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Material Completo de Derecho Comparado
Material Completo de Derecho Comparado
SECCIÓN I
HISTORIA DEL DERECHO COMPARADO
Solón
También Konrad Zweigert y Hein Kötz citados por Marta Morineau[1], señalan
Las Leyes de Platón, en la cual éste filósofo comparó el derecho de las
ciudades-Estado griegas” y, a su vez, comprobó su eficacia a la luz de la
Constitución ideal que concibió fundamentándose en esos derechos”. Otra
obra igualmente significativa es la comparación de las Constituciones de 153
ciudades realizada por Aristóteles y de las cuales únicamente se conoce la
parte de Atenas.
Toussaint
IHERING
Napoleón
1. Los conceptos ley y Derecho no son iguales, ¿se te ocurre una característica
de cada uno que lo distinga?
1.5. Mediado del Siglo XIX
1.5. Siglo XX
ACTIVIDAD:
¿Lo sabes?
1. ¿Cómo se llamó el Derecho dominicano anterior al Derecho francés?
Lo sé No lo sé Lo sé a media
Lo sé No lo sé Lo sé a media
Facilidad de la recepción, adopción y asimilación del Derecho francés. El
conocimiento del Derecho castellano facilitó la recepción, adopción y
asimilación del Derecho francés introducido en 1801 por Toussaint que
ejecutó el Tratado de Basilea de 1795, durando a penas un año y dos meses,
también influyó en la facilidad de la recepción el sistema de derecho mixto
presentado por las autoridades francesas durante el período 1802-1809, y más
todavía el derecho haitiano que durante 22 años dominó toda la isla y es
esencialmente el mismo que existe hasta nuestros días[2].
Como no se concibe un Estado sin leyes, nuestro país debió promulgar los
Códigos franceses. Sin embargo, nuestro Derecho no todo es fuente
romanista, hay instituciones inglesas como el Registro de Tierras. En la
actualidad, el proceso penal que, a su vez, incorpora el Habeas corpus,
-derogando la legislación especial 5353 del 1914 que originalmente
institucionalizó ésta figura- tiene la característica de preocuparse más por la
administración de justicia que por la justicia misma, característica especial
del Derecho inglés y que, por lo tanto, nos permite afirmar la procedencia
anglosajona de esta normativa.
Sección II: Funciones del Derecho comparado
SECCIÓN II
FUNCIONES DEL DERECHO COMPARADO
La relevancia de los juristas ingleses sobre la función de comparar.
En particular, los juristas ingleses han puesto de relieve la función
del Derecho comparado, según la cual permite un planteamiento
más correcto de ciertos problemas y una comprensión del carácter
inadecuado o anticuado de algunas de nuestras instituciones y
además pone de relieve el carácter contingente, accidental, de
ciertas normas o instituciones, a las que, de no ser por la
comparación, puede que le atribuyamos carácter necesario y
permanente.
SECCIÓN III
DEFINICIÓN DE DERECHO COMPARADO
Definición
Podemos definir el Derecho comparado diciendo
es la ciencia que los juristas de un país se ocupan de estudiar examinando el
origen o evolución de una institución jurídica de diversas legislaciones
observando las analogías y diversidades dentro del tramado social, económico,
político y cultural con la finalidad de extraer líneas directivas para su derecho
nacional y asegurar la coexistencia pacífica con otros pueblos del mundo.
No hay ciencia sin método, por lo tanto, aquellos juristas usarán el método
del mismo nombre - el método comparado - para proceder críticamente a
examinar la totalidad de los sistemas jurídicos del mundo, un grupo de ellos o
legislaciones particulares.
El esfuerzo particular de los juristas se concentrará en establecer diferencias
y semejanzas de un derecho o parte del mismo, en base a los criterios de
estructura, fuentes, noción de norma, método-técnica y principios. ¿Con qué
finalidad? Los juristas se proponen conocer el derecho extranjero, mejorar su
derecho nacional y servir al propósito de la coexistencia pacífica con otros
pueblos y a la unificación del Derecho del mundo.
