1. El Estadio de sitio no suspende la vigencia de la Constitución.
2. Tampoco destruye el funcionamiento ni la división de poderes, cuyos órganos y funciones subsisten plenamente.
3. El Estado de sitio se pone en vigor para defender la Constitución y las autoridades creadas por ellas.
4. Da la facultad al Poder Ejecutivo de disponer arresto y/p traslado de personas. Pero veda al presidente a condenar o aplicar
penas. El afectado tiene la opción de salir del territorio del Estado, debe formularse ante el Poder Ejecutivo, y en caso de
negativa o silencia, puede acudirse al Poder Judicial para efectivizarlo.
Otros Estados de Excepción: Las emergencias son situaciones anormales o casos críticos que previsibles o no, resultan
extraordinariamente y excepcionales. Perturban el orden constitucional.
Los institutos de emergencias son creaciones del derecho que importan medidas de prevención, seguridad y remedios para
contener, las emergencias.
Las emergencias fundamentales son:
1. La guerra.
2. Los desórdenes domésticos.
3. La crisis económica.
Los principales institutos de emergencia son:
1. El Estado de guerra.
2. El Estado de sitio.
3. La Ley Marcial: Se aplica tanto en caso de guerra como de conmoción interior. Consiste en entender a los civiles la jurisdicción
militar, en razón de asumir la autoridad militar el gobierno de tropas. En nuestro derecho constitucional, la ley marcial es
inconstitucional, porque la constitución no la ha previsto ni para caso de guerra ni para caso de conmoción interna. Además, es
violatorias de la Constitución, por conocer delitos comunes cometidos por civiles, ya que ello equivale a sacar a estos de sus
jueces naturales.
4. Estado de Asambleas: Conoce a los individuos convocados para integrar las milicias policiales, bajo la ley militar. El Congreso
puede convocar las milicias policiales, pera ejecutar las leyes de la Nación, contener insurrecciones o repeler invasiones. Queda
excluido luego de la reforma de 1994.
5. Las facultades extraordinarias.
6. La suspensión del Habeas Corpus.
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Unidad IX. Derecho Administrativo.
Derecho Administrativo.
Definición: Es el conjunto de normas positivas [normas contenidas en la Constitución, reglamentos, etc.] y principios de Derecho
Público interno [propio de cada país], que tiene por objeto la organización [estructura] y el funcionamiento de la Administración
Pública, la regulación de las relaciones ínter-orgánicas, ínter-administrativas y de Administración Pública con los particulares o
administrados.
El derecho administrativo es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones del poder, la
administrativa. Es el régimen jurídico de la función administrativa y trata sobre el circuito jurídico del obrar administrativo.
El derecho administrativo es el conjunto de normas y principios que se refieren a la organización y funcionamiento de la Administración
Pública, disciplina las relaciones que esta actividad administrativa genera en su relación con los administrados y entre los diversos organismos
públicos y su consiguiente control judicial.
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Carácter local del Derecho Administrativo en Argentina.
Es de carácter local (o sea un derecho provincial) dado por la forma federal de gobierno (además de representativa y
republicana).
Cada provincia dicta su propia Constitución y se rige por ella. Existen 2 órdenes jurídico–político diferentes (gobierno
provincial y federal). Al decir que el derecho administrativo es local, se dan órdenes jurídicos–administrativos diferentes (el
provincial y el federal). Ej.: la educación universitaria puede ser nacional o provincial, la ley de expropiación está regulada en el
orden nacional y en el orden provincial.
Uno de los poderes reservados por las provincias es el de legislar en materia administrativa; como se puede notar en el
enunciado por el art. 122 de la CN, las provincias se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
Pero la Nación goza de todas las potestades de carácter administrativo para el cumplimiento de los fines puestos a su cargo por
la CN; sin perjudicar los poderes no delegados por las provincias a la Nación.
Caracteres: El Derecho Administrativo es una rama del Derecho Publico que se especifica con los caracteres de ser:
Derecho Publico: En tanto el Derecho Administrativo regula el sector de la actividad estatal y de los entes no estatales que actúan en
ejercicio de la función administrativa, por autorización o delegación estatal. Se ocupa de los instrumentos jurídicos que sirven al fin político.
Común: Es el sector de la ciencia del derecho que estudia los principios “básicos” del Derecho Publico. El Derecho Administrativo
suministra los principios comunes para los derechos municipal, tributario, policial, aduanero, ambiental, previsional, de aguas.
Dinámico: No solo por la operatividad de la función o actividad administrativa, sino también por la normatividad jurídica que comprende.
Tiene tendencia de innovación normativa para resolver nuevos problemas. Hablar de las transformaciones del Derecho Administrativo supone
necesariamente hablar de las transformaciones del Estado. Por la mutabilidad constante de la realidad y la necesidad de que las normas jurídicas se
adapten a ella es que el dinamismo es su característica esencia.
Organizacional: Ello implica que responde a las peculiaridades de orden y regulación de cada uno de los diferentes entes: Nación,
organizaciones supraestatales, provincia, región y municipio.
Interno: Siempre lo es, aunque nazca de normas dictadas como consecuencia de tratados de integración.
El Derecho Administrativo y la Ciencia de la Administración: La Administración Pública puede ser estudia desde dos aspectos: desde el
jurídico, que tenemos el Derecho Administrativo [estudia de todas las reglas que regulan la Administración Pública]; o desde el aspecto no
jurídico, tenemos la Ciencia de las Administración [estudia los medios, formas, métodos que hacen más eficiente la actividad de la
Administración Pública]. Cuando se regula a la Ciencia de la Administración, pasa a ser Derecho Administrativo.
Relaciones del Derecho Administrativo:
a. Con otras ramas del Derecho:
Derecho Constitucional: Relación de dependencia, la actividad de la Administración Pública está limitada por la Constitución.
Derecho Político: Éste establece la organización del Estado para que pueda realizar sus fines, y el Derecho Administrativo establece la
actuación del Estado para cumplirlos.
Derecho Internacional: La actividad administrativa no solo puede cumplirse dentro de sus fronteras territoriales, sino también fuera de
ellas cuando se vale de sus propios órganos acreditados en el exterior.
Derecho Penal: Salvo las modalidades particulares del ilícito administrativo con relación penal, el Derecho Administrativo, en cuanto a
sus penas se nutre de los principios del Derecho Penal.
