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SEGU N D
APROXIMACIÓN A LA SE A PARTE
CURIDAD SO
CIAL EN COLOMBIA
CAPÍTULO 4
Las etapas de la s .
egundad social en e
1. PERIODIZACIÓN ..................................... olombia
z. 19 S).........................................................55
PERÍODO DE DISPERSIÓN (HASTA
4 ·······
}. PERÍODO DE ORGANIZACIÓN DEL _ ;;···................................55
SISTEMA 0945
4. PERÍODO DE EXPANSIÓN (1967-1977).......................................................62
.........................77
5. PERÍODO DE CAMBIOS Y CRISIS (1977-··· )·:::::::::::···
86
6. PERÍODO DE REFORMAS ESTRUCTURALES (DESDE .....................................
6.1. El contexto de los cambi
199 .................................... 90
. . os estructurales de los años noventa 90
6.2. El sist ema int egral de seguridad so · 1
. , . c1 a creado por la Ley 100 99
.. . .. .. . .
. .. . .. .. .
6.3. Los d1?gnost1cos y los cambios posteriores a la Ley 100· 107
El penodo 1994-2002 ................. ·
6.4. Los ajustes radicales al modelo d·¡ · ;·· ;·I····; 109
¡··················
2002-2010 120
.................................................................. ..................
..
6.5. La seguridad social entre la sostenibilidad y la ampliación
de los derechos: el período 2010 en
adelante.................................
CAPÍTULO 5
Elementos constitucionales de la seguridad social en Colombia
l. LA SEGURIDAD SOCIAL COMO DERECHO 135
........................................................
1.1. La seguridad social es un derecho general 135
.....................................
1.2. La seguridad social es un derecho exigible.... ................................. 136
1.3. La seguridad social es un derecho irrenunciable............................. 137
1.4. La seguridad social es un derecho de rango constitucional 137
e internacional
.............·······················..··..·......··········..···············.. 138
2. LA SEGURIDAD SOCIAL COMO DERECHO FUNDAMENTAL y LA ACCIÓN DE
TUTELA.. 143
LA SEGURIDAD SOCIAL COMO SERVICIO PÚBLICO ............................:................
3. ·3 1 . . 'bl'co de la seguridad social..........143
1
· · Los prestadores del serv1c10 pu ··:··...................
.2. La obligatoriedad del servicio público
............................................ 3 .............
1
.3. La seguridad socialy el derecho de huelga
3
144 144
3.4. La segL1ridad social y la continuidad del -.' ............................. 145
se
Y de los
derechos.......····......··..····..........·..
- - --- - -
vjjj EL DERECHO COLOMBIANO DE LA SEGURIDA D SOCIAL
ÍNDICE GENERAL ÍX
12.7. Situación de los re ,
1
- enes exceptuados .
en pensiones
........
12.8. · ·,. d ........... Y especiales
R ev1s1on e pensiones . ......... .... ..........
........ ·············· 168
. ··········
13. fa CRITERIO CONSTITUCIONAL DE l .................................... ...
13.1. La sostenibilidad fisc 1 A SOSTENIBILIDAD FISCAL..... .....:............ 169
constitucional ..... ª corno rnarco del ......:... .......... 169
..
rnod
. . . "·..··.............. e1o economrco
13.2. El incidente Judicial s b . ............................ 169
en las finanzas públic sre el impacto fiscal de las .._. ..........
... eras
13.3. El desarrollo legal del 171
·n .d. .. .. . ... ..... ............................ ................. 174
1 c1 e n t e d · e i mpacto fiscal
·······················
CAPÍTULO 6
La estructura normativa 1
del sistema int 1yde campo de aplicación
egra e seguridad social
1. (ONCEPTO y OBJETIVOS DEL SISTEMA INTEGRAL DE SEGURIDA
D SOCIAL........177
2. LA CONFORMACIÓN DEL SISTEMA INTEGRAL DE SEGURIDAD SOCIAL...........178
2.1. Descripción general y limitaciones ................... 178
2.2. El sistema general de pensiones .......................:::::::::::::::::::::::::::::: 179
2.3. El sistema general de seguridad social en salud.............181
2.4. El sistema general de riesgos laborales ........................................... 184
,,
2.5. El sistema de asignaciones fami_liares o subsidio familiar 185
.................
