RESUMEN DERECHO DE SOCIEDADES

“El Contrato Social”

1. El contrato en general

El contrato es una declaración de voluntad, acto jurídico por medio del cual las personas se obligan
entre sí. La obligación que se da es de dar, hacer o no hacer una cosa determinada.

Los contratos son de diversa índole solemnes, consensuales, reales, gratuitos, onerosos,
nominados, innominados, unilaterales, bilaterales, plurilaterales, de libre discusión, de adhesión,
aleatorios, conmutativos, de ejecución sucesiva, de ejecución instantánea, principales, accesorios,
etc.

Los contratos poseen elementos comunes los cuales tiene que ver con su esencia, naturaleza y
accidentalidad.

Elementos esenciales del contrato:

1. Que sea legalmente capaz, que conscienta la declaración de voluntad.

2. Que su consentimiento no adolezca de vicios.

3. Que recaiga sobre un objeto licito.

4. Que la causa sea igualmente licita.

El contrato es considerado fuente de las obligaciones, todo contrato conlleva un interés, una
intención, un animo encaminado a lograr el fin propuesto.

Todo contrato o negocio posee un contenido, un objeto que produce efectos jurídicos. El objeto
tendrá como finalidad una obligación de dar, hacer o no hacer.

El contenido del contrato es el querer la voluntad o deseo de las partes, el objeto y el contenido
son aspectos internos del contrato mientas los efectos jurídicos son externos a su contenido.

Todo contrato tiene una causa que es la finalidad, el interés. En materia Comercial el contrato se
da con animo de lucro.

Una regla que debe cumplir el contrato es que debe celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe.

La buena Fe se exige en varios momentos:

1. A la celebración del contrato.

2. Durante la vida del contrato

3.Durante la propia ejecución del mismo.

La buena fe indica que los contratantes deben obrar con lealtad, la Lealtad hace relación a un
sentimiento de honradez, tener la consciencia de que se obra rectamente.

Es elemento esencial la capacidad de los contratantes. La ley presume la capacidad en las personas
y solo exeptua aquellos que ella misma declara incapaces; son incapaces los dementes, los
impúberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito y los disipadores.

Elementos de su naturaleza: Aquellos que la ley presume, se deriva de los esenciales.

2. El contrato de sociedad y su naturaleza

El articulo 98 del código de comercio señala que la sociedad es un contrato en donde 2 o más
personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en
dinero, con el fin de repartirse entre si las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.

a.) Teoria del contrato

La idea de teoría proviene de la doctrina italiana, la cual es retomada por Joaquin Rodriguez
Rodriguez donde el contrato de organización o contrato asociativo se catacteriza por lo siguiente:

1. Es un contrato plurilateral en el contrato de sociedad, cada socio se situa jurídicamente no

frente a otro socio, sino frente a todos y cada uno de los demás socios.

2. En el contrato de organización la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente
distinta. Un socio puede aportar capital, otro puede aportar bienes inmuebles, otro su personal
actividad y otro una patente de invención.

3. En el contrato de organización la ganacia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de
atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios.

b.) Teoria del acto complejo

El acto complejo es una actuación conjunta o simultanea de varios para la consecución de un

efecto jurídico unitario en relación con terceros.

c.) Teoria del acto constitutivo

Es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta
que se perfecciona supone un solo acto jurídico, en el que la voluntad de los participes se proyecta
unilateralmente.
La sociedad mercantil surge de un contrato por el cual dos o mas personas convienen en formar
con sus aportaciones un fondo social con el fin de partir las ganancias que puedan obtenerse en el
ejercicio de uno o más actos de comercio.

3. Caracteristicas del Contrato Social

a) Es un contrato nominado: Los contratos son nominados e innominados, donde los nominados
son aquellos que la ley da un nombre, teniendo en cuenta el acto que se realice mediante ellos.
Los contratos innominados son los que no regula la ley o no los define expresamente.

La sociedad es un contrato en donde dos o mas personas se obligan a hacer un aporte en dinero,
en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre si las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.

La declaración de voluntad es manifestación humana dirigida a la producción de efectos jurídicos,

es exteriorización de la conducta de los hombres.

b) Es plurilateral: De acuerdo al número de personas que intervienen en un contrato puede ser

unilateral cuando una de las partes se obliga con otra, bilateral cuando las partes contratantes se
obligan recíprocamente y plurilateral cuando pueden intervenir más de dos personas.

c.) Es solemne: Pueden ser consensuales cuando se perfecciona por el consentimiento de las
partes contratantes, solemnes cuando esta sujeto a la observacia de ciertas formalidades y reales
cuando necesita la tradición de la cosa a que se refiere.

Generalmente las sociedades nacen de documentos privados, que son estatutos o reglamentos.

d) Es oneroso: La onerosidad es la razón de ser de los contratos. Es oneroso un contrato cuando

tiene por objeto la utilidad de las partes contratantes, la onerosidad hace referencia a los aportes
que deben entregar los socios a la sociedad, para adquirir la calidad de socios y poder participar en
la empresa social.

e) Es principal: Pueden ser principales cuando subsisten por si mismos sin necesidad de otra
convención o accesorios si tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal.