Derecho Financiero: la organización y forma de aplicación de normas financieras son sustanciadamente administrativas.
Derecho Procesal: La administración en ejercicio de normas jurídicas tiene que aplicar principios y normas procesales.
Derecho Civil: Se relacionan por la aplicación de normas y principios contenidos en la legislación civil; cuando la Administración
Pública desenvuelve su actividad en el campo del derecho privado.
Derecho Comercial: Cuando las actividades del comerciante trascienden el ámbito de lo privado para pasar al de lo público.
Derecho Marítimo: Las actividades que originan la navegación, muchas veces exigen la participación de la Administración.
Derecho Aeronáutico: En lo referente al régimen de las aeronaves, atribuciones del comandante, etc.
Minería: Regulación de relaciones entre el Estado y Los particulares en cuanto al uso, goce y apropiación de sustancias mineras.
Militar: Derecho aplicable en el ámbito castrense (FFAA), es un a parte del Derecho Administrativo.
Eclesiástico: Regula el funcionamiento o establecimiento de organizaciones religiosas.
b. Con ciencias no jurídicas:
Moral: Toda actuación administrativa debe tener base moral, debe defender la moral al reglar las diferentes actividades.
Sociología: Para que cualquier disposición administrativa sea eficiente es necesario el conocimiento de la sociedad que se administra.
Economía Política: El Estado a través de normas administrativas controla la producción, circulación y consumo de los bienes.
Estadística: Revelas datos para apreciar las necesidades del país y los recursos para satisfacerlos facilitando la gestión administrativa.
La Organización Administrativa.
La adecuada actuación de la Administración Pública requiere una correlativa estructura técnica-jurídica que permita y regule el
funcionamiento de aquélla. Todo esto implica la existencia de una organización administrativa.
Es el ordenamiento de toda sociedad humana para el logro de un determinado fin. La actividad administrativa requiere ser
eficiente, una buena organización administrativas. La organización administrativa comprende la creación de los órganos y
asignación de sus funciones (atribución de competencias). En el orden nacional, la potestad para dictar normas sobre la
organización administrativa le corresponde al Poder Ejecutivo, tal potestad surge de la CN. Excepcionalmente dicha potestad puede
corresponder al Poder Legislativo, como cuando sucede con la facultad de crear ciertas entidades autárquicas institucionales, como
bancos oficiales, Universidades Nacionales, etc.
Contenido:
Elemento Activo: Asociación de 2 o más personas.
Elemento Asociativo o Sociológico: Porque la acción debe ejecutarse en colaboración.
Elemento Psicológico: Es la conciencia que tiene cada integrante de la organización acerca de la necesidad de la organización.
Elemento Finalista: Dirige a la organización para realizar fines y propósitos.
Teoría del órgano: Las personas físicas o jurídicas, públicas o privadas, requieren de voluntad para desempeñarse en el campo del
derecho.
Las personas físicas están dotas de voluntad natural; salvo cuando la ley, ya sea por edad o por incapacidad o menores de edad,
en ese caso el derecho arbitra un representante legal.
Las personas jurídicas no están dotadas de voluntad natural, se desempeña en el campo del derecho a través de las personas
físicas.
Existen tres Teorías para saber cuando los hechos son imputables al Estado, Teorías para explicar la imputación de las
voluntades de las personas físicas a las personas jurídicas:
1. Teoría del Mandato: Pretende al Derecho Privado. Se parte de 2 sujetos de derechos: el agente público (persona física y
actúa como mandatario), le atribuye sus actos al Estado (persona jurídica y actúa como mandante). Las personas físicas
obran como mandatarios de las personas jurídicas. Esta teoría es errónea porque la persona jurídica carece de voluntad para
otorgar el mandato.
2. Teoría de la Representación: Pertenece al Derecho Privado. Se parte de dos sujetos de derecho. Se les otorga
representante a las personas incapaces en virtud de la ley. Como el Estado tiene incapacidad de obrar (de hecho) ya que
carece de voluntad, los funcionarios actuando como representantes producirían el fenómeno de imputación. Esta teoría es
errónea ya que el Estado carece de voluntad, es incapaz de darse un representante.
3. Teoría del Órgano: Nace en Alemania, a través de Von Grieke. Corresponde al Derecho Público. El órgano es el medio o
instrumento a través del cual se realiza una función. Al crearse la persona jurídicas se crea conjuntamente el órgano y se
produce una unión hipostática (cuando 2 naturalezas distintas actúan en una persona física o jurídicas). Estas teoría explica
el fenómeno de la desmembración del Estado (órganos, organismos, reparticiones, ministerios, secretarias). Esta teoría parte
de la existencia de una persona en la cual está inserta el órgano que es el medio de la expresión de su voluntad.
El órgano está constituido por dos elementos, o el vocablo órgano se considera de dos sentido:
Órgano Institución: Elemento abstracto, normativo, exclusivamente jurídico. Aspecto estático y permanente.
Reparticiones públicas que implican un conjunto de atribuciones conferidas por la ley. Es la parte objetiva.
Órgano Persona física: Es el elemento dinámico, persona física que desarrolla las competencias (competencias)
atribuidas al órgano. Es parte subjetiva. Esta dado por el titular del órgano. Es mutable, contingente, transitoria y
variable.
Existen dos criterios:
Criterio Monista: La doctrina dice que el órgano es la institución o la persona.
Criterio Dualista: El órgano está integrado por el órgano institución y el órgano persona física.
Los órganos pueden clasificarse en:
a. por su origen: Constitucional; Legal.
b. Por su Estructura: Burocrático; Colegiado; Autárquico.
c. Por las Funciones que realiza: Internos; Externos; Activos; Jurisdiccionales; Consultivos; de Control.
Jerarquía: Es una relación de supremacía de los funcionarios superiores respecto a los inferiores y de subordinación de estos
aquellos. Se expresa a través del poder de mando o poder jerárquico.
Es la relación jurídica administrativa internas que vincula a los órganos entre sí mediante una relación de subordinación para
lograr la unidad en la acción.
En la actividad legislativa y judicial no existe el vínculo jerárquico, pero en su organización administrativa hay jerarquización.