2.6. Otros servicios sociales............................186 .
3. ESTRUCTURA GENERAL DE LOS SISTEMAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL...........187
(2) Rueda Plata, José Olinto. Historia de la población en Colombia: 1880 - 2000. En "Nueva
historia de Colombia", Volumen V. Editorial Planeta, Bogotá, 1989, p. 364.
(3) Montaña Cuéllar, Diego. Memorias. Universidad Nacional de Colombia . Facultad de
Derecho, Ciencias Políticas y Sociales, Bogotá, 1996, pp. 51 y ss.
LAS ETAPAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN COLOMBIA • 57 ' )
(1
En su famoso proyecto de "s . 1.15 r
pública como una manera d c r:"º de Estado'' proponía organizar la asistencia
-
NA, "la frase de que a los ind· imi ar la caridad. Como lo anota GERARDO Mou
que consideran que se les d 'entes les parece mejor no recibir como limosna '?
tales del pensamiento J'ur'd·e e por derecho' anuncia u na de las conquistas cap1-
del Estado el hombre es ICO en 1os u,1timos
• ' f t
1 lustros: el principio de que en ren e
. u n acreedor"<4J A f ·par
en
ica la asistencia públ u nque e1 Estado comienza a par
d d . · 11
de ta misma no se lo r s e cormenzos de siglo, la consagración institucional
"La asistencia públic ss o : la reforma constitucional de 1_936 que
dispuso: de medios de subsistencia nc1on del Estado. Se r:stará a quienes,
carec1eno
0
,·
f 1s1camen t . . d de derecho para ex1g1rla de otras personas, esten
e incapacita os para trabajar".
··· c) ,El mu. t.ualismo ' por su parte, ti·ene en el pa1,s su ori.gen en los 11ama dos
montep1os m111tares que fuero · · · - 1
implantadas también en Amé organizc1ones castre_nses del gob1erf o
esadno
. . ., nea, consistentes en cajas de socorro inanc1a as
me 1.ante contnuc1on de sus miem bros para dar auxilios económicos a las
familias e los mismos. Proclamada la independencia, tales instituciones conti
nuaron v1gent: hasta 1827. En 1843 se restableció el Montepío Militar a
solicitud de muchos m 1tans, ante el desamparo de las familias de quienes
fallecie.ron en las cmpnas _li bertadoras y en . la guerra de independencia. El
montepío reconoc1a asrgnacrones o prestaciones económicas a favor de las
viudas de los militares fallecidos en servicio. En la evolución normativa del
montepío, éste se fue transformando en caja de ahorros, con la obligación de
devolver aportes al afiliado o sus herederos; también se destacan los
mecanismos de fortalecimiento financiero a través de leyes que les concedieron
tierras. El montepío militar fue suprimido en 1855 pero se creó n uevamente en
1890. La supresión definitiva del montepío militar se prod ujo entre los años
1913 y 1917. "En esta forma -anota RENGIFO- finaliza esta experiencia de la
organización de un Montepío Militar en nuestra país que, pese a ser una
i nstitución clasista, denota la preocupación de los gobernantes por establecer
un régi men de protección a favor de las viudas y de los huérfanos de los mil
itares en servicio activo y que por no reuni r los requi sitos de leyes especiales
•
no tenían derecho a recibir otros beneficios"<51
b) Respecto del personal civil of icial, ·la primera ley que los protegió fue
la Ley 50 de 1886, que establecía pensiones en curiosa combinación de
jubilación e inval idez, pues se otorgaban a los veinte años de servicios,
debiendo probar "el haberse in utilizado el servicio el trabajador" y ciertas
condiciones éticas y hasta políticas como "no haber sido removido por mal
manejo, injuria u omisión" y además "no ser rebelde ni sindicado de tal por
·el gobierno"18>. Otras ,normas pensionales se establecen en favor de los
Magistrados de la Corte Suprema de J usticia mayores de sesenta años, como
también de los empleados civiles que hayan desempeñado cargos públicos
por treinta años, debiendo probar además la honradez y consagración en el
desempeño del cargo, la ausencia de medios
de subsistencia y el cumpli miento de sesenta años de edad; la pensión era
de la mitad del último sueldo devengado (L. 29 de 1905): ·
1. i 1 . J , '
(6) Arch ila M auricio. La clase obrera colombia na (1886 -1930) . E n "Nueva h istoria de
Co lombil Vol. fil (Relacion,e intem ioales - M_o_ ,i \i.e os so iales), ed. citada, p
. 230.