Cantidad y especialidad de comparaciones
Según el interés del jurista, puede compararse todo el derecho o sólo parte.
Hay más calidad cuando la comparación es sobre un tema en el cual se
abordan todas las fuentes del derecho. Además, esta es la manera natural en
que la ciencia trabaja, siempre sobre un objeto definido y delimitado.
SECCIÓN IV
TIPOS DE COMPARACIÓN
Según lugar y extensión, las comparaciones pueden ser interna,
externa, micro y macro.
4.1. Comparación interna
4.2. Comparación externa
4.3. Macrocomparación
4.4. Microcomparación
SECCIÓN V
LOS CONCEPTOS DE SISTEMA Y FAMILIA
5.1. Sistema
5.2. Familia
Métodos y principios. Entre esos criterios, los dos tipos decisivos para la
clasificación y que han de usarse simultáneamente, han sido –primero- la
técnica jurídica que haría posible que un jurista dominicano -por ejemplo-,
pueda desempeñarse sin extrañeza en Francia, o bien, sentirse más o menos
cómodo. Pero en cambio se traslada a China o Cuba y no se sentirá de igual
modo ¿por qué un jurista en Francia se sentiría cómodo y en China y Cuba no
se sentiría de la misma forma? De esta realidad, se desprende el criterio
decisivo de los principios e intereses. China y Cuba son dos países que se
distinguen del nuestro y de cualquier otro de los sistemas de derecho de la
familia Romano germánica. China y Cuba se fundan en principios filosóficos,
económicos o políticos diferentes y realizan tipos de sociedades enteramente
diferentes a la nuestra. ¿Qué pasó con la URSS? Nos referimos a esta
antigüedad en el tema "Familia de los derechos socialistas ¿Cómo era el derecho
socialista hasta 1989 y cómo es después de esta fecha?
OBSERVACIÓN
Lo sé No lo sé Lo sé a media
Por su lado, la ciencia jurídica tiene la tarea de determinar esas normas. Sus
fuentes directas son la ley, la jurisprudencia y la costumbre, e
indirectamente, la doctrina. Sus ramas se han elaborado a partir de los
principios del “Derecho civil”, centro de la ciencia jurídica. El Derecho es
elaborado para ordenar las relaciones entre los ciudadanos. Se fue
construyendo con el esfuerzo de las Universidades latinas y germánicas –de ahí
su nombre-, las cuales elaboraron y desarrollaron, a partir del siglo XII, sobre
la base de las compilaciones justinianeas, una ciencia jurídica común y
adaptada a las necesidades del mundo moderno.
Los estudios del Derecho romano se incrementó en la Universidad de Bolonia y
otras italianas a fines de la Edad Media, y la labor de los profesores consistió
en exponer, explicar y comentar el contenido de las compilaciones de
Justiniano (1996:67).
ACTIVIDAD
1. ¿Cuál es el rol de las universidades?
Lo sé No lo sé Lo sé a media
Lo sé No lo sé Lo sé a media
a) Consuetudinaria, b) Legislativa
ACTIVIDAD
Escoge:
Los jueces del Common Law en la actualidad citan:
a) De primero la jurisprudencia, b) De primero la Ley.
Después de todas las reformas del Common Law y con todos los préstamos del
derecho civil, se presume ahora la armonía entre el Common Law y el derecho
civil, sobre todo en un mercado común, que posibilita las adaptaciones y, por
tanto, la armonía, aunque no la unificación de los derechos. La misma
presunción debería existir para las relaciones entre el derecho de los estados
de México y el derecho (civil) de Quebec.
El Common Law tiene la tendencia a “codificar” y reunir las normas dispersas
en diversas sentencias en un solo cuerpo de normas, como, por ejemplo, ha
sucedido en el estado de Texas de Estados Unidos de Norteamérica, razón por
la cual su diferencia con el derecho romano-germánico cada día es menor.
