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Desde el punto de vista jurídico, la actividad de la admon. se realiza a través de varios mecanismos:
1. Los actos
2. Los Hechos
3. Las Operaciones
4. Las vías de hecho
5. Las omisiones
3.1.1. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS:
Manifestación de la voluntad de la admón. tendientes a modificar el ordenamiento jurídico, es decir a producir
efectos jurídicos.
Ej: Decreto del Presidente de la república,
Resolución de un ministro,
Ordenanza departamental
Acuerdo municipal
3.1.2. LOS HECHOS ADMINISTRATIVOS:
Aquellos fenómenos, acontecimientos o situaciones que se producen independientemente de la voluntad de la
administración, pero que producen efectos jurídicos respecto de ella.
Ej: Accidente causado por un vehículo de la admon.
Derrumbamiento de un edificio de la admon.
El cumplimiento por parte de un empleado de los requisitos exigidos para adquirir el derecho a pensión de
jubilación.
3.1.3. OPERACIONES ADMINISTRATIVAS:
Aquellos fenómenos jurídicos que consisten en la reunión de una decisión de la admon. junto con su ejecución
práctica, en tal forma que constituyen en conjunto una sola actuación de la admon.
Ej: La admon. decide clausurar un restaurante y efectivamente no sólo toma la decisión, sino que física y
materialmente lo hace desalojar y clausurar sus puertas.
3.1.4. LAS VIAS DE HECHO:
Actuación de la admon. que se sale del ordenamiento jurídico, es decir que en la ejecución se comete alguna
irregularidad flagrante contra el derecho.
En la actualidad en Colombia este concepto ha perdido importancia, pues en el fondo esta figura equivale a
operaciones administrativas manifiestamente ilegales.
3.1.5. OMISIONES ADMINISTRATIVAS:
Abstenciones de la admon. que producen efectos jurídicos, es decir consistentes en que la admon. se abstiene de
actuar cuando debería hacerlo,
Ej: La admon. no coloca señales de prevención con ocasión de una obra pública, a raíz de lo cual se produce un
accidente que causa perjuicios a alguien.
EJEMPLOS
1. Hecho Administrativo: Las instalaciones del Ministerio del Medio Ambiente comprenden un edificio de 20
pisos, el cual repentinamente por aparente estado de deterioro cae en el predio vecino, generando daños
considerables en la estructura de la casa perteneciente al predio, vemos en este caso como sin mediar
voluntariedad por parte de la administración en la caída de la edificación, ésta si genera consecuencias
jurídicas para el Estado debido a que el edificio es un bien público y por lo tanto se debe responder por las
secuelas causadas por la destrucción del mismo.
2. Operaciones Administrativas: El alcalde de la ciudad de Fundación- Magdalena desea que todos los niños
de su municipio tengan una educación de primera calidad, para ello a través de una resolución ordena
demoler el colegio existente y a través de decreto dispone la realización de uno nuevo, dicho decreto fue
materializado y hoy los niños del municipio de Fundación-Magdalena cuentan con los mayores puntajes
en las pruebas estatales ICFES
3. Omisiones Administrativas: Pedro manejaba su automóvil por la avenida circunvalar, cuando de repente
sobre la parte delantera del mismo calló un gran árbol de eucalipto, ocasionándole graves perjuicios a su
auto, Pedro al indagar con los vecinos del sector sobre lo sucedido, se enteró de que los arboles eran
demasiado viejos y por esta razón estaban desprendiéndose de raíz. Apreciamos como el estado a través
de las Corporaciones Autónomas Regionales o del Ministerio de Medio Ambiente debió talar los árboles
pero no lo hizo, lo que ocasionó pérdidas materiales para la persona afectada.
4. Vías de Hecho: El gobierno nacional desea construir la “Gran Vía” una carretera que unirá la zona norte
con la zona centro del país, Joaquín, campesino de la zona tiene un gran cultivo de arroz ubicado en un
lugar estratégico por donde pasara la carretera, y un buen día se encuentra con la gran sorpresa de que
su cultivo fue destruido por los obreros de la obra debido a que necesitaban empezar a construir la
carretera, situación que deja indignado a Joaquín debido a que nunca fue informado de dicha
construcción y al consultar con su abogado se encuentra con que no se siguieron por parte de la
administración los tramites y procedimientos legales exigidos para la expropiación de su terreno.
3.2.1. Noción: Prevalecen varios criterios utilizados por la doctrina y la jurisprudencia que han influido directamente
en la conformación del concepto de acto administrativo; por esto, es pertinente hacer alusión a las nociones que
estudiosos del tema y juristas han propuesto.
La Corte Constitucional en sentencia (T-945/09), para definir el acto administrativo toma como referente el
concepto dado por el doctrinante Eduardo García Enterría en su libro Curso de Derecho Administrativo, la cual
enuncia lo siguiente: “El acto administrativo, ha sido definido como ´La declaración de voluntad, de juicio, de
conocimiento o de deseo realizada por la administración en ejercicio de una potestad administrativa distinta de
la potestad reglamentaria´”.
En este orden de ideas, se puede apreciar que la definición que trae la Corte a colación destaca el hecho de que no
toda actuación emanada de la administración se configura como acto administrativo propiamente dicho; a contrario
sensu tendrán tal calidad aquellos que se emitan intencionalmente en virtud de una potestad administrativa.
Adicionalmente, Libardo Rodríguez (2005) se refiere a los actos administrativos como aquellas “manifestaciones de
voluntad de la administración tendentes a modificar el ordenamiento jurídico, es decir, a producir efectos
jurídicos. Por ejemplo, un decreto del presidente de la república, una resolución de un ministro, una ordenanza
departamental, un acuerdo municipal.”(p. 235) Es de anotar, que en la referida enunciación ya no se hace énfasis
en la potestad administrativa que tenga el ente que produce el acto, si no en las consecuencias jurídicas que con el
mismo se deriven. A su turno, es pertinente aclarar que la doctrina colombiana no es unánime en cuanto a la
envergadura de las Ordenanzas como actos administrativos, debido a que el órgano colegiado que las emite se
estructura de acuerdo a un criterio descentralizado, como el ente “legislativo” de los Departamentos; por tal razón
una minoría afirma que sus actos tienen un matiz más legislativo que administrativo.
3.2.2 Estructura o elementos del Acto Administrativo: (requisitos de validez)
En lo que atañe a los elementos que componen el acto administrativo, éstos constituyen el conjunto de
características esenciales las cuales le imprimen validez y eficacia al mismo. Dichos componentes son:
1). La autoridad: tendrán competencia para emitir actos administrativos los funcionarios públicos investidos
legítimamente por la entidad a la que pertenecen y a través de los cuales ejercen la voluntad del órgano estatal,
dicha manifestación de voluntad para que se entienda legitima deberá estar exenta de vicios. (QUIEN)
2). La motivación: ésta se refiere a las razones fácticas y legales que previamente debe tener presente la
administración, y las cuales le sirven de fundamento al expedir un determinado acto administrativo o a la hora de
tomar una decisión. Es menester enunciar la diferencia que existe entre motivación y motivos, entendiéndose la
primera como la actitud que adopta la administración frente a los argumentos que se presentan para tomar dicha
decisión; argumentos que constituyen el motivo del acto. (PORQUE)
3). El contenido del acto: Se hace referencia al resultado final obtenido, luego de haberse tenido en cuenta
integralmente todos los componentes que conforman el acto administrativo y los cuales constituyen la
materialización expresa de la decisión que se toma en el mismo. (QUE)
4). El fin: Con este elemento se busca que los actos administrativos persigan un objetivo claro y específico, éstos
deben procurar porque dicha finalidad lleve inmersa directa o indirectamente la defensa del interés general. (PARA
QUE)
5). La forma: Son los requisitos y solemnidades dispuestas en la ley que se deben consumar para que se efectúe el
nacimiento de un acto administrativo. Al respecto, vale la pena mencionar que la ley 1437 de 2011 contempla la
posibilidad de emitir actos administrativos a través de medios electrónicos, caso en el cual se tendrá que cumplir
con lo que ordena la norma para la emisión de los mismos. (COMO)
3.2.3. EFECTOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS: Crear, suprimir o modificar una situación jurídica, mediante la
voluntad unilateral del estado.
Unilateralidad
Obligatoriedad
Presunción de legalidad: se entiende ajustado a derecho
Eficacia: ( requisitos de eficacia )
Ejecutoriedad: Condición que yo tengo de hacer efectivo ese acto administrativo. Cuando la
administración pública puede utilizar medios coercitivos para ejecutar o hacer efectivo ese acto
administrativo.
Ejecutividad: es ejecutivo porque es un documento que tiene inmersa una obligación
Irretroactividad: rige hacia el futuro
3.2.4 Validez del Acto administrativo: Se entiende que todo acto administrativo está investido de legalidad, esto
es, que se presume que ha sido promulgado teniendo en cuenta los elementos que lo componen (la autoridad, la
motivación, el fin, el contenido del acto, la forma), por tanto, conservan vida jurídica y validez en tanto no hayan
sido declarados nulos por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Es pertinente elucidar que para hablar de
la invalidez de un acto administrativo, los vicios de los que adolece el mismo tuvieron que haber surgido al
momento de la expedición del acto como producto de una irregularidad en alguno de los elementos que lo
componen.
En primera medida, y considerando lo estipulado en el artículo 87 de la ley 1437 del 18 de enero del 2011, se
entiende que un acto administrativo queda en firme, cuando se dan las siguientes circunstancias:
- Cuando por mandato legal el acto no es susceptible de contradicción ante ninguna instancia.
- No haber hecho uso de los recursos de ley, en el tiempo establecido para ello.
- Cuando habiéndose interpuesto alguno de los recursos procedentes, éstos se hayan resueltos y notificado
posteriormente a los ciudadanos.
- Cuando la persona interesada renuncia expresamente a la interposición de recursos en contra del acto
administrativo que lo afecta.
- Pasado un día luego de haber sido emitida la constancia por parte de la administración acreditando la ocurrencia del
silencio administrativo positivo.
Con relación a lo anterior se tiene entonces que una vez se emita el respectivo acto administrativo por parte de la
autoridad que por ley está facultada para hacerlo y éste sea notificado en debida forma a los implicados y a terceros
interesados, el acto nace a la vida jurídica y por tanto tendrá que ser materializado y ejecutado por las autoridades
competentes en aras que la voluntad de la administración no sea letra muerta. No obstante, el artículo 88 de la ley
1437 de 2011 la cual entrará en vigencia el 2 de julio del 2012, al referirse a la presunción de legalidad que cobija
todo acto administrativo luego de quedar en firme, plantea dos situaciones posibles; la primera se refiere a cuando
el acto ha sido demandado y a través de la jurisdicción competente se declara la nulidad del mismo y por tanto se
desvirtúa la presunción de legalidad que lo cobijaba. Y por otro lado, la mencionada norma contempla un escenario
de transición en el sentido en que a pesar de haber sido demandado el acto, no se ha resuelto aun sobre su validez,
por lo que todavía se encuentra inmerso dentro de la presunción de legalidad, suspendiéndose sus efectos como
medida preventiva.
Por su parte, la ejecutoriedad del acto administrativo hace referencia a la fuerza jurídica con la cual éstos están
investidos, por tanto, al momento de nacer a la vida jurídica los actos cobran validez y deberán ser acatados a
cabalidad, a menos que en virtud de una decisión judicial pierdan su fuerza vinculante.
De conformidad con lo anterior, las razones bajo las cuales se entienden ineficaces (falta de ejecutoria) los actos
administrativos son:
3. Cuando al cabo de cinco (5) años de estar en firme, la autoridad no ha ejecutado los actos que le correspondan para
ejecutarlos.
3.2.6 Publicidad de los Actos administrativos: El acto administrativo expedido y no publicitado es:
Publicidad:
Efectos:
Con la expedición, el acto nace a la vida jurídica; con la publicación el mismo se hace eficaz y oponible a los
asociados.
Se coloca al administrado en situación de conocer la definición gubernativa para consentir en ella o impugnarla.
En el texto de toda notificación, deberá indicarse a la persona interesada los recursos que legalmente proceden, las
autoridades ante las cuales deben interponerse y los plazos para hacerlo.
Para que un acto de naturaleza mixta surta tanto los efectos generales esperados, como los individuales o concretos
en él establecidos debe ser objeto tanto de publicación, por su generalidad, como de notificación, en cuanto a sus
componentes de carácter individual se refiere.
4. Publicidad de los actos de trámite o preparatorios. Actos de ‘notifíquese’ y actos de ‘comuníquese y cúmplase’ o
de simple ‘cúmplase’
Por regla general, la publicidad mediante la notificación procede contra actos de carácter sustancial que resuelven
la actuación administrativa. Allí se utiliza la fórmula ritual ‘notifíquese’, lo cual significa que la providencia
administrativa es susceptible de recursos.
Las decisiones intermedias, de trámite, preparatorias, los simples actos de impulso procesal, los llamados de
sustanciación, e incluso determinados interlocutorios que no pongan término a la actuación administrativa y que
tampoco la resuelvan de fondo, no son susceptibles de notificación en cuanto contra ellos no procede ningún tipo
de recurso. Estas providencias serán de ‘comuníquese y cúmplase’ o de simple ‘cúmplase’.
Firmeza del Acto administrativo: En estas circunstancias ambos códigos tanto el vigente como el derogado
coinciden, sin embargo la ley 1437 de 2011 menciona la firmeza del acto ficto o presunto que se genera con
el silencio administrativo positivo cuando se protocoliza este, circunstancia que no contemplaba el código
contencioso administrativo; además la ley 1437 de 2011 especifica el día a partir de cual se predica la firmeza del
acto en cada caso en concreto, situación que no contemplaba el CCA.
Saber a partir de cuándo se encuentra firme un acto administrativo es de vital importancia para que este pueda ser
ejecutado, pues es a partir de dicha firmeza que la ejecución puede surtirse, antes no, de conformidad con lo
establecido en el artículo 89 del código de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo el cual
señala lo siguiente:
“Salvo disposición legal en contrario, los actos en firme serán suficientes para que las autoridades, por sí mismas,
puedan ejecutarlos de inmediato. En consecuencia, su ejecución material procederá sin mediación de otra
autoridad. Para tal efecto podrá requerirse, si fuere necesario, el apoyo o la colaboración de la Policía Nacional”.
Por otro lado el CCA también señalaba que había firmeza del acto administrativo cuando hubiera lugar a perención;
lo cual elimino el artículo 87 de la ley 1437 de 2011; la importancia de la firmeza de un acto administrativo radica en
que estando este en firme es un acto ejecutoriado y por ende ejecutable.
1. Cuando ante ellos no procede ningún recurso: Algunos actos administrativos tiene sólo el recurso de reposición,
por lo general procede el recurso de reposición, apelación y queja.
- Los actos administrativos de Ministros, Superintendentes y jefes de deptos. Administrativos, sólo procede el
recurso de reposición, ya que carecen de superior jerárquico
- Los actos administrativos que expiden las autoridades de carácter, nacional, distrital, departamental, municipal,
proceden los recursos de reposición, apelación, y cuando; este se niegue procede el recurso de queja.