Para que existe jerarquía se necesita la concurrencia de 2 elementos:
1. Superioridad de Grado: Que haya un órgano superior.
2. Que existe coincidencia respecto de la competencia material entre el órgano superior y el órgano inferior.
La jerarquía se expresa a través del poder de mando que se concreta en lo siguiente:
Posibilidad de que el superior impulse la acción del inferior dando órdenes pertinentes.
Posibilidad de dictar normas de carácter interno.
Posibilidad para el superior de nombrar los integrantes de los órganos inferiores.
Posibilidad de avocación de facultades de competencia; también de delegación.
Facultad de vigilancia, control y fiscalización.
Facultad de resolver conflictos de competencia de los órganos inferiores.
La jerarquía se clasifica en:
1. Común: Que se refiere a los órganos cuyas funciones comprenden la generalidad de los servicios de la administración.
2. Especial: Referente a órganos que se cumplen determinadas o específicas actividades militares.
3. Territorial: Se refiere a órganos que ejercen sus funciones dentro de determinadas circunscripción administrativa.
4. Burocrática: Que es la constituida por funcionarios que obran individualmente.
5. Colegiada: Que se refieren a órganos constituidos en corporación.
Las personas jurídicas públicas se distinguen porque pertenecen a la organización administrativa de un país o Estado. Van a ser
o no estatales, según pertenezcan no al cuadro de la Administración Pública.
Las personas jurídicas públicas pueden ser según Gordillo: El criterio de diferenciación esta dado por el capital o patrimonio.
1. Estatales: [El patrimonio pertenece mayoritariamente o íntegramente al Estado]
a. Administrativas: Con competencia administrativa general (Municipio de Rosario), o con competencia administrativa
especial (entes antárticos, UNR).
b. Comerciales e Industriales: Empresa del Estado (EPE), o sociedad del Estado.
2. No Estatales: [con participación estatal minoritaria]
a. Con participación estatal: Sociedades de economía mixta, Ley 12962, sociedades anónimas con participación estatal
mayoritaria, obras sociales y otras.
b. Sin participación estatal: Corporaciones públicas (iglesias) creados por la ley y fundaciones e instituciones pública
(sindicatos).
La Personas Jurídicas Publicas Estatales: Generalmente se dedican a la gestión de servicios públicos o de empresa publica. Los
caracteres jurídicos son:
Son creadas por el propio Estado, ya sea por ley formal o por tratado.
Tienen personalidad jurídica propia; es decir, pueden actuar por sí, en nombre propio, estar en juicio como actoras o
demandadas, celebrar contratos a su nombre, etc.
Su patrimonio estatal; s decir, son de propiedad del Estado Nacional, Provincial o Municipal, al menos su capital mayoritario,
en el caso de que hubiere concurrencia patrimonial con personas privadas. Además, ciertos bienes de ese patrimonio tienen la
calidad de bienes del dominio público.
Asignación legal de recursos, reciben sus fondos regularmente por presupuesto general, o los han recibido en el momento de
su creación.
Tienen un control por parte de la Administración central.
Responsabilidad del estado: Así como el Estado es responsable directamente pro los actos y hechos de su órganos, lo es
indirectamente por los de su entes o personas jurídicas estatales menores.
Clasificación: De acuerdo con el régimen jurídico argentino y en razón de la actividad que desempeñan, las personas públicas
estatales pueden clasificarse en:
1. Entidades que desarrollan actividades administrativas o de gestión de servicios públicos: Entidades Autárquicas.
2. Entidades que desarrollan actividades económicas o de gestión comercial e industrial: Empresas Públicas.
3. Empresa interprovinciales, corporativas públicas interestatales y entes regionales. Se constituyen mediante acuerdos
interprovinciales, que se refieren por lo general a la promoción de una o más actividades específicas y comunes a dos o
más provincias.
4. Empresas o Asociaciones Intermunicipales. Se constituyen con el objeto de prestar un servicio o realizar una obra de
interés comunal para los municipios integrantes.
Personas Jurídicas Públicas No Estatales: Las entidades públicas no estatales tienen personalidad jurídica propia reconocida u
otorgada por el Estado. Los caracteres jurídicos son:
Creación estatal o no estatal. Tales entidades pueden ser creadas por acto estatal (ley); y, excepcionalmente, por contrato o
acto constitutivo privado, pero esta ligada la entidad al Estado por un vínculo de derecho público.
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Personalidad jurídica propia. Les confiere individualidad específica y la posibilidad de titularizar por sí derechos y deberes,
atribuciones y competencias.
Patrimonio. El capital o patrimonio de la entidad no pertenece a la persona pública del Estado, al menos mayoritariamente,
pero puede ocurrir que la entidad reciba aportes estatales en concepto de ayuda supletoria, subsidio o subvención, o que el
Estado integre parte del patrimonio, pero siempre minoritariamente pues de lo contrario la entidad sería pública estatal.
Los bienes de estas entidades integran el dominio público sólo cuando están afectados a la prestación de un servicio público;
en los demás casos pertenecen al demonio privado de la entidad.
Asignación Legal de Recursos. Pueden por ley gozar de la percepción de alguna contribución a cargo de los administrados; por
lo común, subsisten con los ingresos propios de su actividad y aportes de sus asociados o afiliados.
Control de la Administración Central. El Estado tiene a su cargo la fiscalización de la legalidad y gestión de la actividad que
cumplen.
Irresponsabilidad Estatal. Su responsabilidad se rige por las normas del derecho común, y de ordinario el Estado no responde
subsidiariamente por estas entidades, salvo excepciones expresas de la ley o del acto estatal de creación.
Clasificación: Los entes públicos no estatales pueden tener personalidad jurídica preexistente al Estado, el cual sólo los
reconoce, o personalidad otorgada o concedida por éste. Se clasifican en:
Con personalidad jurídica reconocida: Iglesia Católica.
Con personalidad jurídica concedida: Cuerpos intermedios. Generalmente, asumen la forma jurídica de asociación, corporación,
fundación, institución pública, consorcio, etc., con participación estatal o sin ella.
Entidades Autárquicas.
Concepto: Son toda persona pública estatal, con capacidad legal para administrarse a sí mimas y cumplir fines públicos propios de
la Administración Púb1lica. Es parte íntegra de la Administración Pública.