(http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_anglosajón).
7.6. Colonización o recepción
SECCIÓN VIII
RELACIONES ENTRE LAS FAMILIAS ROMANO-GERMÁNICA Y COMMON LAW
8.1. Aproximación de métodos
Una familia de Derecho occidental, aproximan sus métodos. Ambas familias
se han aproximado debido a los muchos contactos entre ellas hasta el punto
de que podemos hablar de una gran familia de Derecho occidental que las
abarque. En cuanto a sus estructuras, la primera se asienta en las columnas
del derecho público y derecho privado, y la segunda, en el Common Law y la
Equity, nada que ver entre ellas. Respecto a sus métodos, éstos se acercan, el
primero desarrolla su pensamiento por deducción cuando relaciona su caso
concreto con la norma, y el segundo, por analogía, cuando relaciona su caso
con una decisión judicial.
La norma jurídica de la familia Common Law tiende a concebirse al estilo de
la Romano Germánica, en el sentido de promover ya no solo la solución del
proceso, sino también en la idea de justicia.
TE RECUERDO
Entre otras cosas, la solución del proceso e idea de justicia son dos
términos que distinguen las familias Common Law y Romano Germánica,
aunque en la actualidad tengan aproximaciones los métodos de trabajo de
sus juristas, dado que igual acuden a citar doctrinas de juristas como
Pothier y a la ley también.
SECCIÓN IX:
FAMILIA DE LOS DERECHOS SOCIALISTAS
¿CÓMO ERA EL DERECHO SOCIALISTA HASTA 1989 Y
CÓMO ES DESPUÉS DE ESTA FECHA?
INTRODUCCIÓN
ASÍ era hasta el 1917. A partir de este año, es abrogado el derecho zarista. En
opinión de la doctrina filosófica jurídica socialista el derecho de antes
regulaba la clase y expresaba la voluntad de la clase dominante convertida en
ley. Esta voluntad estaba condicionada por el cuadro material de esa clase. En
cambio, el derecho socialista está fundamentado en la propiedad social, es de
naturaleza antiexplotación, expresa la voluntad de los trabajadors, está
dirigido a construir el socialismo y el comunismo. Significa que la noción del
derecho es totalmente diferente, impregnado de un contenido ideológico.
Instituciones básicas
De sus instituciones básicas, citamos su nueva concepción de fuente de
derecho, propiedad privada y la división de poderes.
1. Las fuentes del derecho
Es fuente toda la infraestructura económica, la que - según la ideología
marxista, condiciona y determina la estructura de un país determinado. La
principal fuente es la dictadura del pueblo y los bienes de producción
colectivos. Las demás fuentes son formas de derecho que ayudan ...
A. La ley
Es su fuente principal, un medio para producir cambios rápidos y
revolucionarios, mientras en el derecho romanista la ley es un modo de
expresión de las reglas de derecho y no un medio para aquellos cambios. El
principio de legalidad socilista concibe el derecho subordinado a la política de
construcción del socialismo.
B. La jurisprudencia
Tiene facultad la Suprema Corte para revocar un fallo que no interprete
correctamente el derecho y expedir una "directiva" de carácter obligatorio
para orientar las jurisdicciones soviéticas en la aplicación de las leyes. La
jurisprudencia son independientes a la voluntad de legislador, contrario a los
demás sistemas.
C. La costumbre
Provisionalmente, no tiene cabida, el socialismo busca una transformación de
la sociedad y las costumbres son antagónicas a la nueva concepción de la
sociedad y el derecho. Después de logrado el objeto del ideal marxista-
leninista, las relaciones entre los hombres serían reguladas nuevamente por la
costumbre.
D. La doctrina
F. División de poderes
G. Supremas Cortes
ANTECEDENTES
El socialismo experimentó crisis en la vida política, económica y social. El
origen de dicha crisis se halla en las inconformidades de los países que
integran la Europa del Este. El socialismo ya no es modelo ideológico, político
y jurídico.