(7) Rengifo . La segurida d social en Colombia, ob.,-cit., p. 1.
(B) Cetina .vargas, Oswaldo. Derecho integral de seguridad social. Ed iciones U niv_ersidad
- Externado de Colom bia, Bogotá, 1986, p. 100. -
LAS ETAPAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL NCOl.OMAIA r 59
n para
proyectos guber. e discutier . ron
crear una 1 namentales y de origen parlamentario que s
ana: ex1st1e .
proyectos ei Sobre "seguros del trabajo" con la influencia aleoyectO Chaux)
1931 (R es ructurados en 1928 (Proyecto Montalvo); en 1929 (las legislatura
de
19 estrepo Jara ·11 G . , . tos en
a doS mi o, a1 ta n y otros); y sucesi vos proyec sido
rese , .
33 193
en detaÍle S, 1 36, 1937, 1941, 1942 y 1943i Estos proyect? ha e unificac 1on y,
por RENGIF0(14). Esta secuencia refleia ya una polttica 0 ·0 s de pro-
at 1a .,
vez de r as d'f· ,
1 icultades del país por superar
1 asgremt
las parce
ecc1on con los c 1 • . ., . .
ua es se 1n1c10 la segundad social.
3
PERÍODO DE ORGANIZACIÓN DEL SISTEMA (1945-
1967)
uros .socia-
l sta apa, llamada por RENGIFO "de prestaciones patronales Y seel
nombre es diversificados", va desde 1945 hasta 1967. Como se desprende ·
mente
que le hemos asignado, se caracteriza por ser en la que se organiza prop a undo
en el 1s' ,· ' do muy ,ec
p n reg1men de seguros sociales. Se trata de peno . idído hasta
un
en realizaciones y en la puesta en marcha de políticas que han 1 c ., · sti
nwstros días. Por eso puede considerarse ·como la etapa de organizacion in
tucional de nuestra seguridad social.
. ·• ' . ·1 •
f 1
efecto el estado de sitio an s de los asalariados u ,za 0 por el mu ndo oficial
la decisiva asesoría de sup I egisla n favor de I trb: umatejo empl·eó en
el Decreto Legislativo 2350ndante h1in1stro del ra mo Adá JAª res Ay, por
eso, con l , , . e 1944 1 n . maga ndrade dictó
a mas prov1da en el campo labora1'·qul e ub go se convirtió en la Ley 6ª
de' 1945
co otn rano"<1s1 '
b) Resulta curioso observ , ·
del país destacan en mayor 0 m n e os nal istas de la historia política y
social de. 1945, pero en cambio no su 1 ,ed. .ida los aspectos laborales de
la Ley 6ª
denc1a. des de e pu
1 e en re1enrse a u
nto de vista de la se .
d .
n.aspecto e inmensa trascen-
to de las prestaciones sociales g1dad social como fue el establecímien-
inmed iato de la segu ridad social ª fº ,e los empleadores como
antecedente DuRAND, ha señalado en su el , . b pa1s. En contraste, el
profesor francés .1 .
antecedente
seguridad de laPAut asrca o ra de seg ,.que un
·d d
a cargo de los ru os f ª.
social h .d n ocra que importante
a o e1 la
. s1 e as1stenc1a se establece
. . , d g P pro esronales en la empresa y anota lo siguiente·
"La orgamzacron e u na garanf b f .
. · por el parágrafo 617 del C , en .ee rc10 _de ciertos.
asalariados fue instituida
. o 1go Civil alema n ...; el mismo procedimiento se
ha empleado en Colombia, pero con un alcance mucho más general, por
medio de
una ley de. 19 de f eJ::rero de 7945" (se subraya)'16l. Ciertamente, haber
previsto las prestac1oes sociales com? prvi :al:isten:ia de seguridad social
constituyó para Colom bia un avance social s1grnf1cat1vo, visto en la
perspectiva del tiempo.