Características: Poseen las siguientes características:
Soberanía: Puede autodeterminarse.
Autonomía: Significa que el ente tiene poder para dictar sus propias instituciones y regirse por ellas de acuerdo al régimen
constitucional adoptado.
Autarquía: Facultad del ente de administrarse así mismo.
Auto-suficiencia: Significa autoabastecerse económicamente.
Elementos:
1. Personalidad: Persona Jurídica Pública Estatal.
2. Patrimonio: Formado por bienes materiales, inmateriales, semovientes necesarios para su actividad específica. Se lo llama
de afectación, porque están afectados al ente autárquicos, pero son bienes pertenecientes al propio Estado.
3. Finalidad: Cumple fines públicos propios del Estado.
4. Creación por Ley: Son siempre creados por el Estado.
5. Control Administrativo: La realidad del ente supone necesariamente una fiscalización o control administrativo.
6. Autarquía: Se administra a sí misma.
Clasificación:
1. Entes Autárquicos Territoriales:
a. Régimen general: El elemento básico y característico es el territorio dentro del cual el ente realiza su actividad. Son los
municipios y comunas hasta 10000 habitantes.
b. Creación: La legislatura provincia crea y organiza el régimen municipal y comunal con leyes orgánicas de municipios y
comunas. Los recursos varían según las provincias.
c. Régimen Patrimonial: La ley, según la Constitución Prov., proveerá a los municipios de recursos financieros suficientes.
Pero, estos pueden recaudar y disponer libremente de recursos propios provenientes de tasas y contribuciones que
establezcan en su jurisdicción.
2. Entes Autárquicos Institucionales:
b. Elemento Principal: El elemento básico y característico es el fin que debe cumplir el ente. Cuando se confiere cierta
independencia a un ente a fin de que organice y administre un servicio público. Ej.: universidades, Bancos, etc.
c. Creación: Una parte de la doctrina establece que deben ser creados por decretos, salvo que se faculte al Congreso para su
creación. Otra parte, establece que deben crearse por ley porque el Poder Legislativo, determina los servicios públicos.
d. Régimen Patrimonial: Estos entes cuentan con recursos propios establecidos por ley, poseen bienes materiales y llevan su
propia contabilidad.
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Creación: Existen 3 posturas en nuestro país:
1. Marienhoff: La facultad le corresponde al Poder Ejecutivo nacional que es el responsable político de la Administración
Pública. Excepcionalmente, le corresponde al Congreso cuando la Constitución le confiere competencia.
2. Dr. Diez: Le corresponde al Congreso de la Nación su creación, porque hay una norma que la ley de contabilidad prohíbe al
Poder Ejecutivo crear entidades autárquicas sin previa autorización legislativa.
3. Dr. Casgne: La competencia es compartida entre el Poder Ejecutivo y Poder Legislativo, ya que el Poder Ejecutivo crea a
lente y el Poder Legislativo le da su patrimonio de afectación según la ley de presupuesto.
Régimen Patrimonial: Los entes autárquicos poseen un patrimonio por afectación compuesto por bienes de propiedad del Estado
que manejan y administran para desarrollar sus actividades y cumplir con sus fines. Pueden ser demandados y deben hacer frente a
sus responsabilidades con su bienes. Si no le alcanza, el Estado es responsable subsidiariamente pero no solidariamente. No recibe
concurrencia ni participación de aportes privados, y no se confunde el patrimonio del ente con el del Estado.
Control de sus Actos:
1. Sobre los entes Autárquicos Institucionales: El control que se ejerce es el control administrativo y se refiere a dos tipos:
a. Control de Legitimidad: Tiene por objeto respetar la legalidad asegurando que los actos del ente autárquicos armonicen con
el Derecho Administrativo o Público. El alcance de control de legitimidad es amplio, procede cuando se vulnera la ley, un
contrato, cuando se lesiona un derecho adquirido, etc.
b. Control de Oportunidad: Se propone lograr una gestión eficiente de las entidades autárquicas, tratando de obtener una
buena administración.
2. Sobre entes Autárquicos Territoriales: El que ejerce la autoridad provincial puede intervenir por ley o por decisión del Poder
Ejecutivo para formar sus autoridades en caso de acefalía o para armonizar una situación subvertida.
Limitación del Control Administración: La autoridad de control, no puede reformar el acto impugnado. Cuando la entidad
autárquica, fue crea por ley, el control sólo es de legitimidad; cuando fue creada por decreto del Poder Ejecutivo, procede el control
amplio, tanto por legitimidad como de oportunidad.
Empresa Pública.
Cuando el Estado crea organismos descentralizados para realizar actividades industriales, comerciales o servicio público, de
esta índole, el ente que crea no puede configurarse como una “entidad autárquica”, sino que debe asumir otras formas jurídicas: las
Empresas Públicas.
La creciente intervención del Estado en la actividad económica provocó consecuentemente el desarrollo de la empresa pública.
Alcance: Comprende únicamente las empresas de propiedad exclusiva del Estado (concepto limitado), las sociedades mixtas y las sociedad
privadas administradas o controladas por el Estado.
Concepto: Denominamos “empresa pública” a toda empresa en sentido económico (organización de medios materiales y personales para realizar
determinada explotación económica), que se encuentra en el sector público (no sólo estatal) de la economía.
Tipos: Se impone una clasificación de las distintas modalidades o tipologías de empresas públicas. Las categorías generales son:
1. Empresa del Estado.
2. Sociedad del Estado.
3. Empresa Mixtas.
4. Empresas privadas controladas y/o administradas por el Estado.
5. Consorcios Públicos.
6. Cooperativas Públicas.
Concepto: Son las que forman el Estado y los particulares para la explotación de la actividad comercial, industrial o de servicios
públicos u otra actividad de interés general. Su administración está a cargo de un organismo constituido (representado) por dos
clases de socios.
Su capital está integrado por aportes de los particulares y por aportes del Estado. Generalmente, son de Derecho Privado, pero en
algunos casos son de Derecho Público cuando le interese al Derecho Administrativo.
Pueden crearse mediante ley formal (Poder Legislativo) o por ley material (Poder Ejecutivo: reglamento, decreto).
Régimen Legal: Las sociedad de economía mixta están sometidas al régimen jurídico del Código de Comercio en lo atinente a las
S.A., influido por el Derecho Público o Privado según el carácter público o privado de la entidad.