2. Cuando los recursos interpuestos se hayan decidido;
Cuando el administrado interpone el recurso de reposición, apelación y queja, el funcionario competente lo decide
de fondo.
3. Cuando no se interponga recurso o cuando renuncie expresamente a ellos;
4. Perención y Desistimiento: (la perención fue eliminada)
Perención: Consiste en la inercia del proceso en secretaría por más de 6 meses, sin que le demandante o ponga en
movimiento.
Desistimiento: consiste en que las partes pueden desistir de alguna o algunas de sus pretensiones.
Los actos administrativos de carácter general no serán obligatorios mientras no hayan sido publicados en
el diario oficial o en las gacetas territoriales, según el caso.
Las entidades de la administración central y descentralizada de los entes territoriales que no cuenten con
un órgano oficial de publicidad podrán divulgar esos actos mediante la fijación de avisos, la distribución de volantes,
la inserción en otros medios, la publicación en la página electrónica o por bando, en tanto estos medios garanticen
amplia divulgación.
Las decisiones que pongan término a una actuación administrativa iniciada con una petición de interés
general, se comunicaran por cualquier medio eficaz.En caso de fuerza mayor que impida la publicación en el diario
oficial, el Gobierno Nacional podrá dispone que en la misma se haga a través de un medio masivo de comunicación
eficaz. También deberán publicarse los actos de nombramiento y los actos de elección distintos a los de voto
popular. Los actos administrativos de carácter general, producen efectos a partir de su publicación.
El estado de derecho se funda, entre otros principios, en el de la publicidad, el cual supone el conocimiento de los
actos de los órganos y autoridades estatales, en consecuencia, implica para ellos desplegar una actividad efectiva
para alcanzar dicho propósito; dado que, la certeza y seguridad jurídicas exigen que las personas puedan conocer,
no solo de la existencia y vigencia de los mandatos dictados por dichos órganos y autoridades estatales, sino, en
especial, del contenido de las decisiones por ellos adoptadas, para lo cual la publicación, se instituye en presupuesto
básico de su vigencia y oponibilidad, mediante los instrumentos creados con tal fin.
Es más, el referido principio constituye un fin esencial del estado Social de Derecho, por cuanto permite enterar a la
comunidad y mantenerla informada sobre los hechos que ocurren a su alrededor, así como de los fundamentos que
motivan las decisiones adoptadas por las autoridades.
En este orden de ideas, la Carta Política establece la publicidad como principio rector de las actuaciones
administrativas, para lo cual, de conformidad con lo preceptuado en su articulo 209, obliga a la administración a
poner en conocimiento de sus destinatarios los actos administrativos, con el fin, no solo de que estos se enteren de
su contenido y los observen, sino que, además, permita impugnarlos, a través de los correspondientes recursos y
acciones.
Deber de notificación de los actos administrativos de carácter particular y concreto:
Notificación personal
Las decisiones que pongan término a una actuación administrativa se notificarán personalmente al
interesado, a su representante o apoderado, o ala persona debidamente autorizada por el interesado para
notificarse.
En la diligencia de notificación se entregará al interesado copia íntegra, auténtica y gratuita, del acto
administrativo, con anotación de la fecha y la hora, los recursos que legalmente proceden, las autoridades ante
quienes deben interponerse y los plazos para hacerlo.
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos invalidará la notificación.
La notificación personal para dar cumplimiento a todas las diligencias previstas en el inciso anterior también podrá
efectuarse mediante una cualquiera de las siguientes modalidades:
1. Por medio electrónico: Procederá siempre y cuando el interesado acepte ser notificado de esta manera. La
administración podrá establecer este tipo de notificación para determinados actos administrativos de carácter
masivo que tengan origen en convocatorias públicas. En la reglamentación de la convocatoria impartirá a los
interesados las instrucciones pertinentes, y establecerá modalidades alternativas de notificación personal para
quienes no cuenten con acceso al medio electrónico.
2. En estrados: Toda decisión que se adopte en audiencia pública será notificada verbalmente en estrados,
debiéndose dejar precisa constancia de las decisiones adoptadas y de la circunstancia de que dichas decisiones
quedaron notificadas. A partir del día siguiente a la notificación se contarán los términos para la interposición de
recursos.
La notificación, entendida como la diligencia mediante el cual se pone e conocimiento de los interesados el
contenido de los actos que en ellas se produzcan, tienen como finalidad garantizar los derechos de defensa y de
contradicción como nociones integrantes den concepto de "Debido Proceso" a que se refiere el articulo 29 de la
Constitución política.
En efecto, la notificación permite que la persona a quien concierne el contenido de un determinación administrativa
la conozca, y con base en ese conocimiento pueda utilizar los medios jurídicos a su alcance para la defensa de sus
intereses. Pero más allá de este propósito básico, la notificación también determina el momento exacto en el cual la
persona interesada ha conocido la decisión, y el correlativo inicio del termino preclusivo dentro del cual puede
interponer los recursos para oponerse a ella. De esta manera, la notificación cumple dentro de cualquier actuación
administrativa un doble propósito:
De un lado, garantiza el debido proceso, permitiendo la posibilidad de ejercer los derechos de defensa y
de contradicción y;
Asegura los principios superiores de celeridad y eficacia de la función pública al establecer el momento en
que empiezan a correr los términos de los recursos y acciones que procedan en cada caso. También la notificación
da cumplimiento al principio de publicidad de la función pública.
Si no hay otro medio más eficaz de informar al interesado, se le enviara una citación a la dirección, número de fax, o
al correo electrónico que figuren en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil, para que comparezca
a la diligencia de notificación personal. El envió de la citación se hará dentro de los 5 días siguientes a la expedición
del acto, y de dicha diligencia se dejara constancia en el expediente.
Cuando se desconozca la información sobre el destinatario señalada en el inciso anterior, la citación se publicara en
la pagina electrónica o en un lugar de acceso al público de la respectiva entidad por el termino de 5 días.
Los actos de inscripción realizados por las entidades encargadas de llevar los registros públicos se entenderán
notificados el día en que se efectúe la correspondiente anotación. Si el acto de inscripción hubiere sido solicitado
por entidad o persona distinta de quien aparezca como titular del derecho, la inscripción deberá comunicarse a
dicho titular por cualquier medio idóneo, dentro de los 5 días siguientes a la correspondiente anotación.
Cualquier persona que deba notificarse de un acto administrativo podrá autorizar a otra para que se notifique en su
nombre, mediante escrito. El autorizado sólo estará facultado para recibir la notificación y, por tanto, cualquier
manifestación que haga en relación con el acto administrativo se tendrá, de pleno derecho, por no realizada. Lo
anterior sin perjuicio del derecho de postulación.
En todo caso, será necesaria la presentación personal del poder cuando se trate de notificación del reconocimiento
de un derecho con cargo a recursos públicos, de naturaleza pública o de seguridad social.
Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendrá por hecha la notificación, ni producirá efectos legales la
decisión, amenos que la parte interesada revele que conoce el acto, consienta la decisión o interponga los recursos
legales.
Notificaciones de decisiones por vía gubernativa: Si bien el acto administrativo nace a la vida jurídica en el
momento que se expresa la voluntad de la administración, o en el que ésta adopta una decisión que crea, modifica
o extingue una situación jurídica general o particular, su notificación es condición ineludible para que dicho acto
adquiera obligatoriedad frente al administrado, en otras palabras para que le sea oponible.
Los actos que deciden un recurso o una petición, deben ser notificados en la forma prevista en el C.C.A, es decir, por
regla general , personalmente al beneficiado o afectado con ellos. No obstante ese mismo Código y el de
procedimiento civil, tambien autorizan otras formas de notificación, como son la:
El desconocimiento o pretermisión de una de cualquiera de las exigencias que regulan la manera de hacer las
notificaciones se sanciona con la inexistencia de la notificación, y por tanto, el acto no produce efectos legales, al
tiempo que se mantienen intactos los términos de que dispone el administrado para impugnarlo, a menos que
éste, asumiendo el conocimiento de dicho acto, convenga en tal notificación o utilice los recursos que la ley tiene
previstos para su control, evento en el cual la notificación se entenderá hecha por conducta concluyente.
Notificación por conducta concluyente: El C.C.A consagra la notificación por conducta concluyente
cuando prevé que ella tiene por finalidad convalidar o legitimar la falta o irregularidad en la notificación personal o
por edicto, en dos eventos:
- Cuando el interesado conviene con el acto, esto es, está de acuerdo con su contenido; O cuando el mismo utiliza
los recursos gubernativos procedentes; y
- que presenta un vació en cuanto no contempla la posibilidad de que el interesado, a pesar de no haberse surtido
las formalidades para la notificación personal, pueda tener conocimiento de la existencia y
contenido del acto, esté en desacuerdo y no hubiere ejercido en tiempo los recursos.
Cuando, a juicio de las autoridades, los actos administrativos de carácter particular afecten en forma directa e
inmediata a terceros que no intervinieron en la actuación y de quienes se desconozca su domicilio, ordenarán
publicar la parte resolutiva en la página electrónica de la entidad y en un medio masivo de comunicación en el
territorio donde sea competente quien expidió las decisiones. En caso de ser conocido su domicilio se procederá a
la notificación personal.
Todo acto administrativo está destinado a producir los efectos jurídicos queridos por su autor. Estos efectos
concluyen frecuentemente, de una vez, al ejecutarse el contenido del acto; y en ciertas ocasiones, pasado cierto
tiempo, al transcurrir el lapso preciso en el mismo acto. En ambos casos puede decirse que el acto se ha
exti nguido por el cumplimiento de su ciclo normal, es decir, que el acto administrativo se
ha consumado, La suspensión del acto acarrea la cesación sólo provisional 1 de sus efectos jurídicos. En cambio la
extinción implica la cesación definitiva de ellos y del acto. La modificación del acto, por su parte, no hace cesar los
efectos sino que los transforma o cambia en algún sentido determinado. Dado que lo tipificante del acto
administrativo es su calidad de producir efectos jurídicos, no parece que puedan imaginarse casos de actos que
subsistan sin producir efectos jurídicos. A la inversa, puede ser posible encontrar efectos ultra activos de actos ya
desaparecidos del mundo jurídico.
Con fundamento en el Art. 69 del C.C.A; “Los actos administrativos deberán ser revocados por los mismos
funcionarios que los hayan expedido o por sus inmediatos superiores, de oficio o a solicitud de parte, en cualquiera
de los siguientes casos:
Nota: La jurisprudencia ha establecido: "(...) la revocatoria directa del acto propio de la administración está, “en
principio, proscrita de nuestro ordenamiento jurídico, en atención a los mandatos superiores de buena fe, lealtad y
seguridad jurídica; (ii) la revocatoria directa, dada ciertas circunstancias, atenta contra los derechos fundamentales
del administrado y es controvertible, de manera excepcional, por vía de acción de tutela
Artículo 91. Pérdida de ejecutoriedad del acto administrativo. Salvo norma expresa en contrario, los actos
administrativos en firme serán obligatorios mientras no hayan sido anulados por la Jurisdicción de lo Contencioso
Administrativo. Perderán obligatoriedad y, por lo tanto, no podrán ser ejecutados en los siguientes casos:
Consiste en anular un acto administrativo, es la imposibilidad de llevar a cumplimiento los efectos jurídicos que
produce el acto administrativo y procede en los siguientes casos (Art. 66 C.C.A.):
1. Por suspensión provisional: Art. 238 C.Pol, tiene el mismo carácter de las medidas cautelares, es una decisión
que toma el juez de lo contencioso administrativo cuando observa que un A.A viola flagrante y ostensiblemente una
norma superior de derecho. La violación no necesita hacer ningún análisis de fondo sobre el contenido del A.A, el
juez solo hará una constatación de fundamentos normativos. Se busca asegurar el resultado del proceso. La
suspensión no necesariamente lleva a la nulidad. Ej. Contradicción aparente.
La oportunidad para solicitar la provisión se da UNICAMENTE AL INICIO DEL PROCESO la decisión de la suspensión
provisional no puede tener un carácter definitivo. Se debe presentar antes de la adminision de la demanda (escrito
separado) o en la demanda como un acápite separado.
3.2.6.4. Anulación: Consiste en que una persona solicita al juez que declare que un acto administrativo es violatorio
de una norma jurídica superior por cualquiera de las causales de ilegalidad y que por consiguiente decrete su
anulación.
ARTÍCULO 4o. FORMAS DE INICIAR LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS. Las actuaciones administrativas podrán
iniciarse:
Marco constitucional: “ARTICULO 23. Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las
autoridades por motivos de interés general o particular y a obtener pronta resolución.
El legislador podrá reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los derechos
fundamentales.”
Artículo 13. Objeto y modalidades del derecho de petición ante autoridades. Toda persona tiene derecho de
presentar peticiones respetuosas a las autoridades, en los términos señalados en este Código, por motivos de
interés general o particular, y a obtener pronta resolución.
El ejercicio del derecho de petición es gratuito y puede realizarse sin necesidad de representación a través de
abogado.
Artículo 14. Términos para resolver las distintas modalidades de peticiones. Salvo norma legal especial y so pena de
sanción disciplinaria, toda petición deberá resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su recepción.
1. Las peticiones de documentos deberán resolverse dentro de los diez (10) días siguientes a su recepción. Si en ese
lapso no se ha dado respuesta al peticionario, se entenderá, para todos los efectos legales, que la respectiva
solicitud ha sido aceptada y, por consiguiente, la administración ya no podrá negar la entrega de dichos
documentos al peticionario, y como consecuencia las copias se entregarán dentro de los tres (3) días siguientes.
2. Las peticiones mediante las cuales se eleva una consulta a las autoridades en relación con las materias a su cargo
deberán resolverse dentro de los treinta (30) días siguientes a su recepción.
Parágrafo. Cuando excepcionalmente no fuere posible resolver la petición en los plazos aquí señalados, la autoridad
deberá informar de inmediato, y en todo caso antes del vencimiento del término señalado en la ley, esta
circunstancia al interesado expresando los motivos de la demora y señalando a la vez el plazo razonable en que se
resolverá o dará respuesta, el cual no podrá exceder del doble del inicialmente previsto.
Cuando una petición no se acompañe de los documentos e informaciones requeridos por la ley, en el acto de recibo
la autoridad deberá indicar al peticionario los que falten. Si este insiste en que se radique, así se hará dejando
constancia de los requisitos o documentos faltantes.
Si quien presenta una petición verbal pide constancia de haberla presentado, el funcionario la expedirá en forma
sucinta.
Las autoridades podrán exigir que ciertas peticiones se presenten por escrito, y pondrán a disposición de los
interesados, sin costo, a menos que una ley expresamente señale lo contrario, formularios y otros instrumentos
estandarizados para facilitar su diligenciamiento. En todo caso, los peticionarios no quedarán impedidos para
aportar o formular con su petición argumentos, pruebas o documentos adicionales que los formularios por su
diseño no contemplen, sin que por su utilización las autoridades queden relevadas del deber de resolver sobre
todos los aspectos y pruebas que les sean planteados o presentados más allá del contenido de dichos formularios.