' '
(15} M o l . G d b
erar o, o . 't t mo 111· De 1935 a la i niciación del Frente Nacional, p. 1 -
ina, c1 ., o · . . . d Traba· 0 ·
{16) Du ra nd, Pa.u l, La polftica contemporánea de eguridad social1, m,rsteno · . 1. t Y
Segu ridad Social, Mad rid, 1991, p. 90.
'._64
GERAAOO ARENAS MONAL\IE
como una e fd , -
.
. te
ros sociales obligatorio . isenada régimen ·míen-
. . ormat1va en esa sustitución , ,
a) El .mecaismo · · ª de 1945
para que las prestac· previsto en las normas de 1944 y en la Ley 6 .
""'ente
bl' . sust1tU1 pos t 1 de
pol ítica social. Al fo igtono constituyó una herramienta f undarnen ª ¡za el
Seguro Soda! Obl'e ect? ª Ley 6ª de 1945 dispuso: "Mientras se rga n niza
ciones o p·re t . igatono, corresponderán al patrono las siguientes indern s "
(art. ·12) s _ ac1one.s para con sus tra ba1. adores, ya sean emplea dos
y obrer o ·· ·
u 'd en t e • • • or
, se m.encionaban a t' as mdemm zac 1ones P
1acc1 en-
de · ,t-:raba· con m
uac1 \: od·nJO 1as mde · · ·¡· p or
'f erme ad mm zacr ones · por enfermedad profesional el aux• 10 .
"
profes ·iona 1, 1os. "· gastos indispensables del entierro
' de1 tra
bajador ,
d ·no
,
ª1 em.as de las vacaciones y las cesantías. La Ley 90 de 1946 crea el I nstituto
Co
o. mb1ano de l.os seguros socr·a 1es, de modo que al expedirse el Co'd'rg
Sustane
tivo del Trba1o de 1950 se establece el mismo principio de la transitone
ad d ilas prestaciones sociales hacia la seguridad social; en efecto, el Código
dispuso
que todos los patronos estarían obligados a- pagar las prestaciones sociales, pero
que e_llas !'dejarán de estar ·a cargo de los patronos cuando el riesgo de
ellas sea asumido por el Instituto Colombiano defos Seguros Sociales, de
acuerdo con - la ley Y dentro de los reglamentos que dicte el mismo.I nstituto"
(arts. 193 Y 259).
• • • 1
peq ueñas ·epresas '_dilsfruten tambié ._lós benefici os del ··s·istem·á¡la aÜsénciá ·de
. cargas excesivas .para as empresas cotn· - d · · l l ·
1. ,. . .. . ., para a con · as·pr estátiones ra·su
c argo; el efecto et1co sobre,el ·trabajador , que en el é ··· 'd. · ·· ·
· ·d'd · · · · . ' r gimen e prestac 1ones· 'ex1ge sm
• ª porque nada. r. cuesta";aprte ef e que í'se habitúa a la désm'oraiiiadora
1
.gratuidad de los serv1_ c1_ 0s"r mientras · que en e·I "e. g·u · , · 1 ·11 1 t · b' ·:d - ·
ro socia e ra ªJª or paga,
.en cot1zac1ones, u n serv1c10 que exige cbtno d ' h
. • , _ ::i
_ • . • .