Naturaleza y Régimen de sus Actos y Contratos: La mayoría de la doctrina sostiene que el régimen de los actos y contratos
emitidos por la sociedad de economía mixta son de naturaleza privada porque se rigen con el Código de Comercio, salvo el vínculo
de los miembros del directorio con el Estado, es de naturaleza pública porque se rige por el Derecho Administrativo.
Si la participación de Estado mayoritaria, entonces los actos y contratos se rigen por el Derecho Público.
Si la participación del Estado es minoritaria, entonces los actos y contratos se rigen por el Derecho Privado (excepto si las
actividades son de servicios públicos)
Veto: Es el cuadro o instrumento creado por la ley para que el Estado controlo las resoluciones de la asamblea de accionistas o
directorio, si estas afectan al interés general. El presidente de la sociedad (que es e1legido por el Poder Ejecutivo)puede vetar la
resolución cuando fuese contraria a la ley, contraria al estatuto de la sociedad, o compromete al Estado. Luego se elevan los
antecedentes de la resolución a autoridades superiores de la Administración Pública, para que confirme o revoque el veto. Queda la
resolución en suspenso, si no lo confirma dentro de los 20 días, la resolución queda firme.
Contralor de sus Actividades: El control del Estado es doble:
a. General que lo ejerce la Inspección General de Personas Jurídicas, sobre sociedades para asegurar el adecuado
cumplimiento de leyes.
b. El control especial que se subdivide en 2 especies:
Control que el Estado ejerce desde el interior de la entidad a través de sus representantes.
Control administrativo que se ejerce desde afuera exigido por las finalidades de interés general.
El Acto Administrativo.
Es la forma en que la Administración Pública expresa su voluntad, sea de modo general (reglamento) o particular (acto
administrativo individual).
Toda declaración, disposición o decisión [exteriorización de una voluntad] de la autoridad estatal, en ejercicio de sus
propias funciones administrativas, productora de un efecto jurídico.
En el acto administrativo la emanación y contenido de toda declaración depende de la voluntad de un solo sujeto de derecho: el Estado o ente
publico no estatal, en su caso. Los decisiones administrativas no se expresan solo a través de operaciones materiales, sino también mediante
declaraciones intelectuales de origen unilateral o bilateral, de alcance individual o colectivo y de efectos directos o indirectos
El pronunciamiento declarativo de diverso contenido, puede ser:
1. de Decisión: Cuando va dirigido a un fin, deseo o querer de la Administración.
2. de Cognición: Cuando certifica el conocimiento de un hecho de relevancia jurídica.
3. de Opinión: Cuando valora y emite juicio sobre un estado, situación, acto o hecho.
El acto puede emanar de cualquier órgano estatal que actúa en ejercicio de la función administrativa. Los actos administrativos producen
efectos jurídicos, crean derechos u obligaciones para ambas partes, Administración y Administrado.
Los Actos Administrativos son:
Directos: Los efectos administrativos son directos, surgen de el, no están subordinados a la emanación de un acto posterior.
Individuales: Producen efectos jurídicos subjetivos, concretos, de alcance solo individual.
Actuales; Los efectos jurídicos deben ser actuales, aunque sean futuros.
Futuros: Los efectos jurídicos del acto son por lo común para el futuro, pero pueden ser retroactivos, siempre que no lesionen derechos
adquiridos.
Otras Concepciones:
1. Marienhoff: El acto administrativo es toda declaración, disposición o decisión de autoridad estatal en ejercicio de sus propias
funciones administrativas que produce un efecto jurídico. Los aspectos a considerar son:
Alcance y Efecto del Acto Administrativo:
a. Acto jurídico Individual: Cuando la declaración mira a una o más personas o cosas individualmente determinadas o determinables.
b. Acto Jurídico General: Cuando la declaración que lo constituye mira a una pluralidad de personas o cosas indeterminadas o
indeterminables.
Estructura del Acto Administrativo.
2. Diez: El acto administrativo es una declaración unilateral de un órgano del poder Poder Ejecutivo, en ejercicio de sus
funciones administrativas que produce efectos jurídicos con relación a terceros. Unilateral: los contratos no son actos
administrativos, excluye a los reglamentos.
3. Bielsa: Un acto administrativo es una declaración general o especial, de una autoridad administrativa en ejercicio de sus
propias funciones y que se refiere a derechos, intereses o deberes de las entidades administrativas o de los particulares respecto
a la Administración Pública.
4. Gordillo: Es el que nace unilateralmente de la administración y produce efectos jurídicos singular o concreto. No configura
actos administrativos los contratos y reglamentos.
La Administración Pública se vale de diversos instrumentos jurídicos para ejecutar el acto administrativo: Decretos;
Reglamento; Resoluciones.
Suspensión: Consiste en la paralización transitoria de los efectos del acto administrativo. La suspensión tiene sus alcances y
consecuencias. El objetivo principal, es evitar la ejecución de actos dañosos o ilegales para que pueda analizarse la situación.
La suspensión puede provenir de un perdido formulado a la Administración Pública por un particular o administrado, o puede ser
consecuencia del procedimiento de un recurso especial.
Tipología: Los contratos administrativos, con las especificidades que los distinguen, admiten tipos que se ajustan a las formas en
que el interés público debe ser satisfecho. Así es posible distinguir entre contratos:
1. De Colaboración: Los contratos de colaboración o de primera generación son de “asistencia”, por ello en cuanto a su
denominación son tipos de contratos “de la Administración” o “con la Administración” (los clásicos contratos de obra
pública, provisión o suministro, locación).
Es una herramienta complementaria del programa general del gobierno y del plan de inversiones públicas. Constituye la
forma común de erogación pública a través de los gastos e inversiones.
2. De Integración: Los contratos de integración o de Segunda generación son el instrumento de la economía de los
“mercados comunes”, que se desarrollan en el marco de las “comunidades económicas” que viabilizan la superación de las
barreras nacionales.
Dentro de esta categoría distinguimos aquellos que conllevan una integración econó9mica, geográfica y cultural,
respecto de los que importan sólo una integración económica.