A la petición escrita se podrá acompañar una copia que, autenticada por el funcionario respectivo con anotación de
la fecha y hora de su presentación, y del número y clase de los documentos anexos, tendrá el mismo valor legal del
original y se devolverá al interesado. Esta autenticación no causará costo alguno al peticionario.
3. El objeto de la petición.
5. La relación de los requisitos exigidos por la ley y de los documentos que desee presentar para iniciar el trámite.
Artículo 17. Peticiones incompletas y desistimiento tácito. En virtud del principio de eficacia, cuando la autoridad
constate que una petición ya radicada está incompleta pero la actuación puede continuar sin oponerse a la ley,
requerirá al peticionario dentro de los diez (10) días siguientes a la fecha de radicación para que la complete en el
término máximo de un (1) mes. A partir del día siguiente en que el interesado aporte los documentos o informes
requeridos comenzará a correr el término para resolver la petición.
Cuando en el curso de una actuación administrativa la autoridad advierta que el peticionario debe realizar una
gestión de trámite a su cargo, necesaria para adoptar una decisión de fondo, lo requerirá por una sola vez para que
la efectúe en el término de un (1) mes, lapso durante el cual se suspenderá el término para decidir.
Vencidos los términos establecidos en este artículo, la autoridad decretará el desistimiento y el archivo del
expediente, mediante acto administrativo motivado, que se notificará personalmente, contra el cual únicamente
procede recurso de reposición, sin perjuicio de que la respectiva solicitud pueda ser nuevamente presentada con el
lleno de los requisitos legales.
Artículo 18. Desistimiento expreso de la petición. Los interesados podrán desistir en cualquier tiempo de sus
peticiones, sin perjuicio de que la respectiva solicitud pueda ser nuevamente presentada con el lleno de los
requisitos legales, pero las autoridades podrán continuar de oficio la actuación si la consideran necesaria por
razones de interés público; en tal caso expedirán resolución motivada.
Artículo 19. Peticiones irrespetuosas, oscuras o reiterativas. Toda petición debe ser respetuosa. Sólo cuando no se
comprenda su finalidad u objeto, se devolverá al interesado para que la corrija o aclare dentro de los diez (10) días
siguientes. En caso de no corregirse o aclararse, se archivará la petición.
Respecto de peticiones reiterativas ya resueltas, la autoridad podrá remitirse a las respuestas anteriores.
Artículo 20. Atención prioritaria de peticiones. Las autoridades darán atención prioritaria a las peticiones de
reconocimiento de un derecho fundamental cuando deban ser resueltas para evitar un perjuicio irremediable al
peticionario, quien deberá probar sumariamente la titularidad del derecho y el riesgo de perjuicio invocados.
Dentro del término señalado remitirá la petición al competente y enviará copia del oficio remisorio al peticionario.
Los términos para decidir se contarán a partir del día siguiente a la recepción de la petición por la autoridad
competente.
Artículo 22. Organización para el trámite interno y decisión de las peticiones. Las autoridades deberán reglamentar
la tramitación interna de las peticiones que les corresponda resolver, y la manera de atender las quejas para
garantizar el buen funcionamiento de los servicios a su cargo.
Cuando más de diez (10) ciudadanos formulen peticiones de información análogas, la Administración podrá dar una
única respuesta que publicará en un diario de amplia circulación, la pondrá en su página web y entregará copias de
la misma a quienes las soliciten.
CAPÍTULO II
4. Los que involucren derechos a la privacidad e intimidad de las personas, incluidas en las hojas de vida, la historia
laboral y los expedientes pensionales y demás registros de personal que obren en los archivos de las instituciones
públicas o privadas, así como la historia clínica, salvo que sean solicitados por los propios interesados o por sus
apoderados con facultad expresa para acceder a esa información.
5. Los relativos a las condiciones financieras de las operaciones de crédito público y tesorería que realice la Nación,
así como a los estudios técnicos de valoración de los activos de la Nación. Estos documentos e informaciones
estarán sometidos a reserva por un término de seis (6) meses contados a partir de la realización de la respectiva
operación.
Artículo 25. Rechazo de las peticiones de información por motivo de reserva. Toda decisión que rechace la petición
de informaciones o documentos será motivada, indicará en forma precisa las disposiciones legales pertinentes y
deberá notificarse al peticionario. Contra la decisión que rechace la petición de informaciones o documentos por
motivos de reserva legal, no procede recurso alguno, salvo lo previsto en el artículo siguiente.
La restricción por reserva legal no se extenderá a otras piezas del respectivo expediente o actuación que no estén
cubiertas por ella.
Para ello, el funcionario respectivo enviará la documentación correspondiente al tribunal o al juez administrativo, el
cual decidirá dentro de los diez (10) días siguientes. Este término se interrumpirá en los siguientes casos:
1. Cuando el tribunal o el juez administrativo solicite copia o fotocopia de los documentos sobre cuya divulgación
deba decidir, o cualquier otra información que requieran, y hasta la fecha en la cual las reciba oficialmente.
2. Cuando la autoridad solicite, a la sección del Consejo de Estado que el reglamento disponga, asumir conocimiento
del asunto en atención a su importancia jurídica o con el objeto de unificar criterios sobre el tema. Si al cabo de
cinco (5) días la sección guarda silencio, o decide no avocar conocimiento, la actuación continuará ante el respectivo
tribunal o juzgado administrativo.
Artículo 30. Peticiones entre autoridades. Cuando una autoridad formule una petición de información a otra, esta
deberá resolverla en un término no mayor de diez (10) días. En los demás casos, resolverá las solicitudes dentro de
los plazos previstos en el artículo 14.
Artículo 31. Falta disciplinaria. La falta de atención a las peticiones y a los términos para resolver, la contravención
a las prohibiciones y el desconocimiento de los derechos de las personas de que trata esta Parte Primera del Código;
constituirán falta gravísima para el servidor público y darán lugar a las sanciones correspondientes de acuerdo con
la ley disciplinaria.
CAPÍTULO III
Artículo 32. Derecho de petición ante organizaciones privadas para garantizar los derechos fundamentales. Toda
persona podrá ejercer el derecho de petición para garantizar sus derechos fundamentales ante organizaciones
privadas con o sin personería jurídica, tales como sociedades, corporaciones, fundaciones, asociaciones,
organizaciones religiosas, cooperativas, instituciones financieras o clubes.
Salvo norma legal especial, el trámite y resolución de estas peticiones estarán sometidos a los principios y reglas
establecidos en el Capítulo Primero de este Título.
Las organizaciones privadas sólo podrán invocar la reserva de la información solicitada en los casos expresamente
establecidos en la Constitución y la ley.
Las peticiones ante las empresas o personas que administran archivos y bases de datos de carácter financiero,
crediticio, comercial, de servicios y las provenientes de terceros países se regirán por lo dispuesto en la Ley
Estatutaria del Hábeas Data.
Parágrafo 1°. Este derecho también podrá ejercerse ante personas naturales cuando frente a ellas el solicitante se
encuentre en situaciones de indefensión, subordinación o la persona natural se encuentre ejerciendo una función o
posición dominante frente al peticionario.
Parágrafo 2°. Los personeros municipales y distritales y la Defensoría del Pueblo prestarán asistencia eficaz e
inmediata a toda persona que la solicite, para garantizarle el ejercicio del derecho constitucional de petición que
hubiere ejercido o desee ejercer ante organizaciones o instituciones privadas.
Artículo 33. Derecho de petición de los usuarios ante instituciones privadas. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes
especiales, a las Cajas de Compensación Familiar, y a las Instituciones del Sistema de Seguridad Social Integral, que
sean de carácter privado, se les aplicarán en sus relaciones con los usuarios, en lo pertinente, las disposiciones
sobre derecho de petición previstas en los dos capítulos anteriores.
DERECHO ADMINISTRATIVO: Conjunto de reglas jurídicas que rigen la actividad de las entidades públicas y aquellas
personas privadas que participan en esa actividad o que son afectados por ella.
1. DERECHO ADMINISTRATIVO DEFINIDO POR LA NOCION DE PODER PÚBLICO: La admón. realizaba 2 clases de
actividades:
ACTIVIDAD DE PODER O AUTORIDAD: Los órganos del Estado actuaban por medio de órdenes,
prohibiciones y reglamentaciones de carácter unilateral, es decir con las cuales el Estado manifestaba una voluntad
de mando. Esta actividad daba lugar a la expedición de actos de poder o de autoridad. Ej: Nombramientos.
Cuando se estaba frente a esta actividad debía aplicarse a la admón. principios y normas especiales (D.
administrativo) y los litigios que de allí resultaren serían competencia del Consejo de Estado y de los Consejos de
Prefectura.
ACTIVIDAD DE GESTION: Eran las actuaciones de los órganos del Estado cuando actuaban en forma
semejante a las actuaciones de los particulares, Cuando el Estado actuaba de esta forma, lo hacía mediante actos de
gestión.. Ej: contratos, Cuando la admón. Actuaba mediante actos de gestión, quedaba sometida al derecho común
y a los jueces comunes.
2. DERECHO ADMINISTRATIVO DEFINIDO POR LA NOCION DE SERVICIO PUBLICO: La noción de poder o mando ya no
era elemento esencial que permitía diferenciar claramente la actividad administrativa de la realizada por los
particulares, fue así como algunos autores en el sigo XX, basados en los siguientes fallos (fallo blanco del Tribunal de
Conflictos de 1873 y el Fallo Terrier del Consejo de Estado de 1903, concluyeron que la nueva noción clave era la de
SERVICIO PUBLICO, caracterizada por un elemento fundamental que era la búsqueda del interés general.
Servicio público: Toda actividad de una persona u organismo público que tiende a satisfacer una necesidad de
interés general y en consecuencia la que explicaba y justificaba la aplicación de un derecho especial a la admón.
Es decir que se aplicaba el D. administrativo a las actividades de servicios públicos y allí era competente la
jurisdicción administrativa, Cuando la admón. Realizaba actividades ajenas al servicio público, se aplicaba el derecho
común y la competencia correspondía a la jurisdicción común.
FRANCIA
Época de la Monarquía: puede decirse que el derecho público existe como tal desde que existe la
civilización, ya que por muy simples que fueran los sistemas políticos siempre han necesitado de normas que rijan
las relaciones entre el poder y los súbditos. Pero a pesar de ello y de que las garantías judiciales alcanzaron ya en
el antiguo régimen un notable estado de desarrollo, no puede hablarse todavía en esta época de derecho
administrativo porque no existe aún la administración pública. Además, es muy difícil hablar en esta época de una
justicia administrativa, aunque, ya entonces, existían órganos contenciosos y recursos en materia administrativa; la
realidad de los hechos exige rechazar su carácter jurisdiccional puesto que lo que se trataba era de crear una
especie de tribunal dependiente del rey que presentara los súbditos la apariencia de la justicia sin aplicarla en
realidad.
Época de la Revolución Francesa: a mayoría de los autores que se han enfrentado con el estudio de la
elaboración histórica del derecho administrativo, entiende que esta rama del derecho nace de la revolución
francesa. en efecto, la revolución francesa fue una revolución política, social y económica, sobre la cual se va a
construir el estado de derecho y el liberalismo. de hecho, por una parte, significa el fin del estado absoluto; la
organización política que se va a encontrar va a tener poderes limitados, no sólo porque el estado se va a encontrar
separado en sus poderes para realizar el adecuado balance y contrapeso entre ellos, sino porque el poder legislativo
y a través de él, la ley, va a tener la supremacía. frente al poder personal y arbitrario existente con anterioridad, el
gobierno por y en virtud de las leyes va a prevalecer, y de ahí la sumisión del estado al derecho y al principio de la
legalidad (19). y, por otra parte, la revolución francesa formula los principios de la filosofía política que
permanecerán como base de toda la elaboración ulterior: la primacía de la ley, la separación de las autoridades
administrativas y judiciales, el liberalismo político, la igualdad de los ciudadanos ante la administración y el
liberalismo económico. De esta ideología, algunos componentes se han esfumado, pero la mayoría han guardado su
autoridad; ellos proveen al derecho administrativo, de lo esencial en sus principios generales.
Parlamentos que eran los organismos encargados de administrar justicia en la época anterior, se prohibió a los
jueces inmiscuirse en los asuntos de la administración, las funciones judiciales son y continuaran siendo separadas
de las funciones administrativas. Mediante Constitución de 1799 fundamentalmente obra de Napoleón, se creó el
consejo de estado en algunos aspectos del antiguo consejo del Rey.
Sin embargo, esta prohibición tenía graves secuelas desde el punto de vista de la ideología política propia de la
revolución, ya que implicaba que la administración no tendría un juez que juzgara su conducta, lo cual podría traer
como fácil consecuencia la arbitrariedad, quedando así fundamentalmente desvirtuado el principio de legalidad,
uno de los pilares de la nueva ideología política, según el cual la administración debía someter su actividad al
ordenamiento jurídico. Al no existir un juez o autoridad ante quien pudieran dirigirse los gobernados en caso de
considerar que la administración estaba actuando ilegalmente, este principio quedaban como un simple enunciado
teórico.
Ante esta situación negativa, se pensó que la manera de remediar la referida irregularidad podría consistir en que
los particulares presentaran sus reclamaciones ante la misma administración. es decir, se estableció la institución de
la administración-juez, según la cual, las reclamaciones contra la administración eran resueltas por ella misma. fue
así como, mediante la constitución de 1799, fundamentalmente obra de napoleón, se creó el consejo de estado
como una imitación, en algunos aspectos, del antiguo consejo del rey.
Ahora bien, la creación del consejo de estado y de los consejos de prefectura como organismos asesores del jefe del
poder ejecutivo, implicaba que no tenían un carácter jurisdiccional, sino que hacían parte de aquél. Es decir, que en
materia de conflictos administrativos se presentaba el fenómeno de la "justicia retenida", en el sentido de que si
bien los organismos asesores estudiaban el caso y proponían la solución, el jefe del ejecutivo "retenía" el poder de
tomar propiamente esa decisión. Esta justicia retenida permanece hasta el año de 1872, con una breve interrupción
desde 1849 hasta 1852, en donde empieza realmente una etapa de florecimiento para el derecho administrativo,
con la llamada justicia delegada.
A pesar de que la justicia administrativa seguía retenida en manos del jefe del ejecutivo, empezó a considerarse que
en la práctica quien administraba justicia era el consejo de estado, pues aquél se limitaba a firmar las soluciones a
los conflictos que éste le proponía. es decir, a pesar de que teóricamente el consejo de estado no tenía el poder de
decidir, en la práctica sus puntos de vista eran los que se imponían.
Ese auge del consejo de estado trajo como consecuencia el que mediante ley del 24 de mayo de 1872, se le
reconociera carácter jurisdiccional y se instalara el sistema de justicia delegada.
Al respecto, debemos señalar, que la referida ley convirtió al consejo de estado en un cuerpo judicial autónomo,
pues le dio competencia para administrar justicia en forma independiente y en nombre del pueblo francés.