La escritura publica solo le otorga al documento contractual la calidad exigida por la ley para que
la sociedad adquiera personería jurídica.

f) Es de ejecución sucesiva: Los contratos serán de ejecución instantánea cuando las obligaciones
que se ellos surgen se cumplen total o inmediatamente; o sucesiva cuando las obligaciones se
cumplen en un periodo determinado o indeterminado.

El contrato es ley para las partes y en ese sentido se respeta.

g) Es de libre discusión: Los contratos pueden ser de libre discusión es decir que discuten
libremente las condiciones contractuales y de adhesión cuando una de las partes impone las
condiciones a la otra, la cual acepta sin discusión alguna.

h) Es conmutativo y aleatorio: Un contrato es conmutativo cuando cada una de las partes se

obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra debe dar o hacer a su
vez. Es aleatorio si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida.

4. Promesa del contrato de sociedad

a) La promesa en general

El articulo 89 de la ley 153 de 1887 dispuso que la promesa de celebrar un contrato no produce
obligación alguna, salvo que concurran las circunstancias siguientes:

1. Que la promesa conste por escrito

2. Que el contrato no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces.

3. Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época en que ha de celebrarse el
contrato.

4. Que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo solo falte la tradición de la
cosa o las formalidades legales.

En materia Civil la promesa de celebrar un contrato debe constar por escrito de acuerdo a la
exigencia del numeral primero de la Ley 153 de 1887, donde la falta de este requisito conlleva a la
nulidad del contrato prometido.

b) La promesa en materia comercial

Enseña el articulo 861 del código de comercio que la promesa de celebrar un negocio producirá
obligaciones de hacer y que la celebración del contrato prometido se debe someter a las reglas y
formalidades del caso.

Cuando la promesa mercantil se refiere a contratos reales o solemnes adquiera su pleno

significado jurídico, emerge de ella el deber de celebrarlos, imponiendo obligaciones de hacer
aunque no este consagrada en un escrito, si por otra parte reúne las condiciones de existencia y
validez de todo negocio jurídico.

En conclusión se acompaña con el articulo 824, que sin duda consagra el principio de la
consensualidad en la formación de los contratos mercantiles, al disponer que “Los comerciantes
podrán expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier
modo inequívoco. Cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial
del negocio jurídico, éste no se formará mientras no se llene tal solemnidad”.

c) La promesa de Contrato Social

La promesa de contrato social es solemne, el articulo 119 de código de comercio manda que “la
promesa de contrato de sociedad deberá hacerse por escrito, con las clausulas que deban
expresarse en el contrato, según lo previsto en el articulo 110, y con indicación del termino o
condición que fije la fecha en que ha de constituirse la sociedad.

La condición se tendrá por fallida si tardase más de dos años en cumplirse.

Los prominentes responderán solidaria e ilimitadamente de las operaciones que celebren o

ejecuten el desarrollo de los negocios de la sociedad prometida, antes de su constitución,
cualquiera que sea la forma que se pacte para ella.

Po lo dicho la promesa de contrato de sociedad se caracteriza por los siguientes aspectos:

1. La promesa debe constar por escrito

2. El contrato que a la promesa se refiere no debe ser de aquellos que las leyes declaran
ineficaces.

3. La promesa debe contener un plazo o condición, que fije la época en que ha de celebrarse el
contrato. El articulo 119 del código de comercio enseña lo siguiente “La promesa de contrato de
sociedad deberá hacerse por escrito, con las cláusulas que deban expresarse en el contrato, según
lo previsto en el artículo 110, y con indicación del término o condición que fije la fecha en que ha
de constituirse la sociedad. La condición se tendrá por fallida si tardare más de dos años en
cumplirse”.

4. La promesa debe quedar determinada, la promesa contendrá: el nombre y domicilio de las

personas que intervienen como ortorgantes, indicando la nacionalidad e identificación de las
personas naturales y la ley, decreto o escritura de las personas jurídicas; la clase o tipo de sociedad
que se constituye y el nombre de la misma; el domicilio de la sociedad y el de sus distintas
sucursales; el objeto social enumerando clara y completamente las actividades principales; el
capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado en el acto de
la constitución; la forma de administrar los negocios sociales, atribuciones y facultades de los
administradores y las que se reservan los asociados; la época y forma de convocar y constituir la
asamblea o la junta de socios en sesiones ordinarias y extraordinarias, la manera de deliberar en
los asuntos de su competencia; fechas en que deben de hacerse los inventarios y balances, forma
como han de distribuirse los beneficios o utilidades de cada ejercicio social; la duración precisa de
la sociedad y las causales de disolución anticipada de la misma; la forma de hacer la liquidación
una vez disuelta la sociedad, con indicación de los bienes que deban ser restituidos o distribuidos
en especie; el nombre y domicilio de la persona o personas que han de representar legalmente la
sociedad, precisando sus facultades y obligaciones.

5. En el termino comprendido en la suscripción del contrato y hasta antes de elevarlo a escritura

publica, los socios pueden desarrollar el objeto social correspondiente pero como sociedad de
hecho, es decir que los socios responden en forma solidaria e ilimitada respecto de las
obligaciones que celebren, sin interesar la forma o tipo de sociedad prometida.
5. La simulación en el contrato de sociedad

a) La simulación en los contratos: Simular es la representación de una cosa, fingiendo lo que no

es.