3. De Transformación: En los contratos de transformación o de tercera generación el Estado es sustituido por el
contratista particular, instrumentándose el traspaso de cometidos del Estado a manos privadas. Implican sustitución de
funciones, reemplazo de sujetos prestadores y transferencia de prerrogativas, recayendo la prestación en sujetos no
estatales (por ejemplo, a través de concesiones de servicios y de obras públicas).
Contratos Administrativos: El contrato administrativo es un acto administrativo bilateral, regido por el Derecho Público,
especialmente por el Derecho Administrativo. Es el acuerdo de voluntades generales destinado a generar obligaciones, celebrado
entre un órgano del Estado en ejercicio de las funciones administrativas con otro órgano administrativo o con un particular, para
satisfacer finalidades públicas.
Los contratos administrativos se diferencian de los demás contratos por tener como objeto una prestación de utilidad pública, o
porque tiene cláusulas exorbitantes que son inusuales en el Derecho Privado o que so son incluidas en un contrato privado, serían
ilícitas porque sobrepasan el marco de la libertad.
Sus elementos son: Sujeto, Objeto, Forma.
d. Sujeto: La Administración Pública; el Poder Ejecutivo es quien tiene la potestad de celebrarlo.
e. Causa: Es el fin que se persigue al celebrarlo y que consiste en la satisfacción del interés general.
f. Objeto: Son las prestaciones a las cuales se obligan las partes. Pueden ser dar, hacer o no hacer algo.
g. Forma: Son los recaudos que han de observarse para la celebración del contrato; se refiere al modo concreto de cómo se
materializa, exterioriza o instrumenta el vínculo contractual. En virtud del principio de libertad formal, nada impide, a falta de
texto expreso que se exija una forma determinada, que los interesados usen la forma que juzguen más conveniente.
Responsabilidad Civil.
Aparece cuando el acto irregular del agente haya causado un daño a la administración pública o a terceros. Es decir, cuando
cierta actividad de los agentes cause daño por el incumplimiento irregular de las obligaciones legales inherentes al cargo. Es
necesario que haya habido culpa, dolo o negligencia en el accionar, porque de otra manera no habría responsabilidad. El Código
Civil en su artículo 1112, dice “Los hechos y las omisiones de los funcionarios en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir
sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este
título”.
Responsabilidad Penal.
Se produce cuando el acto irregular del funcionario o empleado constituye un delito previsto y penado en el Código Penal o
leyes especiales. El bien protegido en este caso es el orden público o social. El delito puede resultar de un comportamiento doloso
[apoderarse de valores del Estado] o culposo [negligencia en el control de subordinados del agente]del agente.
Bielsa propone los siguientes hechos punibles por la ley penal:
Delitos peculiares de los empleados públicos: Sólo pueden cometerlos los que revisten la calidad de tales: abuso de autoridad,
cohecho, malversación de caudales públicos.
Hechos que cometidos por particulares no serían punibles, pero si los comete un empleado público son delito: omisión de
denuncia.
Hechos punibles pero respecto de los cuales la calidad de empleado público determina una represión mayor: delito contra los
poderes públicos, y el orden constitucional.
En el ámbito penal las sanciones consisten en la inhabilitación para el desempeño de funciones públicas. Estas suelen ser
aplicadas como sanciones exclusivas, o en conjunto.
Responsabilidad Política: Es estudio del Derecho Constitucional y no del Administrativo. No todo funcionario está sujeta a ella; solo lo están los
mencionados en el Art. 45 de la CN [Presidente, Vicepresidente, Ministros, Miembros de la Corte Suprema y Tribunales inferiores]; todos los
demás están sujetos en forma directa a la responsabilidad penal o civil.
Responsabilidad Constitucional: Está en juego el interés general de la sociedad.
El Estatuto: El Estatuto de los funcionarios, o empleados púb3licos, es el conjunto orgánicos de normas que establece sus derechos y
obligaciones.
Escalafón: Es un norma emitida por el Estado que tiene por objeto regular las condiciones para el ascenso, las cualidades de la promoción, los
sueldos y asignaciones complementarias. La competencia para dictar el del Poder Ejecutivo.
El Funcionario de Facto.
El funcionario que jure es el que ingresa a la administración pública cumpliendo todos los requisitos establecidos al efecto por el
derecho objetivo.
Se denomina funcionario de hecho o de facto a la persona que sin título o con título irregular ejerce funciones como si fuera
verdadero funcionario. Esto puede ocurrir por dos circunstancias:
1. Por haber comenzado a ejercer y seguir ejerciendo las respectivas actividades públicas al margen de toda forma regular de
investiduras.
2. Haber comenzado a ejercer tales actividades mediante un ingreso regular a la función pública, y continuar ejerciendo tales
actividades después de haber cesado el ejercicio en el cargo, es decir, después de haber perdido legalmente la investidura
regular.
3. Otras: Asignación de una persona que no reúna las condiciones legales, designación mediante un acto inválido.
El funcionario de facto no tiene derechos de ninguna especie. Tiene todas las obligaciones; y responsabilidad civil y pernal, pero
no administrativa de un funcionario regular.
La doctrina asigna validez y eficacia de sus actos, si:
a. Los terceros hayan podidos creer de buena fe que el autor estaba regularmente investido de la función.
b. Si lo realiza dentro de la competencia de la autoridad oficial que dicho funcionario pretende tener.
c. Su actividad es llevada a cabo en un interés público y no en beneficio propio.
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Unidad XIV. Servicios Públicos.
La Actividad Administrativa de Prestación de Servicios.
Concepto.
Por servicio público ha de entenderse toda actividad de la Administración, o de los particulares o administrados que tienda a
satisfacer necesidades de carácter general, cuyo índole o gravitación, en el supuesto de actividades de los particulares o
administrados requiere el control de la autoridad estatal. La actividad debe quedar encuadrada en el ámbito del Derecho Público,
regido por normas de subordinación. Debe ser realizada en forma regular o continua.
Criterio Subjetivo: Es el Estado el que como sujeto asume la actividad y para ello dispone una organización de esa actividad que
implica adjudicarle ésta a un ente, y además el dictado de un ordenamiento jurídico al que se debe sujetar el desarrollo y ejecución
del servicio.
Criterio Objetivo: Se tiene en cuenta el tipo de necesidad que se pretende satisfacer, la que debe ser colectiva, general, prioritaria
o indispensable para la comunidad.