El carácter jurisdiccional quiere decir que se le reconoció como juez de la administración y no ya como un simple
cuerpo asesor de ella. Con la justicia delegada ya no era el jefe del ejecutivo quien tomaba las decisiones, sino que
ellas correspondían directamente al consejo de estado, "en nombre del pueblo". Igualmente, en ese momento se
creó el tribunal de conflictos, con el fin de resolver las dudas que se presentaran en relación con la competencia
entre los tribunales comunes y los tribunales administrativos. Es decir, se creó claramente el sistema de
la "dualidad de jurisdicciones", por cuanto la tercera rama del poder quedaba dividida en dos brazos
independientes entre sí: la jurisdicción común, encargada de los litigios civiles y penales; y, la jurisdicción
administrativa o contencioso-administrativa, encargada de los litigios de la administración.
sin embargo, la competencia que se le otorgó al consejo de estado fue de carácter especial y no general, lo cual
significaba que sólo podía conocer de aquellos asuntos que expresamente le otorgara la ley y los demás asuntos
seguían sometidos a la decisión de la misma administración, bajo el sistema de la "administración-juez". Pero el
mismo consejo de estado puso fin a esta situación de limitación a su competencia, mediante el fallo cadot de 1889,
con lo cual demostró definitivamente el poder jurídico que había adquirido a través del tiempo; allí se auto confirió
la competencia general en materia de litigios de la administración, a pesar de que la ley sólo le confería una
competencia especial.
Por otra parte, en 1873 se había producido el fallo blanco del tribunal de conflictos, en el cual se consagró clara y
expresamente el principio consistente en que la administración debe regirse por normas especiales diferentes de las
aplicables a las relaciones entre los particulares, es decir, que asentó el principio de la autonomía del derecho
administrativo. Así mismo, el referido fallo consagró el principio de la responsabilidad de la administración con
reglas distintas del derecho privado. e, igualmente, afirmó la autonomía del consejo de estado de Francia para
administrar justicia en forma independiente, así como, la independencia de la jurisdicción contencioso-
administrativa.
Fallo Terrier: 1903 del C.E la noción del servicio público caracterizada por el elemento de búsqueda del interés
general.
¿Clases de aplicación del derecho administrativo?
HISTORIA COLOMBIA
En Colombia la evolución presenta una característica propia, y es la de haberse llegado a un derecho administrativo
legislado, mientras que en Francia ha sido de carácter jurisprudencia.
1. SIGLO XIX:
Ø Simón Bolívar en 1817 crea el Consejo de Estado, como órgano consultivo del gobierno.
Ø Posteriormente se contempló la existencia con carácter constitucional de un órgano consultivo del gobierno, unas
veces con el nombre de Consejo de Estado (Constituciones de 1830 y 1832) y otras con el nombre de Consejo de
Gobierno (constituciones de 1821 y 1843).
Ø Con la Constitución de 1832 se crean 2 Consejos: Consejo de Estado y el Consejo de gobierno, ambos
con funciones consultivas y asesoras en diferentes materias.
Ø Con la Constitución de 1853 desaparecieron ambos organismos.
Ø Con la Constitución de 1886, reaparece el Consejo de Estado con dos funciones:
- Ser cuerpo consultivo del gobierno, es decir la función tradicional y
- Ser Tribunal superior de la jurisdicción contenciosa-administrativa
2. SIGLO XX
Ø Mediante acto legislativo No. 10 de 1905, se suprimió el Consejo de Estado, sin que hubiere ejercido la función
jurisdiccional.
Ø Más tarde el acto legislativo Num. 3 de 1910 ordenó que la ley, establecerá y organizará la jurisdicción
contenciosa,, que se llevó a cabo mediante ley 130 de 1913
Ø Con acto legislativo No. 1 de 1914, se crea nuevamente el Consejo de Estado, con la doble función de consulta y
asesoría y la de tribunal supremo de lo contenciosos administrativo.
Fuentes Generales
1. LA LEY: El Derecho administrativo colombiano es legislado, contenido en normas o textos legales y su principal
fuente es la LEY, entendido como toda norma jurídica y comprende:
a. LA CONSTITUCION POLITICA: En esta se encuentran las bases fundamentales del derecho administrativo, en el
art. 115, Título V de LA ORGANIZACION DEL ESTADO.
b. LOS ACTOS DEL CONGRESO: Es decir las leyes propiamente dichas, entendidas e su sentido formal, entre ellas
encontramos:
e. ACTOS DICTADOS POR: Los ministros, Directores de deptos. Administrativos, Superintendencias, Juntas directivas
y Directores, gerentes o presidentes de los establecimientos públicos, Asambleas departamentales, Gobernadores,
Concejos municipales, Alcaldes y Las demás autoridades subalternas de las ya mencionadas.
2. LA JURISPRUDENCIA: Conjunto de las decisiones de los jueces y tribunales administrativos, con el fin de llenar
los vacíos y decidir la interpretación que debe aplicarse.
3. LA DOCTRINA: Pronunciamientos de los estudiosos del derecho, la doctrina no obliga, enseña, pero no tiene
fuerza vinculante, diferente de la jurisprudencia.
4. TRATADOS INTERNACIONES.
5. LA COSTUMBRE.
Celeridad, eficacia, imparcialidad, publicidad y contradicción y, en general, conforme a las normas de esta parte
primera.
1. Con el Derecho Constitucional: Las relaciones más estrechas del derecho administrativo se presenta con el
Derecho constitucional, ya que ambos hacen parte del derecho público y tienen por objeto el estudio de la
administración.
El Derecho constitucional es la fuente principal del Derecho Administrativo, es decir que éste es una consecuencia
del Derecho constitucional.
4. Con el Derecho Comercial : La administración ha llegado a ejercer actividades de carácter industrial y comercial,
sometiéndose a las normas que rigen la actividad de los comerciantes e industriales privados, que son
fundamentalmente las del Código de Comercio.
Así las empresas industriales y comerciales del Estado y las sociedades de economía mixta, están sometidas por
regla general y por mandato de la ley a las mencionadas normas, a pesar de que por ser entidades oficiales o
semioficiales en algunos aspectos se les aplica el D. administrativo.
5. Con el Derecho Laboral: Las relaciones del Estado con sus servidores públicos se han caracterizado por un
desarrollo propio, con normas y principios en algunos casos diferentes del derecho laboral común. No obstante el
derecho laboral administrativo toma instituciones del derecho laboral tradicional. Ej: Los conceptos de prestaciones
sociales son fundamentalmente los mismos, así estén reglamentados de manera diferente.
Igualmente utiliza la figura del contrato de trabajo con la mayoría de sus consecuencias, en relación con los
trabajadores oficiales.
6. Con el Derecho Penal: La administración con cierta frecuencia utiliza el procedimiento de la sanción, cuando los
particulares o sus funcionarios incurren en infracciones de tipo administrativo. Ej: La administración impone multas
a los particulares cuando ellos no obedecen sus reglamentaciones. También puede suspender o destituir a un
funcionario cuando incurre en faltas disciplinarias.
Como otro aspecto en las relaciones con el Derecho penal, la administración es la encargada de prestar el servicio
carcelario, es decir, que es ella quien ejecuta en la práctica las penas.
7. Con el Derecho Procesal: El Derecho Administrativo tiene una parte procesal, con una serie de procedimientos
que se realizan dentro de la administración independientemente de la noción de litigio propiamente dicho. Por
ejemplo: la administración, tiene sus propios procedimientos para celebrar contratos, sancionar sus empleados,
otorgar permiso, etc., dentro de esos procedimientos la administración utiliza instituciones propias del derecho
procesal, como en materia de notificaciones, recursos, términos, etc.
A su vez el D. procesal administrativo se relaciona con el D. procesal Civil, ya que el mismo C.C.A. ordena que los
vacíos que allí se encuentren se llenaran con las disposiciones del C. de P.C.
PARTE SEGUNDA: Consagra el procedimiento ordinario y los procedimientos especiales.
Concepto: La Administración Pública es aquella función del Estado que consiste en una actividad concreta, continua,
práctica y espontánea de carácter subordinado a los poderes del Estado y que tienen por objeto satisfacer en forma
directa e inmediata las necesidades colectivas y el logro de los fines del Estado dentro el orden jurídico establecido
y con arreglo a este.
Características:
CRITERIO MATERIAL; La actividad administrativa es independiente del sujeto de donde emana. No sólo lo desarrolla
el Poder Ejecutivo sino también los Poderes Judicial y Legislativo.
CRITERIO MIXTO; Realiza actividad administrativa pública los órganos que cumplen con la función legislativa,
judicial y administrativas y se encuentran entrelazadas entre sí.
Elementos:
2.1.2. diferencia con la administración privada:
La administración pública
La Administración Privada
Mediante la teoría del órgano se explica la imputación de la voluntad humana a la de las personas
jurídicas. Resulta, entonces, fundamental para el desarrollo del proceso de consolidación del Estado de derecho,
los derechos humanos y sus garantías. El órgano es la Porción técnica del Estado a la que se atribuyen funciones
jurídicas y competencia definidas y los correspondientes cargos . Sus elementos esenciales son la competencia, la
forma y la voluntad . No debe confundirse el órgano con el cargo. El órgano es la Presidencia de la República, y
Presidente de la República es el cargo, ocupado por una persona física. La teoría del órgano permite la distinción
que se realiza. Mientras el órgano permanece, el soporte del órgano que ocupa el cargo, el Sr XX o YY, varía de
acuerdo a la forma de designación.
No olvidemos que, en todo caso, el órgano permanece y el hombre que lo ocupa, generalmente, no continúa en su
ejercicio sino por un plazo limitado en el tiempo. Lo expuesto no olvida los órganos con cargos hereditarios que se
ejercen, de principio, de por vida.
La autoridad administrativa, actúa en una situación de privilegio respecto del administrado, haciendo efectiva una
situación de subordinación respecto a él. En consecuencia, la Administración posee un conjunto de potestades que
de las cuales puede hacer respecto del administrado a fin de asegurar el cumplimiento de sus finalidades.
Para ello, debe tenerse en cuenta un conjunto de principios de la actuación administrativa, a fin de asegurar que
dicha actuación se ajuste a derecho. La Ley establece fundamentalmente cuales son las atribuciones de las que goza
la entidad respectiva, lo cual se conoce en el ámbito administrativo como competencia.
La competencia administrativa es la aptitud legal expresa que tiene un órgano para actuar, en razón del lugar (o
territorio), la materia, el grado, la cuantía y/o el tiempo. Se entiende por competencia, entonces, el conjunto de
atribuciones de los órganos y entes que componen el Estado, las mismas que son precisadas por el ordenamiento
jurídico . La importancia de la competencia es tal, que sin ella el acto administrativo deviene en nulo.
Ley 489/98 Artículo 5º.- Competencia Administrativa. Los organismos y entidades administrativos deberán ejercer
con exclusividad las potestades y atribuciones inherentes, de manera directa e inmediata, respecto de los asuntos
que les hayan sido asignados expresamente por la ley, la ordenanza, el acuerdo o el reglamento ejecutivo.
Se entiende que los principios de la función administrativa y los principios de coordinación, concurrencia y
subsidiaridad consagrados por el artículo 288 de la Constitución Política deben ser observados en el señalamiento
de las competencias propias de los organismos y entidades de la Rama Ejecutiva y en el ejercicio de las funciones de
los servidores públicos.
Por una lado, la competencia administrativa es, además de una legitimación jurídica de su actuación, un mecanismo
de integración de las titularidades activas y pasivas asignadas a la actividad determinada , sean estas potestades –
típica titularidad activa – o sean más bien deberes públicos y obligaciones.
Asimismo, toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias para el eficiente
cumplimiento de su misión y objetivos, así como para la distribución de las atribuciones que se encuentran
comprendidas dentro de su competencia, distribución que es realizada entre los diversos órganos que componen a
aquella .
La competencia administrativa está sometida a determinados caracteres que la distinguen de otras instituciones del
derecho administrativo, así como de ciertos conceptos provenientes del derecho privado, que pueden ser definidos
de la siguiente manera:
1. Legalidad.
La competencia administrativa tiene su fuente en la Constitución y en la Ley , y es reglamentada por las normas
administrativas que son derivadas por ellas. Ello implica, de manera directa, que no podría crearse competencias a
través de normas reglamentarias , a diferencia de cierto sector de la legislación y doctrinas comparadas que señala
que mediante reglamento podría ser posible establecer competencias . Asimismo, la Administración solo podría
ejercer aquellas facultades que se encuentren señaladas expresamente en la Ley.
Además, y como resultado directo de lo que venimos diciendo, la Administración no puede, unilateralmente, crear
entidades – aun cuando las mismas sean empresas públicas o entidades subsidiarias - ni asignarles competencias
que no estén expresamente señaladas en la Ley, aun cuando se encuentren sometidas a su tutela.
Finalmente, consideramos que no es posible la asignación de competencias por instrumento distinto a la ley
formalmente considerada, es decir, por la ley emitida por el Congreso. En nuestra opinión, el principio de legalidad
a nivel del concepto de competencia estriba en impedir que la Administración Pública establezca su propia
competencia , situación que se haría posible de permitirse el establecimiento de competencias vía decreto
legislativo, de urgencia o través de normas generales –ordenanzas – emitidas por los gobiernos locales y regionales.
La posibilidad de que la Administración establezca su propia competencia implica permitir comportamientos
arbitrarios de las entidades que las conforman. Es por ello que solo un ente imparcial, denominado Parlamento,
puede establecer las competencias que se asignarán a determinado ente público.
2. Inalienabilidad.
3. Responsabilidad.
4. Esencialidad.
La competencia es elemento esencial del acto administrativo, y en consecuencia, constituye un requisito de validez
del mismo . Evidentemente, la ausencia de competencia, sea respecto al lugar (o territorio), la materia, el grado, la
cuantía o el tiempo, acarrearía la nulidad del acto administrativo , teniendo en cuenta que en nuestra legislación no
existe propiamente el concepto de anulabilidad del acto administrativo.
5. Fin público
La Competencia administrativa está enfocada a una finalidad de interés común o, en todo caso, de utilidad pública.
La autoridad administrativa ejerce su competencia en función del fin público que le da origen a la misma. Situación
contraria genera la llamada desviación de poder, que ocurre cuando el acto administrativo se ha dictado con un fin
distinto al previsto por el legislador . Para que ocurra la denominada desviación de poder – tan mentada por la
doctrina europea - debe haber una autoridad administrativa con competencia, que haga uso de poder para un fin
distinto del conferido por la ley .
6. Jerarquía
La competencia administrativa opera en términos de jerarquía entre los órganos administrativos que componen la
Administración Pública. La competencia asignada a un ente administrativo le corresponde en un nivel determinado
dentro del organigrama del mismo, en términos de materia, grado y territorio. Sin embargo, y como veremos a
continuación, se presume la desconcentración de la competencia en los órganos de inferior jerarquía al interior de
una entidad. A su vez, se encuentra proscrita, en principio, la posibilidad de intervención de una autoridad
administrativa en la competencia de otra, aun cuando aquella sea superior jerárquico de la primera, salvo que se
haya autorizado legalmente la avocación.