"' - ··.b.. · · ..d· ád' ·
" · f'
;generosa · · ma 1men te en l as p . 1
. erec o y no reet e com· · . rva
1
t · o
• • ..• • • • , • rs aIOhes patronales no se asegura a·quienes
•sirven a vanos .empresarios y a otros ,gtu p· osu ...e asala 'iad ·· 1 ¡• · · 1
.. . . _ ·r os, y en e seguro
todos quedan ig ualmen te protegidos ' Despu.e's de·ª t"" · '6 d - · ·
del seguro octal, . explica . al . Congreso·que, pese .a ellas es elenumerac 1
Gobierno decidió n e v entaJ as
1
d) Un aspeto más general de pol ítica social que onviene exami nar
con lá creación .del Seguro Social es el porq ué se eligió para el país el
odelo dI segr? social alemán,· que centra la protección en los asalariados, en'
véz de' onentar el
66 GERARDO ARENAS MONSALVE
a
5 b) En segundo lugar, la Ley 6ª dispuso la creación de la Caja Nacional
de Previsión Social como la entidad encargada del pago de las prestaciones
oficiales. En tal virtud la ley expresó que "el Gobierno procederá a organizar
la Caja de Prevjsión Social de los empleados y obreros nacionales, .a cuyo
cargo estará el reconocimiento y pago de las prestaciones". Sobre la natu rale
za jurídica de la misma se dispuso que sería "una persona ju ríd ica autónoma,
cuya administración corresponderá a una J unta Directiva i ntegrada por repre
sentantes del Gobierno y de los. empleados y obreros". El capital de la Caja
seJormaría con. aportes del presupuesto nacional, con aportes del. 3°¡0 y del
2% de los sueldos de emleados y obreros respectivament .e, más un aporte
de la tercera parte del pri mer sueldo mensual de todo empleado nacional.
Esta estr.uctu ra de fin nciación esultó _i?eficient,. situación que pareció pre
ver la. rsma ·ley al senalr que .la Ncon garantiza todas las obligaciones de
la Ca1a , con lo cual se mst1tuc1onalizo, desde sus orígenes, la
dependencia
LAS ETAPAS be LA SEGuÁroÁo·sócrAL ·EN coLoi.tárA .-.67
n.
º
grupos: el primer contingente de afiliados en Bogotá fue integrado
cerc
a de 54.?.. trabajadores y poco más de 7.100 empresas; la inscripción
inicial ?mprendi? al co!11ercio, los servicios y las pequeñas industrias de
btrans- formacion; no se incluyo la gran industria man ufactureraancas,
y los b ·
, · · · 1· d ., pues se
usco inicia mente ar protecc1on al mayor número de trabajadores que tradi-.
LAS ETAPAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN COLOMBIA 69
·. .j) .,,.
· , Und interesante
• L' debate sed presentó en el ICSS con respecto al m a ne· jo
L
de1 e cesant 90 1946 • .establecido que el ·¡ · d
aux1 1a. a ey e hab1a
10 , d d d aux1 10 e
.
cesant .qh b"ue se crea e 1934 a cargo de los patronos d
a
1a, 1a 1o es
• 1 ' b"
. ,. 1 S S . e art 77ede la Ley 90 establecía " tat pasar
tam b 1a M ' ¡
ren · eguro ocia 1cu · ras e
¡; bl" · o
seguro socia o 1gatorro no este• en condiciones de tomar a s . . 1en
1 ·
"' . · • · · d las . . vigentes u carg o e nes g o
de . b 1 · , ,
cesant1a, continuaran ,r.rg1en d1spos1c1ones so re a materia .
o
En 1961., cuan• do .se debat1a en e•l Consejo Directivo del l nst1'tulo .e1 tema d e
1 seguros econom1cos, se planteo por algú n representante d 1
" os
1 d · b · .d e os patronos que
1
e seguro e ve1ez esta a me u1 o en el pago de las·cesa n t"1as,,, 1o que ll evo•
LAS ETAPAS DE LA SEOUAIOAD SOCIAL EN COl.oMBIA 71
(26) Morales Ben ítez, Otto. Política laboral, ob. cit., pp. 209.236 .
(27)
Ibídem.
(28) Rengifo, ob. cit., p. 275.
LÁS ETAPAS DE LA 8UAIDAD éoclAL EH eot.OMBIA 75
(29) Ibídem.
(30) Arias Pérez, Roberto, Colsubsidio: La dimensión humana de Ja seguridad social, Veritas
Editorial, Bogotá, 1994, pp. 61.:63. ·
• ·.·.
"1
. i
.1
,·· ···'1o: En·este período se crea una prest Ció 'so'cal atípica q favorece 'fa
·.._. t b"fd d laboral •y áea · posteriormente, 'complej os debates 1und1cos sobre la
es a 11 a ' . , .:.. . ., " d ¡ Ley 171
séguildad social: tréí.ta·de la l/amaa pens1 sa 1on crea . a por a .
de 1961: ,r '
se. . · · ., . .
' J\ ' . l.