Elementos:
1. El fin, satisfacción de la necesidad colectiva.
2. La persona que lo atiende.
3. El régimen que lo regula.
Caracteres. Los caracteres de la prestación del servicio público, sin los cuales la noción de servicios públicos quedaría desvirtuada
a, son:
1. Continuidad: Significa que la prestación respectiva no debe ser interrumpida; contribuye a la eficiencia de la prestación; ya que
de lo contrario podría trastornar al público. Puede ser absoluta (es de carácter permanente o constante, ejemplo provisión de
agua), o relativa (intermitente, ejemplo, servicio de bombero).
2. Regularidad: Debe ser realizado con conformidad a las reglas, normas o condiciones preestablecidas.
3. Uniformidad (Igualdad): Significa que todos los habitantes tienen derecho a exigir y recibir el servicio en igualdad de
condiciones.
4. Generalidad: Significa que todos los habitantes tienen derecho a usar los servicios públicos.
5. Obligatoriedad: Se refiere al deber que pesa sobre quien debe prestar el servicio. La negativa a prestar el servicio debe tomase
como una falta gravísima.
Creación.
La creación dependerá de sí se trata de un servicio público propio o impropio.
Servicio Propio: Depende de una decisión expresa o de que la Administración preste un servicio público, sin que ello obedezca
a una decisión expresa.
La creación de un servicio propio le corresponde a la jurisdicción local o provincial, o por excepción a la Nación. Cuando su
creación no esté expresamente atribuida al Congreso, le corresponde al Poder Ejecutivo.
Servicios Impropios: Generalmente el ejercicio de tales actividades se basa en una autorización, o permiso de la
administración, serán en general local, y corresponde a la Nación en los casos en que la CN lo establezca.
Caracteres Jurídicos.
Los caracteres jurídicos de los bines de dominio público son:
1. Inalienbilidad: Los bienes de dominio público no pueden ser vendidos ni dados en locación pero si en concesión. No pueden ser
expropiados ni ser dados en usufructo ni en servidumbre. Las cosas de dominio público están fuera del tráfico comercial.
2. Imprescriptibilidad: No pueden ser adquiridos por prescripción adquisitiva.
3. Inembargabilidad: No pedeen ser objeto de embargos.
4. Uso gratuito: Pero pueden ser onerosos, por ejemplo el peaje.
Los caracteres jurídicos de los bienes de dominio privados son:
1. Es un derecho real.
2. Es el más amplio y completo derecho de señorío que se puede tener sobre una cosa, lo que no significa absoluto o ilimitado.
3. Es perpetuo, no se pierde por desuso o pérdida de la posesión de la cosa, en tanto un tercero no lo haya poseído por el mínimo
legal de usurpación.
4. No es absoluto, debe ser ejercido en forma regular, es decir, adecuado a lo que es normal, corriente, de manera no abusiva.
Limitaciones a la propiedad privada en interés público. El Art 2611 del Código Civil.
Las limitaciones pueden ser:
En interés privado: Reguladas en el Derecho Privado (Código Civil).
En interés público: Regidas por el Derecho Administrativo (S/ Art. 2611 del Código Civil).
Limitaciones en Interés Público: Son el conjunto de medidas jurídicas y legales concebidas por las provincias para que el derecho
de propiedad individual armonice con los requerimientos del interés general; evitando así que el mantenimiento absoluto de aquel
derecho de propiedad se convierta en una traba para la satisfacción de los intereses del grupo social.
Las limitaciones a la propiedad trasuntan un concepto genérico dentro del cual quedan incluidas diversas especies, llamadas
restricciones. Quedan incluidas:
Las restricciones o meras limitaciones: Afectan al carácter absoluto del dominio. Tienen por objeto impedir que la actividad
de las Administración Pública resulte obstaculizada por respecto al absolutismo de los derechos de propiedad privada.
Constituyen disposiciones de la Administración Pública que tienen a lograr una concordancia o armonía entre los derechos de
propiedad de los administrados y los intereses públicos. No dan lugar a indemnizaciones.
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Las servidumbres (Administrativas): Afectan el carácter exclusivo del dominio. Es el derecho real público constituido por el
Estado sobre un bien de dominio privado o del dominio público, con el objeto de que tal bien sea usado por el público en la
forma que resulte del acto o del hecho constitutivo del gravamen. Ocurre cuando el público utiliza la propiedad privada del
particular. Ej.:Servidumbre de paso en el campo; contemplar yacimientos arqueológicos, etc.
Expropiación: Es el acto por el cual el Estado priva de la propiedad de un bien al titular del derecho sobre el mismo, con
fines de utilidad pública, mediante calificación por ley e indemnización previa o integral del valor de aquél bien. Está
fundamentada en el Art. 17 de la CN; y regulada por la ley Nº 21.499. Ej.: Para la construcción de una carretera.
Ocupación Temporal: Consiste en la privación del uso y goce de un bien mueble o inmueble de un particular dispuesto a
favor de otro sujeto de derecho que puede ser un particular o la misma Administración por razones de utilidad pública o la
necesidad de urgencia y por un tiempo limitado.
Requisiciones.
Decomiso.
Fundamento: Toda limitación implica una reglamentación en el ejercicio del derecho de propiedad. El fundamento jurídico
positivo son las leyes que reglamentan el ejercicio de ese derecho; a los que hace referencia el Art. 14 de la CN.
Las limitaciones deben estar fundamentadas jurídicamente por las leyes.
Las limitaciones a la propiedad en interés público es una materia reservada para las provincias, no delegada a la Nación.
Excepcionalmente, es de competencia nacional, en los siguientes casos:
Cuando se trata de material delegada a la Nación.
Potestad para legislar la regulación de las limitaciones en interés privado.
Jurisdicción en caso de litigio: En conflictos surgidos de limitaciones a la propiedad privada, son competentes los juicios
ordinarios. Cuando se trata de litigios de limitaciones en interés público, son competentes los jueces en los contencioso-
administrativo.
Art. 2611 del Código Civil: “Las restricciones impuestas al dominio privado solo en el interés público son regidas por el Derecho
Administrativo”.
En nuestro país el Derecho Administrativo es esencialmente un derecho local, es decir, un derecho provincial; como
consecuencia de nuestro régimen político jurídico de gobierno, del sistema federal.