A) Irresponsabilidad del estado: Esta época se caracteriza o identifica con la frase anglosajona “The king can do not
wrong” (El rey no puede hacer mal). Esta fase reflejaba con plenitud la concepción medioeval que consideraba que
el soberano en su actuar nunca generaba un daño y por lo tanto nunca debía responder por las consecuencias de
sus acciones, puesto que su obrar era “divino”, ya que los monarcas se consideraban como la representación de la
divinidad en la tierra. Con la llegada de la revolución francesa y las ideas liberales, esta concepción de la
irresponsabilidad del estado no varió en nada, pues como lo anota el doctor Antonio José De Irisarri, citando a
García de Enterría y Fernández, “la soberanía del pueblo se subroga en el lugar que antes ocupaba el príncipe,
heredando los privilegios de éste en las esferas no afectadas expresamente por el nuevo orden”.
B) Aplicación de los principios del derecho civil a la responsabilidad del estado: con el auge de la intervención del
estado en diversas actividades con lo que se incrementó la producción de daños por parte del Estado, daños que no
podían dejarse sin reparación alguna pues esto contrariaba la equidad y la justicia social. Por tal razón y a fin de
evitar injusticias, se procedió a aplicar las normas sobre responsabilidad del derecho civil a los daños producidos por
el Estado.
C) Fallo Blanco y la autonomía de la Responsabilidad estatal: en su célebre fallo Blanco desvincula la responsabilidad
del estado de las normas del código civil y le otorga autonomía e independencia, proveyéndola de sus propias
normas y principios, lo cual en un principio resultó adverso para los particulares afectados por el Estado. Pero esta
situación adversa se ha ido desvaneciendo con el paso del tiempo puesto que se ha ido ampliando el ámbito de la
responsabilidad de tal forma que dichos particulares
afectados al acudir a la jurisdicción administrativa para que el Estado indemnice los perjuicios por él causados, han
encontrado una mayor respuesta y notable compromiso por parte de los tribunales, debido como ya se anotó, al
aumento y ampliación que han venido desarrollando los tribunales del concepto de responsabilidad administrativa,
de tal forma que cada vez son más los casos en que se condena al Estado a dejar indemne a los particulares
perjudicados por su acción u omisión.
EN COLOMBIA:
El desarrollo que el tema de la responsabilidad estatal ha tenido en Colombia, viene enmarcado por dos grandes
momentos y la razón de esto encuentra explicación en que Colombia es un país que cuenta con una doble
jurisdicción: por un lado la jurisdicción ordinaria de la cual su más alto tribunal es la Corte Suprema de Justicia y por
el otro lado, una jurisdicción especializada; la jurisdicción de lo contencioso administrativo, siendo el Consejo de
Estado su mayor exponente.
Por esta razón encontramos un primer periodo que comprende la jurisprudencia que sobre el tema produjo la Corte
Suprema de Justicia, organismo que tuvo la competencia general sobre estos temas hasta 1964, fecha en la cual
comienza el segundo periodo en el cual se encuentra la jurisprudencia elaborada por el Consejo de Estado sobre
dicho tema, el cual lo ha hecho hasta nuestros días, en virtud del decreto ley 528 de 1964 y otros ordenamientos
posteriores, tales como el decreto Ley 01 de 1984, mediante el cual se adoptó el Código Contencioso Administrativo
que, con algunas modificaciones introducidas principalmente mediante el decreto ley 2304 de 1989 y la ley 446 de
1998, es el estatuto general que hoy rige la materia.
A) Corte suprema de Justicia: La jurisprudencia que sobre el tema de la responsabilidad estatal emitió la
Corte Suprema de Justicia, surgió desde el siglo XIX basándose, inicialmente, en regímenes especiales y desde ese
momento en adelante su fundamento fue objeto de varias modificaciones.
Regímenes indemnizatorios especiales: El trabajo de la Corte consistía en aplicar o hacer cumplir la ley o
decreto que eran los que consagraban explícitamente los casos en que el Estado debía indemnizar a las
personas que resultaron perjudicadas por su acción u omisión, pero es importante recalcar que
solamente respondía si así lo instituían las normas
Responsabilidad Directa: esta teoría consiste en sostener que no hay razón para distinguir entre la
persona moral y sus agentes: persona moral y agentes son un mismo ente, de forma tal que la actuación
de los agentes es la misma actuación de la persona jurídica, y como consecuencia la responsabilidad de los
agentes es la misma responsabilidad de la persona jurídica, no en base a una presunción, sino en razón
de conformar un mismo sujeto. Además, Las obligaciones de elección y vigilancia de las personas jurídicas
sobre sus agentes no explican la responsabilidad de éstas. La persona moral se libera de responsabilidad
mediante la prueba del hecho extraño (culpa de la víctima, caso fortuito o hecho de tercero) y no
mediante la prueba de la ausencia de culpa, toda vez que las presunciones no son operan
Primer periodo: Competencia Residual del Concejo de estado: el Consejo de Estado aplicó por primera vez
el régimen de responsabilidad objetiva fundada en la noción de daño especial, es decir aquel que invoca el
principio de igualdad de los ciudadanos ante las cargas públicas, según el cual el ciudadano que como
consecuencia del obrar de la administración se ve obligado a soportar una carga más onerosa que la que
corresponde soportar a los demás ciudadanos y como resultado de ese tratamiento discriminatorio sufre
un perjuicio, tiene el derecho a ser indemnizado. En esta sentencia, se consagra la responsabilidad por
hechos y actuaciones de la administración fundamentada en la igualdad de los ciudadanos ante las cargas
públicas y con sostén jurídico no ya en las normas del código civil sino en disposiciones de derecho público
como las de la ley 167 de 1941 que constituía el Código Contencioso Administrativo.
Segundo periodo: 1964 hasta 1991: empieza a recurrir el máximo tribunal de lo contencioso
administrativo a la teoría de la falla del servicio, la cual solía caracterizar así: “si como consecuencia de un
mal funcionamiento del servicio o del funcionamiento tardío del mismo se causa una lesión o un daño, el
Estado es responsable y por consiguiente está en la obligación de indemnizar los perjuicios ocasionados…
esa responsabilidad se origina en último término en el deber primario del Estado de suministrar a los
asociados los medios conducentes a la efectividad de sus servicios, a la consecución de sus fines; en otras
palabras, a la realización del bien común”. de forma tal que para aplicar dicha noción es necesario que se
verifique que en la actuación de la administración se presenta la violación de la ley o reglamento que
establece las funciones de la respectiva autoridad pública o la violación del principio general de conducta
establecido en la constitución; y que la violación de las obligaciones que la Constitución, las leyes y los
reglamentos imponen a las autoridades puede presentarse tanto por el funcionamiento tardío, como por
el mal funcionamiento o el no funcionamiento del servicio, es decir que estas vienen a constituir
modalidades que puede revestir la falla del servicio; también se desarrollaron nuevos temas como lo son
la falla presunta del servicio y la responsabilidad por riesgo excepcional.
Tercer periodo, C.N 1991 hacia adelante: En este período, a raíz de la expedición de la nueva Constitución
Política y especialmente con la incorporación del concepto de “daño antijurídico” en el artículo 90 de la
misma, como fundamento de la responsabilidad extracontractual del Estado, doctrina y jurisprudencia
nacional han venido manifestándose sobre el tema, emitiendo variedad de criterios, opiniones y teorías,
relativas al régimen de responsabilidad que consagra la mencionada norma constitucional.
El artículo 90 establece lo siguiente: “El estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos
que le sean imputables, causados por la acción u omisión de las autoridades públicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que haya sido
consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra
este”.
La noción de daño antijurídico quien lo define como “perjuicio que el titular del patrimonio considerado
no tiene el deber jurídico de soportarlo, aunque el agente que lo ocasione obre él mismo con toda
licitud”. Y explica: “la nota antijuridicidad se desplaza desde la conducta subjetiva del agente, donde lo
situaba la doctrina tradicional, al dato objetivo del patrimonio dañado.
Responsabilidad Objetiva: Al contrario de lo que sucede con la teoría clásica de la culpa, los expositores de
la teoría de la responsabilidad objetiva o teoría del riesgo como también se le conoce, afirman que el
fundamento de la responsabilidad se encuentra en el hecho que produjo el resultado dañoso, sin importar
si este fue cometido con culpa o dolo. Lo relevante para establecer una responsabilidad es la presencia del
daño y la relación de causalidad entre el hecho o acción ejercida y el daño. No es necesario analizar si
quien realizó la acción lo hizo de una forma dolosa o negligente. De ese estudio NO depende que se
indemnice o no el perjuicio. Para indemnizar el perjuicio solo basta con demostrar la realización de una
acción o la omisión y el nexo de causalidad entre ese actuar o esa omisión y el daño. ”La responsabilidad
objetiva prescinde en absoluto de la conducta del sujeto, de su culpabilidad; en ella se atiende única y
exclusivamente al daño producido.”
FALLA PROBADA DEL SERVICIO : Es el régimen común de la responsabilidad del estado, esta constituido
por los siguientes elementos:
a) Falta o falla del servicio: Es el hecho dañoso causado por la violación del contenido obligacional a cargo
del estado, contenido obligacional que se puede derivar de textos específicos como los son las leyes,
reglamentos o estatutos que establecen las obligaciones y deberes del Estado y sus servidores, también
de deberes específicos impuestos a los funcionarios y el estado, o de la función genérica que tiene el
Estado y se encuentra consagrada en la Constitución Política en el artículo segundo el cual en su segundo
párrafo establece “Las autoridades de la república está instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia, en su vida, honra y bienes, creencias y demás derechos y libertades y para
asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares” El Consejo de Estado
también la ha definido como aquella que se presenta cuando el servicio funciona mal, no funciona o
funciona tardíamente.
Este elemento es de vital importancia razón por la cual el afectado al momento de pretender una
indemnización, debe probar la ocurrencia de dicha falla, pues en caso de que no lo haga, sus pretensiones
serán desechadas y no logrará la indemnización. Es un requisito muy exigente, pues se reclama
tradicionalmente por la jurisprudencia, que el actor suministre la prueba plena de las condiciones de
tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos que se suponen fueron la causa del perjuicio, es decir,
el demandante no sólo debe probar cómo se produjeron los hechos que supone constitutivos de la falla,
sino cuándo y dónde ocurrieron ellos.
b) Perjuicio: Consistente en el menoscabo que sufre el patrimonio de la víctima (perjuicio patrimonial) y/o
en las lesiones que afectan sus bienes extrapatrimoniales y que pueden consistir bien en el daño moral,
ora en los daños fisiológicos o en las alteraciones en las condiciones de existencia que aunque no han sido
todavía reconocidos por el Consejo de Estado colombiano, están latentes (perjuicios extrapatrimoniales).
c) Nexo Causal entre la falla y el perjuicio, es decir, que entre la falla alegada y demostrada y los perjuicios
experimentados y probados, debe existir un vínculo de tal naturaleza directo, que no sea lógicamente
posible suponer la existencia del daño sin la de la falla.
FALLA PRESUNTA DEL SERVICIO: Este es un régimen intermedio entre el sistema de la falla probada y los
regímenes objetivos, en el cual se sigue aplicando el concepto de falla del servicio pero en cierto modo
inverso, puesto que es la entidad demandada quien tiene la mayor carga probatoria. Esto es así como
reacción al hecho de que en muchas situaciones se negó la indemnización de los perjuicios causados por
el Estado debido a que en el sistema de la falla probada los requerimientos probatorios son muy exigentes
y en algunos casos muy difíciles de cumplir generándose así una iniquidad, entonces como respuesta a tal
injusticia el Consejo de Estado empieza a arraigar en la jurisprudencia la teoría de la falla presunta.
Los elementos que constituyen la falla presunta del servicio son los siguientes:
A) La falla del servicio, se presume esto hace que la carga probatoria en cabeza del demandante se
aligera y por tal razón sólo debe acreditar.
B) Perjuicio: Al actor le incumbe demostrar que ha sufrido un perjuicio el cual como se vio
anteriormente puede ser patrimonial o extrapatrimonial.
C) Nexo causal entre el perjuicio y el hecho de la administración, al demandante le compete
establecer dicha relación.
Estos regímenes están constituidos por aquellos eventos en los cuales el Estado compromete su responsabilidad sin
necesidad de que medie el elemento subjetivo es decir la culpa o falla del servicio, ya sea presunta o probada.
Daño Especial: Se presenta esta clase de responsabilidad, cuando el Estado en el ejercicio de sus funciones
y obrando dentro de su competencia y ceñido a la ley, produce con su actuación perjuicios a los
administrados, perjuicios que son especiales y anormales en el sentido que implican una carga o sacrificio
adicional al que los administrados normalmente deben soportar por el hecho de vivir en sociedad. Se
fundamenta esta teoría del daño especial en que los asociados por el simple hecho de vivir es sociedad
deben soportar las cargas que implica el funcionamiento del aparato estatal cargas que son iguales para
todos los administrados, (por eso se habla de la igualdad de los ciudadanos ante la ley y las cargas
públicas). Pero cuando dichas cargas ya no son iguales, cuando el equilibrio se rompe y ese principio de
igualdad se pierde así sea por el obrar legítimo de la administración, es necesario restablecer el equilibrio
y esto se logra a través de la indemnización de los perjuicios ocasionados.
Riesgo excepcional: “Según esta teoría, el Estado compromete su responsabilidad cuando quiera que en la
construcción de una obra o en la prestación de un servicio, desarrollados en beneficio de la comunidad,
emplea medios o utiliza recursos que colocan a los administrados, bien en sus personas o en sus
patrimonios, en situación de quedar expuestos a experimentar un ‘riesgo de naturaleza excepcional’ que,
dada su particular gravedad, excede notoriamente las cargas que normalmente han de soportar los
administrados como contrapartida de los beneficios que derivan de la ejecución de la obra o de la
prestación del servicio
Como anteriormente se anotó, este es otro de los requisitos o elementos necesarios para conseguir del Estado la
indemnización de los perjuicios que su acción u omisión cause.
Consiste en la atribución jurídica –imputatio iuiris- que del daño se hace a la administración pública y esta
atribución depende de lo que se ha conocido jurisprudencialmente como el nexo con el servicio.
La imputación, como lo afirma el profesor Juan Carlos Henao, responde a la pregunta ¿Quién debe responder? y
para contestar dicho interrogante es necesario establecer o determinar si la actuación de la administración tuvo o
no un vínculo o nexo con el servicio, de forma tal, que si dicho vínculo se presenta será la administración quien debe
responder, de lo contrario, esto es, si tal vínculo no se presenta, se estará en presencia de una responsabilidad
personal del funcionario, caso en el cual la administración debe asumir, ella sola, la obligación de responder puesto
que deberá indemnizar el daño y repetir contra el funcionario si éste obró con dolo o culpa grave.
El término <<función pública>> puede ser visto desde tres perspectivas, las cuales conforman globalmente el
concepto objeto de estudio:
-General: desde este sentido, usamos la acepción estudiada para referirnos a aquellas actividades que se
encuentran exclusivamente en cabeza del Estado.
-Recurso Humano: También se entiende como función pública, las acciones desempeñadas por los funcionarios
públicos, los cuales representan el Estado.