·' a)·., .· La Ley 171 de 1961 fue un mecanismo ideado por el Congreso para evi-
1.d · · tamente antes
tar que los trabaJ·adores del sector privado fuerandesped os m1us b
1
de J· Ub.I acdion
de cumplir los requisitos de .,
la pens1on ·' que se causa a
patrona 1
con 20 años de servicios exc1 1 · pleador to a vez que no
a o· la
us1vos
mismo em : so entonces
1
entrado en vigenci_a el sistema pens¡onal del Seuo.S a a!injustificada a
mencionada ley que todo empleador que desp1d1er . .·
b) Cuando entró en vi e . . .
bate jurídico se centró en di ª
1 1
1
sistema pensiona! del Seguro Social,el
de mediante el régimen de coticu si ª pesar de quedar el trabajador
pensionado
derecho o no a la pensión s:ª'?nes al segro social, el despido injuto
daba resolver el asunto ¡n0 que d' cion. En los anos setenta la
1
jurisprudencia debió
de las pensiones del sisteº dugar ª aplios debates sobre la naturaleza
ª jurídica
e segundad social.
, ¡ b ,l
d . .) I nicialmente h
s1 estas nueva bo vacilantes . . . s ecto
dispuesto en 1 s cnd1ciones pe . posturas de la jurisprudencia re:bfan
trono particule Código Laboral ps1¡nales e n inferiores a las que sed ª1
pa requisitos ar ar. En un primer moª a pens1on de jubilación a crg e
los establecid p a obtener la pensi , ento, el Consejo de Estado estimo q los
namente 1 os n el Código labo l e el Sguro Social eran más gavosos_dueple-
'responderos riesgos que le catres e manera que el ISS no hab1a asu1
ebía
. e . .. por la diferencia• . p ndían antes al patrono, por lo cual este dé
Fasns1oes 9ue establecía con ese cri.terio anuló la norma del reglamento _ ho
d obligaciones patron lq las prestaciones del Seguro sustituyen de der d
e esa norma qued a e en.materia de pensíones<32>· a pesar de la nuli a
sub ., , aron vigentes 0t , h b'a
1 una
rogac1on del sistema . ras que permitieron asumir que
en los años ochenta 1 .pns1onal patronal por el del Seguro Social. Mas ta_r?e,
' ª J Unsprudencia precisó los alcances de esa subrogacion.
e) A partir de la v· · ..
·- zaciones del seg igncia del seguro de IVM (1º de enero de 1976),
las coti l
uro pens1onal ·b ra a
adesarrollo
ca·bo u económico d , d b'ian tener una destinación que contri uye ,
n contrato el pais sm afectar su destinación Fue así como se llevo
de ·
firmad f1 d · · t
eicomiso Y suscripción de bonos de valor constan e
687 deºl e e 1_I nstituto, e_I Gobierno y..el .Banco .de -la República. El Decreto
se creo el meca
destacan· pr 1 nismo,
1
que buscaba varios obJ'etivos1 entre• los cuales
•
(33)
Rod ríguez, ci- 1., pp · 156-162.
ob ·
LAS ETAPAS DE LA SEGUFllDAo'sócrAL EN COLÓMÍllA
.;79
1
•i
.·· ..
i
'
1
creciente
el Ministro de Trabajo de la , po 1itizaci.on de la entidad, al punto de que
Directivo del ICSS en abril d= , J rge Mano E.astan, exígió en el
Consejo nales entre los os partidos(34J. e reparto pantano de
las gerencias seccio-
' 1 : 1 ·,
• • 1
¡,
·I '
' l •'
l'
(34) 'Ibídem, pp. 162-169. ·
(35) Ibídem ;, !' ·1'• ; _ ¡ . : r1 .
'l . . . ' .
!,
,· 1
(36) Ibídem, pp. 187-189. 1
1
1
1
BO GERAROO ARENAS MONSALVE
82 GEAROO A
RENAS t.IONSALVE
. se cau-
esta ley dis u . beneficiarios, . dor
saba no s P so que el derecho pensiona! en favor de stos b'én del trabaja .
1
. ue fallee ente por falle itniento del pensionado,sino ta7etdo el respctivo
ttnipo d ts.de cumplir edad pensiona! pero ha comp ..