El Art. Implica entonces, un deslinde de competencias entre las provincias y la Nación.
En nuestro orden jurídico las provincias son preexistentes respecto a la nación; las provincias se dan sus propias instituciones
locales y se rigen por ellas. Pero la Nación goza de potestades de carácter administración para legislar sobre materia administrativa
y por ende sobre limitaciones a la propiedad privada en interés público.
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Unidad XVII. El Procedimiento Administrativo.
Régimen Legal:
Ámbito Nacional: Ley 19.549 de procedimientos administrativos, modificada por ley 21.686 y decretos reglamentarios 1759/72
y 3700/80. Esta ley establece que los actos administrativos pueden ser impugnados por medio de recursos administrativos por
razones de legitimidad, oportunidad, mérito y conveniencia.
Ámbito Provincial: Decreto 10204/52.
Agotamiento de la Vía Administrativa: El agotamiento se produce cuando la instancia superior del ente o del organismo central
dicta resolución sobre la cuestión planteada.
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Unidad XVIII. La Responsabilidad del Estado.
Responsabilidad del Estado por actividad lícita e ilícita de la Administración Pública. Principios
Generales. Soluciones jurisprudenciales. Presupuestos.
Por el accionar lícito: El Estado responde en razón del quebramiento del principio de igualdad. Esto ocurre cuando en virtud de
una ley debidamente sancionada, es decir que el Estado se encuentra habilitado para provocar la privación, se exige a alguien en
particular o a un grupo en especial, un sacrifico que no le es reclamado al resto del cuerpo social. La privación provoca un daño
especial al particular afectado que si no se repara, éste se ve obligado a un aporte específico al interés general que los demás
miembros del cuerpo social no hacen, y que se suma a los demás que ya hace al igual que todos, produciéndose así la desigualdad.
A la par de la privación del particular si no se indemniza, se concreta un enriquecimiento del cuerpo social que no tiene
contrapartida de éste a favor de aquel, siendo por ello un enriquecimiento indebido, configurándose la confiscación prohibida por la
CN.
En este caso la reparación contempla solamente el daño emergente, excluyendo el lucro cesante y las expectativas, por aplicación
analógica del principio que rige en la expropiación. Este límite a la responsabilidad estatal encuentra fundamento en la relación de
sujeción y de aporte del interés particular al interés general de manera que cuando el sacrificio que se exige, causante de un daño,
es especial, debe repararse, pero con un aporte del damnificado al todo social, que a su vez opera como principio de igualada entre
los que sufren un daño especial en tanto que todos los perjudicados aportan.
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Por el accionar ilícito Cuando se trata daño provocado por el accionar ilícito, es decir cuando no se cumple con lo que dispone la
ley o se cumple defectuosamente [falta de servicio o falla de servicio], también debe reparar el daño causado pero integralmente, es
decir abarcando el lucro cesante y toda otra expectativa. La doctrina y la jurisprudencia asienta esta distinción en que en este caso,
a diferencia del anterior, el sacrificio que genera el daño no tiene como causa el interés general, y por lo tanto no hay sustento para
la carga que supone.
Para que se concrete la responsabilidad de la Administración Pública, es necesario que se den estas condiciones de procedencia
[Presupuestos]:
1. El sacrificio o la carga que se exige provoque un daño.
2. Este daño puede ser material o moral.
3. Que se den en relación al Estado las circunstancias de hecho y de derecho que permiten hacerlo a este responsable. Es lo que se
denomina nexo de causalidad.
4. Que la situación dañosa sea el resultado de las consecuencias inmediatas y mediatas del actuar estatal, y no las remotas.
5. Que quién reclama no haya incurrido en dolo o negligencia de su parte, induciendo el accionar dañoso en el primer caso; o
haya podido evitar, por los medios que razonablemente tenía a su alcance s,i hubiere actuado con diligencia, en el segundo.,
6. El sacrificio que supone el accionar del Estado debe ocasionar un daño cierto, cuantificable, actual o futuro, pero no eventual o
hipotético, y que la reparación abarca tanto el daño material y el daño moral.
Fundamento: El fundamento jurídico de la responsabilidad del Estado se encuentra en la Constitución, toda vez que la actividad
de alguno de sus órganos causa un perjuicio especial a un habitante de la Nación, en violación de los derechos que la misma
Constitución consagra.
Si bien es verdad que en la Constitución no hay un artículo que atribuya responsabilidad reparatoria por el daño ocasionado, hay
presupuestos fundamentales que consagran la reparación de los derechos ofendidos. Toda responsabilidad reparatoria se funda
sobre la ofensa de los derechos reconocidos y adquiridos.
Clases: La actividad del Estado puede generar responsabilidad en su accionar previo a la celebración de un contrato
(responsabilidad precontractual); en la ejecución y extinción de un contrato (responsabilidad contractual) y en sus relaciones con
los administrados cuando, sin que medie vínculo contractual o precontractual ocasionan perjuicios especiales que configuran los
supuestos de responsabilidad extracontractual.
De acuerdo a la doctrina, hay tres tipos de responsabilidad del Estado en el supuesto de responsabilidad extracontractual, es
decir, en cuanto a daños y perjuicios causados por el Estado cuando no media acuerdo de voluntades. La responsabilidad podrá ser:
Responsabilidad del Estado por actos de la Administración Pública: El criterio para imputar los actos a la Administración es el
del fin perseguido por el funcionario. El funcionario debe perseguir un fin público para que el acto pueda reputarse propio de la
Administración. No puede ser imputable a la Administración cunado se trate de hechos de particulares exteriores a la
Administración, como un concesionario de servicio público.
Responsabilidad del Estado por Acto Legislativos: Las leyes inconstitucionales pueden lesionar el derecho de los particulares y
traer aparejada la responsabilidad del Estado por actos legislativos. Pero así como el Estado responde por actos administrativos
lícitos o ilícitos; las leyes constitucionales también pueden ocasionar daños. Existen dos categorías de daño: los que emanan de la
ley, y los que resultan de la ejecución de la misma ley.
Responsabilidad del Estado por Actos Judiciales: El problema se lo circunscribe a la reparación a las víctimas de errores
judiciales, especialmente en el ámbito penal. Las víctimas del error judicial tienen derecho indemnizatorio.