-Relación Laboral: Desde la órbita de las relaciones suscitadas entre el Estado como empleador y los servidores
públicos en su condición de subordinados.
Establecidos estos criterios, es oportuno mencionar que el concepto de función pública hace alusión a la acción
desplegada y/o cumplida por una persona natural en virtud de su relación laboral con el Estado, y a través de la cual
manifiesta de forma directa o indirecta la voluntad de la administración. Estos servidores públicos ejecutan
actividades que van dirigidas al logro del bienestar de la sociedad, a la postre, están al servicio de la nación y de los
ciudadanos; por lo que tanto su vinculación como su ejercicio laboral están provistos de solemnidades y de un
régimen jurídico especial.
El Estado cuenta con unos órganos responsables de guiar, vigilar y formular las políticas pertinentes con el propósito
de hacer más eficiente y eficaz la función pública, éstos son:
-El Departamento Administrativo de la Función Pública. Esta entidad es de creación legal (ley 19 de 1958) y de
acuerdo al artículo 18 de la ley 489 de 1998 una de sus funciones será la de establecer los lineamientos de la política
para agilizar los trámites dentro de la administración, entre otras funciones.
-La Escuela Superior de Administración Pública-ESAP. Se creó a través de la ley 19 de 1958, es un ente de educación
superior con programas que promueven la instrucción de la administración pública a nivel universitario. Dentro de
sus programas más importantes se puede destacar la “escuela de alto gobierno” la cual va dirigida especialmente a
los servidores públicos elegidos popularmente (gobernadores y alcaldes), con el fin de brindarles las herramientas
teóricas y prácticas necesarias para que inicien de forma idónea la gestión administrativa en su respectiva
jurisdicción.
-La Comisión Nacional del Servicio Civil. Es un órgano creado por disposición constitucional, es el encargado de
regular todo lo concerniente con la carrera administrativa de los empleados públicos.
Dentro del régimen laboral administrativo, como algunos denominan la relación Estado-Funcionarios, no todos los
trabajadores comparten la misma naturaleza ni tienen la misma vinculación, de esta manera existen varios tipos de
funcionarios públicos.
Para efectuar la clasificación que se mostrará a continuación, se ha tenido en cuenta el tipo de relación que los
servidores públicos tienen con las diferentes entidades de la administración; para lo cual se trae a consideración el
artículo 123 de la Constitución Política de Colombia, y lo estructurado por Younes (2009), de acuerdo a esto, los
servidores del vinculación que tenga cada clase de servidor público con el estado, variará Dependiendo de la
categoría en donde aquellos se encuentren, por ejemplo, los funcionarios públicos que están dentro del grupo de
<empleados públicos> están ligados con la administración a través de una relación de carácter “estatutaria”,
mientras que los trabajadores oficiales lo están por medio de un contrato de tipo laboral. Estas formas de relación
con el Estado, generalmente son establecidas teniendo en consideración las características y las actividades
desplegadas por el órgano contratante.
Dejando claro lo anterior, es pertinente especificar las particularidades de cada
UNIDAD 8 BIENES DEL ESTADO
Los bienes del Estado[1] se clasifican así: a) Bienes de uso público y b) Bienes fiscales. Estos últimos pueden ser:
bienes fiscales propiamente estatales, bienes fiscales adjudicables y bienes fiscales del espacio público.
La clasificación de los bienes estatales, entre Bienes de Uso Público y Bienes Fiscales, proviene del Código Civil,
adoptado por la Ley 57 de 1887, de acuerdo con dicha norma la propiedad estatal está compuesta por bienes de
uso público y bienes fiscales.
Los bienes de uso público, o también denominados bienes del espacio público por naturaleza, son aquellos cuyo uso
pertenece a todos los habitantes y solo el interés colectivo predomina en su regulación y funcionamiento. Las calles,
carreteras, puentes, franjas de retiro de edificaciones, el espectro electromagnético, ríos, subsuelo, mar territorial,
espacio aéreo, playas marítimas y fluviales, etc., son ejemplos de bienes de uso público o del espacio público por
naturaleza. San inembargables, imprescriptibles, inajenables.
Son aquellos que están en cabeza de la nación o de otros entes estatales y cuyo uso pertenece a todos los
habitantes de su territorio, como las calles plazas, puentes y caminos (C.C., art. 674, inc. 2º). Dos criterios sirven, de
acuerdo con la ley, para calificar un bien como de uso público: a) Que pertenezcan a una entidad de derecho
público y b) Que sean destinados al uso común de los habitantes. (...)
Son bienes normalmente estatales, que se distinguen no por su titularidad sino por su afectación al dominio
público, por motivos de interés general (CP, art. 1°), relacionado con la riqueza cultural nacional, el uso público y el
espacio público. Estos se encuentran determinados no sólo por su calificación legal sino por su destilación o
afectación, y puede ser[2]:
Bienes afectados al fomento de la riqueza nacional. Como por ejemplo el patrimonio cultural, arqueológico e
histórico y los bienes de dominio privado o estatal destinados al uso público, tales como las fachadas de los
inmuebles que poseen un valor histórico o arquitectónico, cuyo dominio es exclusivo de una persona, pero no
pueden ser alterados por el valor que representan para la sociedad.
Bienes afectados al uso público. Definidos expresamente por la ley, tales como los ríos, torrentes, playas marítimas
y fluviales, radas, entre otros, y también los que siendo obra del hombre, están afectados al uso público en forma
directa como los caminos, canales, puertos, puentes y demás obras públicas de aprovechamiento o utilización
generales cuya conservación y cuidado sean de competencia de ras autoridades locales.
Bienes afectados al espacio público. Que comprende el conjunto de inmuebles públicos y los elementos
arquitectónicos y naturales de los inmuebles privados destinados por su naturaleza, por su uso o afectación a la
satisfacción de necesidades urbanas colectivas que trascienden, por tanto, los límites de los intereses individuales
de los habitantes.
Los bienes fiscales, que están en cabeza del Estado y los tiene en su poder como si fuera un propietario particular,
se pueden clasificar así:
Bienes fiscales propiamente tales y que obedecen a la definición anterior. Un escritorio, un edificio, un hospital, un
cuartel de propiedad del Estado, son bienes de esta naturaleza.
Bienes fiscales adjudicables. Son los bienes inmuebles que tiene el Estado con el exclusivo fin de adjudicarlos a las
personas que reúnan los requisitos establecidos en la ley. Se denominan bienes baldíos.
Bienes fiscales del espacio público. Son los elementos arquitectónicos y naturales de los inmuebles fiscales de
propiedad del Estado, que por su uso o destinación final tienden a satisfacer necesidades urbanas colectivas (Ley 9ª
de 1989). Una terraza de un edificio público (palacio departamental o municipal), su fachada, son bienes fiscales del
espacio público. Aunque hacen parte del patrimonio del respectivo ente público, el Estado mismo como
representante de los intereses de la comunidad, está interesado en su regulación y funcionamiento.
El artículo 706 del Código Civil preceptúa lo siguiente: “Estímanse bienes vacantes los bienes inmuebles que se
encuentran dentro del territorio respectivo a cargo de la Nación, sin dueño aparente o conocido; y mostrencos los
bienes muebles que se hallen en el mismo caso”. Bienes vacantes son aquellos inmuebles sobre los cuales se ejerció
la propiedad privada, pero que aparecen en el momento sin dueño aparente o conocido. Bienes mostrencos son
bienes muebles que han tenido dueño particular, pero han sido abandonados material y jurídicamente y no se sabe
quién es su dueño aparente. Los bienes mostrencos existentes en el territorio nacional pertenecen al Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar (ley 75 de 1968, art. 66). En cambio, los bienes vacantes pertenecen en su
totalidad al Fondo Nacional Agrario tal como lo dispone el numeral 8 del artículo 16 de la ley 160 de 1994 (nueva ley
de reforma agraria), que en su tenor literal preceptúa lo siguiente: “El Fondo Nacional Agrario, lo conforman: “8: Los
predios rurales que reciba el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar por sucesiones intestadas , así como los
bienes vacantes que la ley 75 de 1968 le atribuyó a dicho Instituto”. La anterior disposición deja sin vigencia el
artículo 71 de la ley 9 de 1989 (ley de reforma urbana) que incluía los bienes vacantes dentro del patrimonio de los
denominados Bancos de Tierras. Quien conozca de la existencia de un bien vacante o mostrenco debe denunciarlo
por escrito, bajo la gravedad del juramento, al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar o al Fondo Nacional
Agrario, entidades que una vez obtenida la sentencia de adjudicación del bien, entregarían una participación
económica al denunciante en los términos exigidos por el artículo 4 del decreto 3421 de 1986.
Son aquellos funcionarios pertenecientes a los órganos colegiados de elección popular denominados
<corporaciones públicas> entre los cuales se encuentran, miembros de los consejos municipales, diputados,
representantes a la cámara, entre otros. La relación de estos trabajadores con el Estado se efectúa a través de la
forma estatutaria, y se consuma con la posesión, la cual se lleva a cabo una vez los servidores sean elegidos
legítimamente por el pueblo. El retiro de los miembros de las corporaciones públicas se materializa una vez finalice
el periodo para el cual fueron elegidos, a menos que por razones de índole disciplinario, penal u otras, pierdan la
investidura, situación en la cual estaríamos ante una forma anormal de terminación del vínculo laboral.
Trabajadores oficiales
Tal como habíamos mencionado anteriormente, estos funcionarios están relacionados con el Estado a través de un
contrato de trabajo laboral el cual no queda supeditado totalmente a unas condiciones fijas e inamovibles, si no que
por el contrario en él se plasma además de la voluntad de la administración, la del trabajador en cuanto a la forma
en que se va llevar a cabo la prestación del servicio. No obstante lo anterior, este tipo de trabajadores gozan de
unos derechos mínimos reconocidos en la ley con relación a sus prestaciones sociales, con independencia de lo que
se pacte en cada contrato de trabajo en particular.
Son trabajadores oficiales aquellas personas naturales que laboran en el área de la construcción y sostenimiento de
obras públicas, funcionarios de las empresas industriales y comerciales del estado y de las empresas de economía
mixta.
Por otro lado, vale la pena especificar que el tipo de contrato al que nos estamos refiriendo en esta oportunidad no
se debe confundir con aquellos de prestación de servicios celebrados entre una persona natural y la administración,
ya que éstos últimos son de carácter estatal, por lo tanto no dan cabida a la relación de subordinación que
efectivamente existe en los contratos laborales tratados, ni mucho menos al pago de prestaciones sociales.
Empleados públicos
Son empleados públicos aquellas personas naturales ligadas con el estado a través de una vinculación laboral
jurídico-legal inalterable, la cual se encuentra reglamentada preliminarmente en la ley. Las condiciones laborales en
este tipo de relación (modo estatutario) no son objeto de cambio, en razón a que éstas ya están estandarizadas, por
lo tanto, el funcionario deberá aceptarlas o no.
De acuerdo al artículo 5 del Decreto ley 3135 de 1968, son empleados públicos las personas que prestan sus
servicios en los Ministerios, Departamentos Administrativos, Superintendencias, Establecimientos Públicos, y
algunos trabajadores de las empresas industriales y comerciales del estado a los cuales los estatutos de la empresa
los designe como tal.
Por su parte, dentro de la Función Pública existen varias clases de empleos públicos, a saber;
Empleos públicos de carrera; Es un medio de acceder a la función pública surtiendo los concursos establecidos para
el efecto, y en donde se tienen en cuenta las capacidades y a aptitudes de los concursantes.
Empleos de elección popular; son aquellos que se disponen para funcionarios públicos elegidos popularmente,
como lo son los alcaldes, concejales, diputados, gobernadores, representantes a la cámara, senadores y presidente,
entre otros.
Empleos públicos de libre nombramiento y remoción; a diferencia de los empleos de carrera éstos se caracterizan
por poseer pocos trámites, son aquellos ocupados por personal idóneo (de acuerdo a lo determinado en la ley),
pero los cuales son escogidos y removidos autónomamente por la entidad pública.
Empleos de período fijo; Mediante estos se provee a un funcionario un cargo por un periodo de tiempo definido.
Estos periodos de tiempo, variarán dependiendo del tipo de servicio que se va a prestar, la disponibilidad del
empleo, la necesidad del servicio y en general lo que al respecto se especifique en la ley y en los reglamentos de la
institución contratante.
Empleos temporales; teniendo presente lo regulado por la ley 909 del 2004, son aquellos establecidos para ser
desempeñados de forma transitoria cuando las necesidades del servicio lo requieran, los actos que los provean
deberán estar debidamente motivados y soportados con el respectivo Certificado de Disponibilidad Presupuestal, a
través del cual se evidencia que la respectiva entidad cuenta con los recursos económicos necesarios para asumir
las obligaciones que se derivan de esa contratación.
Su creación deberá responder a una de las siguientes condiciones:
-Que las labores que se vallan a suplir con dicho empleo, sean diferentes a las desempeñadas por los funcionarios
de planta.
-Que esas funciones sean ejercidas dentro de un plazo de tiempo establecido.
-Que habiéndose presentado situaciones extraordinarias, sobrevengan para la entidad labores que no corresponden
al desarrollo de su objeto, en estos casos la misma podrá contratar personas que asuman esas nuevas cargas
laborales.
-Que el empleo temporal tenga como objetivo el despliegue de actividades de consultoría y asesoría institucional
que tengan intima relación con el objeto de la entidad contratante. Éste deberá ejecutarse en un periodo máximo
de doce meses.
A manera general, las vacantes deberán suplirse con base en la lista de elegibles establecidas para empleos de
carácter permanente, o en su defecto se deberán escoger a los candidatos haciendo una evaluación detallada de las
aptitudes académicas y personales de los aspirantes. (Ley 909 del 2004, Articulo 21)
En cuanto a los cargos de carácter provisional, la ley es más estricta en el sentido en que restringe el tiempo de
permanencia en los mismos; así cuando se esté en presencia de una vacancia por causa del asenso de un
funcionario de carrera administrativa el cual cumplirá periodos de prueba, el tiempo que deberá durar el cargo será
el mismo que se establezca para el periodo de prueba, más el intervalo de tiempo que se requiera para la
superación del mismo. Por su parte cuando la vacancia se presente de forma decisiva, el cargo sólo deberá suplirse
hasta por cuatro meses. (Ley 443 de 1998 Articulo 10)
Causales de retiro del servicio
El retiro del servicio de quienes estén desempeñando empleos de libre nombramiento y remoción y de carrera
administrativa se produce en los siguientes casos:
- Por declaratoria de insubsistencia del nombramiento en los empleos de libre nombramiento y remoción;
- Por declaratoria de insubsistencia del nombramiento, como consecuencia del resultado no satisfactorio
en la evaluación del desempeño laboral de un empleado de carrera administrativa;
- Por renuncia regularmente aceptada;
- Retiro por haber obtenido la pensión de jubilación o vejez
- Por invalidez absoluta;
- Por edad de retiro forzoso;
- Por destitución, como consecuencia de proceso disciplinario;
- Por declaratoria de vacancia del empleo en el caso de abandono del mismo;
- Por orden o decisión judicial;
- Por supresión del empleo;
- Por muerte;
- Por las demás que determinen la Constitución Política y las leyes. (Ley 909 de 2004, Articulo 41)
Para los empleos temporales, la terminación se hará efectiva cuando la necesidad del servicio lo amerite, los
empleos de periodo fijo, cesaran cuando se cumpla el término de tiempo establecido para el ejercicio del mismo.