¿Dónde inicia la crisis? ¿Cuáles son las demandas? Inicia en Polonia con el
movimiento sindical "Solidaridad". Las demandas sindicales y políticas fueron:
1. Independencia del sindicato respecto al partido y las empresas;
2. Derecho a la huelga;
3. Libertad de expresión;
4. Participación en los programas anticris;
5. Aumento de salarios y de pensiones.
¿Dónde fue más evidente el cambio social? El cambio fue más evidente en la
República Democrática Alemana en 1989. Aquí las masivas manifestaciones
concluyeron con la integración de la Alemania del Este a la República Federal
Alemana y la cascada de cambios de la cual hablaremos en seguida.
CASCADA DE CAMBIOS
A) En Checoslovaquia la “Revolución de Terciopelo”acabó con
el dominio del partido comunista y marcó elinicio del pluralismo político e ide
ológico,desembocando en el nacimiento de dos repúblicas,
laCheca y la Eslovaca.
B)
En Rumanía hubo una gran revuelta popular queoriginó la caida y la ejecución
de Ceaucescu.
C) En Bulgaria, cae Todar Zhivkov, más de
30 años gobernando. Hay cambios dentro delmismo partido comunista. Las fue
rzas políticas acuerdan:
1.Transición pacífica a una sociedad pluralista;
2. Elecciones generales;
3. Convocar a elecciones generales;
4.Igualdad jurídica para todas las formas de propiedad.
D) En la URSS, con
la Perestroika, dentro del mismo partido comunista, se inicia en 1990:
1. Un sistema presidencialista
2. Nacimiento de un pluripartidismo.
3. Desaparición de la URSS
4. Crean la
Comunidad de Estados Independientes (CEI), Rusia pretende ser el
Estadohegemónico.
LA PROPIEDAD
La Constitución de la Federación Rusa, aprobada el 12 de diciembre de 1993,
la reconoce. Su artículo 8 indica: "En
la Federación de Rusia están igualmente reconocidas y protegidas lapropiedad
privada, del Estado,
municipal y las otras formas de propiedad; y en su artículo 35señala que:
“El derecho de propiedad es protegido por la ley…”. Los países exsocialistas
de la Europa del Este han legislado para reprivatizar o privatizar la propiedad,
incluyendo empresas e indemnizando a propietarios que perdieron sus
propiedades al pasar al dominio del Estado.
DIVISIÓN DE PODERES
SUPREMAS CORTES
Total independencia, ejercicio de su poder revisor. El Tribunal Constitucional
de Polonia, por ejemplo, protege la Constitución y refuerza el Estado de
derecho, inhibiendo arbitrariedades burocráticas y legislativas. Incrementa la
supremacía de la Constitución.
La Constitución de Hungría determina la constitucionalidad de las leyes.
Salvaguarda el Estado de derecho.
CONCLUSIÓN
Después de las transformaciones de 1989, los países socialistas de la Europa
del Este están de regreso a la familia jurídica romanista porque han retomado
figuras básicas de esta familia, tales como la concepción de fuentes del
derecho, propiedad privada, división de poderes y los roles de las supremas
cortes. Todas estas razones nos han llevado a hablar de una neorromanización
del derecho socialista. Y decimos de regreso porque no olvidemos que el
derecho socialista tiene su origen en dicha familia, lo cual ha facilitado su
regreso.
10.1. Musulmán
El más importante, su libro sagrado es el Corán. El sistema de Derecho
musulmán es el más importante. Se define como el conjunto de normas
relativas a las relaciones humanas, que se derivan de la religión musulmana.
Se distingue de las familias jurídicas consideradas, por su vinculación con una
religión revelada, la originalidad de sus conceptos y a la teoría de las fuentes
que le es propia. “El fundamento del Derecho musulmán, al igual que de toda
la civilización musulmana, es el libro sagrado del Islam, el Corán”
(David:356:1968).