Definición: Es el conjunto de funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias
requeridas para llevarlas a cabo, con el propósito de satisfacer el cumplimiento de los planes de desarrollo y los
fines del Estado.
Conforman la Función Pública quienes prestan servicios personales remunerados, con vinculación legal y
reglamentaria, en los organismos y entidades de la administración pública.
d) Empleos temporales.
Carrera Administrativa
La carrera administrativa se concibe como el mecanismo de selección objetiva idóneo, para verificar que el ingreso,
asenso y permanencia en la función pública se efectúe con la observancia de ciertas garantías y principios
determinados en la constitución y en la ley. Por lo anterior, se puede decir que a manera general todos los empleos
públicos deberán ocuparse cumpliendo los requisitos y concursos establecidos en la mencionada institución, con
excepción de aquellos para los cuales la ley ha estipulado otro sistema de selección.
De igual forma, la Corte Constitucional ha resaltado la importancia de la carrera administrativa como el
instrumento que por excelencia garantiza los principios de transparencia y de igualdad en la función pública:
El concurso es un instrumento de selección que tiene como finalidad establecer la capacidad, idoneidad y
potencialidad del aspirante para desempeñar con eficiencia las funciones y responsabilidades de un cargo,[17] la
Corte Constitucional ha rechazado el empleo de factores de evaluación que no sean compatibles con esa finalidad,
como por ejemplo cuando se acude a criterios subjetivos o irrazonables, tales como la filiación política del aspirante,
su lugar de origen, o cuando se acude a motivos ocultos, preferencias personales, o animadversión o a criterios de
tales como el sexo, la raza, el origen nacional o familiar, la lengua, la religión, o la opinión política o filosófica, para
descalificar al aspirante. (Sentencia C-753 de 2008)
Este sistema técnico de administración de personal como legalmente es denominado, se encuentra regulado en el
artículo 125 de la constitución política, pero su desarrollo normativo está contemplado en la ley 909 del 2004, la
cual define y precisa los procedimientos que se deben agotar para garantizar la debida escogencia de las personas
que deseen postularse como candidatos para ocupar cargos públicos.
En este orden de ideas, la carrera administrativa se encuentra fundamentada en 9 principios, los cuales guían y
respaldan todas y cada una de sus etapas, a saber:
- Transparencia; hace alusión a la claridad con la que se deben llevar a cabo los procesos de selección, la cual permite
que los concursantes conozcan de principio a fin las reglas del juego y las razones objetivas por las cuales fueron
seleccionados o descartados.
- Imparcialidad; este principio va ligado con el de merito, debido a que solo la evaluación de las calidades y aptitudes
tanto personales como profesionales de los aspirantes, serán el criterio determinante para adelantar la escogencia
de los mismos. Por lo tanto, los encargados de efectuar la selección deberán obrar con total objetividad.
- Eficacia y Eficiencia; el primero se traduce en la obtención de los resultados propuestos, en este caso en particular y
siguiendo lo dispuesto en el articulo 28 inciso g de la ley 909 de 2004, debe haber eficacia en los procesos de
selección, en aras de elegir al personal más capacitado de acuerdo al perfil requerido para determinado empleo. Por
su parte, la eficiencia hace referencia al logro del fin anteriormente descrito, pero obtenido en menor tiempo y con
menos recursos. No obstante, en ningún caso el mencionado principio debe traducirse en desacato de las instancias
y las garantías procesales que se deben observar dentro de los sistemas de la carrera administrativa.
- Merito; implica que para suplir un determinado empleo público se debe escoger a la persona más idónea de
acuerdo a las aptitudes personales y requisitos técnicos o profesionales previamente exigidos en los respectivos
concursos. De igual forma se procederá, en los casos de asenso a los cargos públicos.
- Confiabilidad y validez de los instrumentos usados; de acuerdo con este principio los mecanismos usados en la
selección del personal que desempeñará la función pública, deberán ser los más óptimos, de forma tal que arrojen
resultados veraces y confiables.
- Libre concurrencia; En la carrera administrativa estará prohibida la discriminación en cualquiera de sus expresiones
y por lo tanto toda persona que cumpla con las exigencias establecidas para un determinado empleo público, podrá
postularse y participar en la selección del mismo.
- Publicidad; las invitaciones para efectuar los diferentes concursos deberán divulgarse y publicarse a través de
medios de comunicación de alta difusión, que garanticen que los ciudadanos conozcan sobre las respectivas
convocatorias.
- Especialización de las entidades facultadas para llevar a cabo los concursos dentro de la carrera administrativa.
Siguiendo lo señalado en el artículo 30 de la ley 909 de 2004, en los procesos de selección que se desarrollan en
virtud de la carrera administrativa se identifican tres actores fundamentales; el primero de éstos es la Comisión
Nacional del Servicio Civil la cual se constituye como el organismo más importante dentro del sistema que en la
presente lección se estudia, debido a que por mandato constitucional se le ha proveído la labor de administrar y
vigilar todo lo concerniente a la carrera administrativa. En segundo lugar, encontramos a las instituciones de
educación superior, las cuales la Comisión Nacional del Servicio Civil acredita como aptas, para que previa la
celebración de un contrato realicen las diferentes convocatorias. Por último, las entidades que demandan y solicitan
el personal a vincular a través de los concursos, y las cuales brindan la información sobre el cargo a proporcionar.
En lo que al acceso a los cargos públicos se refiere, la ley 909 en su artículo 31 ha establecido las etapas que se
deben surtir a la hora de desarrollar los procesos de elección de los funcionarios, las cuales son:
1. Convocatoria: Es la fase del proceso de selección a través de la cual se hace un llamado a la ciudadanía por
medio de la página web de la Comisión Nacional del Servicio Civil, para que los interesados en los
concursos que se presentan se postulen como candidatos de los mismos; de esta forma se garantiza la
igualdad y el principio de publicidad en el acceso a la carrera administrativa.
Será la entidad contratada para desarrollar el proceso de selección, o en su defecto la Comisión Nacional
del Servicio Civil la encargada de suscribir la respectiva convocatoria, cabe aclarar, que los términos en los
que se plantea la misma son de suma importancia, debido a que ésta tiene efectos vinculantes tanto para
los organismos que la surten como para los convocados.
2. Reclutamiento: Durante esta instancia se verifican cuales y cuantas de las personas que acudieron a la
convocatoria, se adecuan a las características mínimas exigidas para merecer ser registradas como
participantes.
3. Pruebas: Es quizás la etapa más importante del concurso, puesto que en ella se llevan a cabo los exámenes
de conocimiento necesarios para determinar las habilidades y capacidades de los convocados inscritos.
Éstas evaluaciones pueden ser de varias clases dependiendo de la necesidad del servicio que se requiera,
igualmente, se efectuarán pruebas psicotécnicas y entrevistas presenciales para determinar las
condiciones personales de los participantes.
En este orden de ideas, los resultados de los exámenes deberán ser valorados de acuerdo al principio de
confiabilidad y validez de los instrumentos utilizados dentro del proceso, los cuales permitirán encajar a
los aspirantes con los puestos a proveer.
4. Lista de elegibles: Una vez se verifiquen los resultados de los exámenes efectuados y de acuerdo al
principio de merito, se conformará la lista de personas seleccionadas con las que se cubrirán las vacantes
para las cuales se solicitó la convocatoria, dicha lista estará vigente durante dos (2) años. Lo anterior, de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 31 de la referida ley.
5. Periodo de Prueba: En la norma se contempla la posibilidad de que una persona pueda acceder a la carrera
administrativa a pesar de no haber estado inicialmente inscrita en ésta. Para lo anterior, es necesario que
el aspirante haya sido elegido a través de concurso, caso en el cual entrará en un periodo de prueba por
un término no mayor a seis (6) meses, tiempo necesario para demostrar su ejercicio en el cargo. Una vez
se declare como satisfactoria la labor desempeñada por el funcionario durante el periodo de prueba, se le
vinculará a través de la carrera administrativa, de no ser así, su nombramiento se declarará insubsistente.
6.5 PROVISION DE EMPLEO PUBLICO:
Facultades que se desarrollan bajo un lineamiento constitucional y legal, lo que hace que éstas ante todo estén
amparadas bajo el principio de legalidady deban ser proporcionadas y razonables.
"En un Estado Social de Derecho, el uso del poder de policía - tanto administrativa como judicial-, se encuentra
limitado por los principios contenidos en la Constitución Política y por aquellos que derivan de la finalidad
específica de la policía de mantener el orden público como condición para el libre ejercicio de las libertades
democráticas. De ello se desprenden unos criterios que sirven de medida al uso de los poderes de policía." (Sentencia
C-024 de 1994).
Policía administrativa
a) Definición.
Es la forma de la actividad de policía, que se desempeña por las autoridades del orden administrativo, cuando
desarrollan el poder de limitación de la actividad de los gobernados en procura del mantenimiento del orden
publico, distinguiéndola de la actividad que desempeñan ciertas autoridades cuando realizan funciones para
colaborar con las autoridades de la jurisdicción penal y que denomina policía judicial.
Al referirse al concepto de policía administrativa, el Consejo de Estado ha señalado que, "según nuestra legislación,
éste comprende el poder de policía, la función de policía y la mera facultad para expedir normas generales,
impersonales y preexistentes reguladoras del comportamiento ciudadano, que tienen que ver con el orden público y
con la libertad, o sea, hacer la ley policiva, dictar reglamentos de policía. Igualmente indica esa Corporación, que la
función de policía es la gestión administrativa concreta del poder de policía, ejercida dentro de los
marcos impuestos por éste; la desempeñan las autoridades administrativa de policía, esto es, el cuerpo directivo
central y descentralizado de la administración pública, como los superintendentes, los alcaldes y los inspectores.[2]
La policía se caracteriza por su finalidad, que es la conservación o mantenimiento del orden publico. Entendiéndose,
que orden publico es la existencia dentro de la comunidad de las condiciones necesarias para el desarrollo normal
de la vida en sociedad.
Comprende la prevención de los desordenes en general, tanto los lugares públicos como privados, en la medida en
que pueden perturbar el tranquilo discurrir de la vida de los ciudadanos.
3. Salubridad pública.
Se relaciona con la prevención de enfermedades en la medida en que estas pueden afectar la comunidad, la cual se
conoce también con el nombre dehigiene pública.
4. Moralidad publica.
Se ha discutido si la moralidad debe ser un elemento objeto del poder de policía, pues se parte de la base de que
los sistemas liberales el orden en el espíritu y la moral no deben ser reglamentos por el Estado. En ese sentido solo
serian reglamentables las manifestaciones exteriores de desorden. Sin embargo, se entiende claramente que en la
práctica es difícil superar el fuero estrictamente interno de sus manifestaciones exteriores. Así, se ha llegado a
aceptar que la moralidad puede ser objeto de la policía cuando ella presenta alguna relación con desordenes
exteriores.
Es aquella que se refiere a los elementos que tradicionalmente integran la noción de orden público, es decir, la
seguridad, la tranquilidad, la salubridad y, en ciertos aspectos la moralidad, cobijados por los principios y normas
generales aplicables al poder de policía.
Las policías administrativas especiales se refieren, por una parte, a aquellas actividades de policía que buscan
garantizar los mismos elementos de la policía general, pero que están sometidas a un régimen jurídico particular.
Son policías administrativas especiales las que tienen por finalidad garantizar elementos diferentes de aquellos que
comprende la policía general y que, por lo mismo, también están sometidas a reglamentaciones especiales.
PODER DE POLICÍA.
Es la facultad que tienen ciertas autoridades de dictar normas generales, que restringen o limitan el ejercicio de los
derechos fundamentales de los ciudadanos, con el propósito de mantener el orden público en el territorio. Ha
precisado la Corte Constitucional, que “corresponde al Congreso de la República, expedir las normas restrictivas de
las libertades y derechos ciudadanos, con base en razones de orden público e interés general”. Ello implica que el
poder de policía del que es titular el Congreso de la República, “no puede coexistir con un poder de policía
subsidiario o residual en cabeza de las autoridades administrativas, así estas sean también de origen representativo
como el Presidente de la República, los Gobernadores y Alcaldes y las corporaciones administrativas de elección
popular, -Asambleas departamentales y Concejos municipales-, pues, se repite, el órgano legislativo es quien
detenta en forma exclusiva y excluyente la competencia para limitar tales derechos y libertadespúblicas ”.
La imposibilidad de que coexista el poder de policía del Congreso de la República, con otros poderes de policía
“residuales” en cabeza de autoridades administrativas, no riñe con el hecho que la Constitución Política, también ha
asignado a las corporaciones plurales representativas del orden territorial, el poder de dictar normas de policía
dentro de ámbitos específicos y concretos, con acatamiento de lo dispuesto por el Legislador nacional en la materia,
y únicamente dentro de las esferas materiales previstas por el Constituyente.
En este punto, debe recordarse que la Constitución Política, también asigna en forma expresa algunas funciones
normativas en materia de policía, tanto a las asambleas departamentales, como a los concejos distritales y
municipales. Por una parte, el artículo 300-8 de la Carta, asigna a las Asambleas Departamentales la función de
“dictar normas de policía en todo aquello que no sea materia de disposición legal”; por otra, el artículo 313 de la
Constitución, faculta a los Concejos Municipales para (i) reglamentar los usos del suelo, y (ii) dictar las normas
necesarias para controlar, preservar y defender el patrimonio ecológico del municipio. Ha dicho la Corte, que esta
atribución normativa en cabeza de las entidades territoriales referidas, “no puede ser entendida como el
reconocimiento a dichas corporaciones de un poder de policía autónomo y absoluto para limitar de manera general
derechos y libertades públicas, pues no puede olvidarse que en materia de derechos fundamentales, el poder de
policía está reservado al legislador y, además, porque conforme a lo dispuesto en el Corte Constitucional, Sentencia
C-790 de 2002.
ESTADO UNITARIO: Organización estatal en la cual existen unas autoridades centrales muy fuertes, frente a unas
autoridades locales con muy poca autonomía, de manera que la mayoría de funciones públicas, las desempeña
directamente el Estado, mientras que a las colectividades locales sólo se les permite el ejercicio autónomo de unas
cuantas tareas. Ej: Francia, Italia, España, Portugal, Ecuador y Colombia
Las relaciones que pueden existir entre autoridades centrales y locales dentro de un Estado Unitario se derivan de
los conceptos de:
1. Centralización,
2. Desconcentración,
3. Descentralización,
4. Centralización política y descentralización administrativa y
5. Controles que existen en esas situaciones
2.4.1 Centralización Administrativa: Fenómeno jurídico-político que consiste en que todas las tareas y funciones
públicas se radican en manos del Estado, es decir que el Estado monopoliza todas las tareas y funciones públicas.
CARACTERISTICAS:
· No se le reconoce vida jurídica a las autoridades locales
· El Estado es la única persona jurídica pública
· Las divisiones territoriales son simples, circunscripciones que permite una gestión más práctica de los servicios
públicos estatales
· Para el manejo del Estado las autoridades locales sólo transmitirán y ejecutarán órdenes de las autoridades
nacionales, pero las locales no podrán tomar decisiones. Ej: El Estado del Vaticano, El principado de Mónaco y la
República de San Marino
2.4.2 Desconcentración Administrativa: otorgamiento de funciones a un agente local del Estado o de otra entidad
de carácter nacional, para que las ejerza en nombre de estos.
Si bien pueden tomar algunas decisiones, lo hacen en nombre de la entidad nacional y no de la colectividad
seccional donde ejercen la función.
Ej: Cuando el Estado actuando por medio del Min defensa, establece una brigada militar en una región del país se
está produciendo la desconcentración, pues simplemente se está desplazando a unas personas que van a ejercer en
ese territorio una actividad nacional, sin que se le otorgue ninguna autonomía a la colectividad allí establecida para
manejar esa función.
Igualmente cuando un Establecimiento público nacional crea oficinas o agencias seccionales o regionales, ya que
está desplazando algunas funciones para que se desarrollen más ágilmente en la respectiva región, pero la actividad
siguen siendo nacional.
Parágrafo.- En el acto correspondiente se determinarán los medios necesarios para su adecuado cumplimiento.
Los actos cumplidos por las autoridades en virtud de desconcentración administrativa sólo serán susceptibles del
recurso de reposición en los términos establecidos en las normas pertinentes.
DESCONCENTRACION TERRITORIAL: Desplazamiento de funciones de la capital hacia las provincias.
DESCONCENTRAZION FUNCIONAL: Que es el otorgamiento de funciones de las autoridades superiores a
las inferiores sin que exista desplazamiento físico, es decir que continúan siendo ejercidas desde la capital
Ej: El Presidente de la República como suprema autoridad administrativa, le correspondería teóricamente ejercer
todas las funciones administrativas, sin embargo por aspectos prácticos, muchas de esas funciones son otorgadas a
los ministros. A su vez dentro de cada ministerio, también se otorgan funciones a los demás funcionarios inferiores,
a fin de descongestionar el despacho ministerial.
Sin perjuicio de las delegaciones previstas en leyes orgánicas, en todo caso, los ministros, directores de
departamento administrativo, superintendentes, representantes legales de organismos y entidades que posean una
estructura independiente y autonomía administrativa podrán delegar la atención y decisión de los asuntos a ellos
confiados por la ley y los actos orgánicos respectivos, en los empleados públicos de los niveles directivo y asesor
vinculados al organismo correspondiente, con el propósito de dar desarrollo a los principios de la función
administrativa enunciados en el artículo 209 de la Constitución Política y en la presente Ley.
Parágrafo.- Los representantes legales de las entidades descentralizadas podrán delegar funciones a ellas asignadas,
de conformidad con los criterios establecidos en la presente Ley, con los requisitos y en las condiciones que prevean
los estatutos respectivos.
Artículo 10º.- Requisitos de la delegación. En el acto de la delegación, que siempre será escrito, se determinará la
autoridad delegataria y las funciones o asuntos específicos cuya atención y decisión se transfieren.
El Presidente de la República, los ministros, los directores de departamento administrativo y los representantes
legales de entidades descentralizadas deberán informarse en todo momento sobre el desarrollo de las delegaciones
que hayan otorgado e impartir orientaciones generales sobre el ejercicio de las funciones delegadas.
Artículo 11º.- Funciones que no se pueden delegar. Sin perjuicio de los que sobre el particular establezcan otras
disposiciones, no podrán transferirse mediante delegación:
1. La expedición de reglamentos de carácter general, salvo en los casos expresamente autorizados por la
ley.
3. Las funciones que por su naturaleza o por mandato constitucional o legal no son susceptibles de
delegación.
Artículo 12º.- Régimen de los actos del delegatario. Los actos expedidos por las autoridades delegatarias
estarán sometidos a los mismos requisitos establecidos para su expedición por la autoridad o entidad
delegante y serán susceptibles de los recursos procedentes contra los actos de ellas.
Artículo 13º.- Delegación del ejercicio de funciones presidenciales. Sin perjuicio de lo previsto en la Ley 142 de 1994
y en otras disposiciones especiales, el Presidente de la República podrá delegar en los ministros, directores de
departamento administrativo, representantes legales de entidades descentralizadas, superintendentes,
gobernadores, alcaldes y agencias del Estado el ejercicio de las funciones a que se refieren los numerales 13, 20, 21,
22, 23, 24, 26, 27 y 28 del artículo 189 de la Constitución Política.
Artículo 14º.- Delegación entre entidades públicas. La delegación de las funciones de los organismos y entidades
administrativos del orden nacional efectuada en favor de entidades descentralizadas o entidades territoriales
deberá acompañarse de la celebración de convenios en los que se fijen los derechos y obligaciones de las entidades
delegante y delegataria. Así mismo, en el correspondiente convenio podrá determinarse el funcionario de la entidad
delegataria que tendrá a su cargo el ejercicio de las funciones delegadas.
Estos convenios estarán sujetos únicamente a los requisitos que la ley exige para los convenios o contratos entre
entidades públicas o interadministrativos.
En esta figura, un órgano jerárquicamente superior es quien decide asumir tal ejercicio de competencia,
"quitándoselo" al órgano titular e inferior, cabe además destacar que esta técnica sólo será efectiva entre órganos
de una misma Administración.
Hay que señalar que la mayoría de las técnicas de alteración del ejercicio de las competencias, como puedan ser
la delegación o la encomienda de gestión, hacen un traslado en bloque de la materia sobre la que verse la
competencia. Dicho de otro modo, estas técnicas confieren a otros órganos una competencia de manera general y
abstracta, mientras que la avocación sólo supone la atribución del ejercicio de la competencia de resolución para un
caso concreto y específico.
DESCENTRALIZACION TERRITORIAL: Mediante ella se le otorga a las entidades territoriales o colectividades
locales autonomía para que se manejen por sí mismas. En Colombia se manifiesta a través de los deptos.
distritos y municipios, que por lo mismo reciben el nombre de entidades territoriales.
ELEMENTOS O CARACTERÍSTICAS DE la DESCENTRALIZACION:
a. Necesidades locales
b. Personería Jurídica
c. Autonomía financiera
d. autonomía administrativa
e. Autoridades locales
f. Control
a. Necesidades Locales: Es decir diferente a aquellas que son comunes a toda la nación. Así la Constitución
establece en sus arts. 298 y 311, las funciones de los deptos. y municipios.
REGIMEN DEPARTAMENTAL REGIMEN MUNICIPAL
Tienen autonomía para administrar los asuntos Le corresponde prestar los servicios públicos que
seccionales y la planificación y promoción del desarrollo determine la ley.
económico y social dentro de su territorio.
Ejercen funciones (administrativas, de coordinación, Ejercen funciones: (construcción de obras que demande
complementariedad de la acción municipal, el progreso local, ordena el desarrollo de su territorio,
intermediación entre la nación y municipios, prestación promueve la participación comunitaria, mejoramiento
de servicios que determina la C.P. y las leyes). social y cultural de sus habitantes, cumplir con las
demás funciones que le asigne la C.P. y la ley).
Los servicios de comercio exterior, de defensa, son de Los servicios públicos de aseo y acueducto son de
carácter nacional. carácter local.
b. Personería Jurídica: para que una colectividad pueda manejarse por si misma, necesita tener la capacidad de ser
sujeto de derechos y obligaciones.
c. Autonomía financiera: Art. 362 de la C.P. Las entidades territoriales deben tener su propio patrimonio y un
presupuesto diferentes al de la nación.
d. Autonomía Administrativa: Se pueden organizar internamente de manera autónoma, lo que conlleva a que las
entidades territoriales tengan su planta de personal propio, diferentes empleados, normas de funcionamiento
interno.
e. Autoridades locales: en el sentido de autoridades propias elegidas por la misma comunidad, nombrados por sus
representantes, integradas por diputados de las asambleas departamentales, concejales en los concejos
municipales, gobernadores y alcaldes, quienes designan a sus colaboradores, secretarios de gobierno
departamental o municipal.
f. Control por parte del poder central: Ejercido por parte del poder central.
DESCENTRALIZACION ESPECIALIZADA O POR SERVICIOS: Otorgamiento de competencias o funciones de la
administración a las entidades que se crean para ejercer una actividad especializada.
a. Existencia de una actividad especial digna de autonomía: Es decir que en un momento dado el Estado considera
que determinada actividad ha adquirido tal importancia, que será mejor desarrollada si se desprende de su
competencia global y se le otorga a otra entidad a fin de que la ejerza autónomamente. Ej: Capacitación de
los empleados públicos, para lo cual se creó la ESAP.
b. Personería Jurídica: Requieren la capacidad de ser sujetos de derechos y obligaciones para poder desarrollar
autónomamente la actividad que les ha sido confiada.
c. Autonomía Financiera: Deben tener patrimonio y presupuestos propios, diferentes del patrimonio y presupuesto
del Estado
d. Autonomía Administrativa: Para que estas entidades puedan auto organizarse, creando dependencias, empleos,
estableciendo reglamentos propios para la actividad que desarrollan.
e. Autoridades Propias: Nombradas por la misma entidad. Sin embargo este elemento está limitado ya que la
mayoría de las autoridades directivas provienen del poder central. Por fuera de esas autoridades, los de niveles
inferiores son nombrados por la misma entidad.
f. Control por parte del Poder Central: Las entidades hacen parte de la organización estatal, por lo cual las
autoridades centrales tienen alguna injerencia en ellas.
DESCENTRALIZACION POR COLABORACION: Se presenta cuando las personas privadas ejercen funciones
administrativas., como es el caso de Colombia, de las Cámaras de Comercio y de la Federación Nacional de
Cafeteros.
El control existente en caso de Centralización, se denomina control jerárquico. El que se aplica en caso de
descentralización, se conoce con el nombre de control de tutela.
A). CENTRALIZACION POLITICA:
CONTROL JERARQUICO: Es aquel que ejerce la autoridad superior sobre los funcionarios inferiores, con
fundamento en su rango y autoridad.
Este control se presenta respecto de los organismos centralizados, que son los que se encuentran sometidos a una
estructura jerárquica.
Además dentro de las entidades descentralizadas, tanto territorialmente como por servicios, también se presenta el
control jerárquico, ya que esas entidades son descentralizadas respecto del poder central, pero internamente son
centralizadas y organizadas jerárquicamente.
PROCEDIMIENTO DE CONTROL JERARQUICO: Se ejerce mediante varios procedimientos, según dos campos de
acción:
a. Control sobre los funcionarios: Facultades de designación, poder disciplinario y retiro del servicio. La ley
determina cuál es el funcionario superior competente para nombrar los empleados, para sancionarlos y tomar
decisiones sobre el retiro del servicio de los empleados inferiores.. En el ejercicio de este control tiene una
colaboración importante la Procuraduría General de la Nación.
b. Control sobre los actos de los Funcionarios: Comprende las facultades de revocarlos y reformarlos una vez
interpuesto el recurso de apelación o mediante la revocatoria directa.
Si el acto fue dictado por un funcionario con base en una desconcentración por delegación, el superior delegante
puede retomar en cualquier momento su competencia, de manera que puede dictar directamente un acto de
aquellos que había delegado en el inferior.
Además de las facultades de revocación y reforma de los actos, existe dentro del control jerárquico el
llamado poder de instrucción, que consiste en la facultad que tiene el superior de dar órdenes a sus inferiores y
hacer que ellas sean cumplidas, tratándose de órdenes legales.
B) DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA:
CONTROL DE TUTELA: Es el que ejerce el poder central sobre las entidades descentralizadas, tanto
territorialmente como por servicios.
AUTORIDADES DE TUTELA: En relación con las entidades descentralizadas territorialmente, el control de tutela que
el Estado ejerce sobre ella está en manos del Congreso (leyes) y el gobierno, a través de la reglamentación de las
mismas leyes.
En relación con las entidades descentralizadas por servicios, el art. 8 del Decreto ley 3130 de 1968, lo confía al
Ministerio o depto. Administrativo al cual se halle adscrita o vinculada la entidad.
PROCEDIMIENTOS DEL CONTROL DE TUTELA:
a. Control sobre los funcionarios: La C.P. en su art. 304, asigna al Presidente, como facultad la de destituir,
suspender a los gobernadores, alcaldes municipales.
Respecto de las entidades descentralizadas por Servicios, los directores y gerentes de los establecimientos públicos
nacionales son de libre nombramiento y remoción del presidente de la república.
b. Control sobre los actos o actividad de las entidades descentralizadas: Este control por regla general, no permite la
revocación o reforma de los actos, sino que se efectúa mediante otros mecanismos, entre los cuales tenemos:
§ Los art. 300 y 313 de la C.P. que establecen las atribuciones de las asambleas departamentales y concejos
municipales los condicionan el ejercicio de alguna de ellas a la iniciativa del gobernador o alcalde.
§ Gobernadores y alcaldes municipales, pueden objetar los proyectos de ordenanzas y de acuerdos, cuando los
consideren ilegales o inconvenientes.
§ El gobernador puede pasar al Tribunal de lo contencioso-administrativo correspondiente, los acuerdos
municipales aprobados y sancionados, cuando considere que son ilegales.
§ Según el C.C.A., las autoridades administrativas centrales pueden demandar los actos de las entidades
territoriales que consideren ilegales.
-En relación con las Entidades descentralizadas por servicios:
- El poder central participa por medio de representantes, en los órganos directivos de estas entidades
- Para algunas decisiones puede exigirse el voto favorable dentro de la junta directiva, del ministro o director de
depto. administrativo de tutela.
- La validez de algunos actos puede estar sujeta a la aprobación posterior de la autoridad de tutela.
- Las autoridades centrales pueden demandar los actos de las entidades descentralizadas cuando los
consideren ilegales.
CLASIFICACION DE LOS CONTROLES SOBRE LAS ENTIDADES DESCENTRALIZADAS POR SERVICIOS, SEGUN LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA:
1. Control Administrativo: Ejercido directamente por los ministerios o directores de deptos. administrativos, e
indirectamente por las superintendencias bajo la vigilancia y responsabilidad del presidente de la república.
2. Control Presupuestal: Ejercido principalmente, por el ministerio de Hacienda y crédito público, sobre la
elaboración y ejecución del presupuesto de renta y gastos de cada una de las entidades descentralizadas.
3. Control Fiscal: Ejercido por la Contraloría General de la República, el cual comprende el ejercicio de un control
financiero, de gestión y resultados, fundado en la eficiencia, economía, equidad y valoración de los costos
ambientales.
4. Control político: Lo lleva a cabo el Congreso, a través de la regulación de las actividades confiadas a estas
entidades y por medio de las citaciones que las comisiones pueden hacer a sus representantes legales.
5. Control Jurisdiccional: Ejercido por la rama judicial y que recae sobre la legalidad de las actuaciones de estas
entidades.