. e serv1c1os ; ·
·. d)
Fi · ' .·
· 1· ''Estatuto d 1 Pen·
. e
siohado" ena ente, la .Ley 4ª de 1976, conoc da .c?mo . en favor d los
1
ens·i ;d onstituye un importante esfuerzo de JUSt. 1c1a socia . f··,nanc1eros
P ona ·os 0
del · · técnic - entes: e1
' aunque fue. expedida pot fuera de
cntenos
los ·gui
seguro so · 1 D · o ·los si 1
derecho . eta ·. · e su contenido se destacan aspe tos corn ó conservar e
·poder ada n. ea1uste anal del monto de la penion, que busdo no satísfio
pi quisitivo de la misma, aunque el mecanismo establ.ec. del límite
n-. arnente· esa aspiración. Otra innovación fue el establecimtentol ·, el de-
•• • tn trno den sa 1ano · , • ., b' , estab ecio bíén
·h mm1mo para pens1on. Tam 1en se -r
u toda
rec o a u d . . d d' . rnbre. • am
. .. , ..,na mesa a ad1c1onal de la pensión en el mes
e ici , . Por
el erahzo el auxilio pára gastos ' de sepelio de todo pensionado que1 fadl
ece. er- u timo e , 1d ·· . . . d' f t
n e 1os s y e .
.. . ' reo e erecho a que los pensionados su familia is ru d
tcos asistnciales que las entidades tengan estableci os para sus tr?ªJªdeº :
.cti.v?51, asi como el acceso a becas o a'uxilios educativos para los
hiJOS pensionados.
• ' ¡ • 1
1
l
\P
.., b) El .régimen d.e tranl \Ón d ·las pensions patronales privadas a 1
1
las del eguro Soc_1al detrmmó también importantes ·debates ·urídicos 1·
respecto de los I'
c cale.s la.Sala 9e Casación Laboral de la Corte Suprem1de J ustiia debió (
fijar los
entenas interpretativos correspondientes(4G> .
\e
¡
·.
e) .E ste eríodo dbió enfrentar también la jurisprudencia la .\'
discusi.ón de const1tuc1onal1dad dI transito de las prestaciones patronales .\
al Seguro So1al, frente a 1 dman.da de mexequibilidad de las normas 1
correspondientes. El Juez '\
de C::ºstitucionalidad d la época, la Corte Suprema de Justicia en Sala
Plena, decidio ª favor de la val1 7z del tránsito prestacional y explicó
ampliamnte _l?s
alcances de la subrogac1on de - prestaciones que había previsto la
leg1slacion desde 1945<471.
b) Para la afiliación al seguro social del servi<:i_o don:1sti. o,el Congreso 'd' ,
(L d
exp1 10 una ey . 1 e . 11 , . 1988
) en la que se permit10 la afil1ac1on con base en
. ..
' ·-.
diocesanos. Se trata del Decreto e 1 ·
efectiva aplicación. . . ..
· · · e/ país
?
B.· . . En r el ambiente cm.bios y.tris7 ; a
on importantes d1agnosticos so re ª c:; s:: ae a:s guddad contó
• 90 GERARDO · RENAS MONSALVE
ta
del gasto público y con el traslado de su gestión al sector privado. En ese s
·
tido, las economías desarrolladas emprenden ajustes a sus amplios sisternase
ó ·· seguridad social, y los países periféricos se enfrentan a la necesidad de
efecto e reformas estructurales de unos precarios sistemas de seguridad
1/ social. ar
2. Un aspecto de contexto de las reform s structura_l s,de la
_seguridad social colombiana es el cambio de modelo econom1co que v1v10
el pa1s, proceso conocido como la apertura económica. Este proceso
insertó al país en f a co. rriente comercial mundial, lo que traj o importantes
ventaj as y también algunas dif icultades.
a) Antes de la adopción del modelo de apertura económica rigió en
Co lombia el llamado modelo de sustitución de i mportaciones: "En el decenio
de los años cincuenta los países latinoamericanos diseñaron políticas
económicas orientadas hacia el mercado interno. En general, los países de
América Latina siguieron el mismo patrón de desarrollo. El sustento teórico y
de coordinación de políticas estuvo orientado por la Comisión Económica para
la América Latina, CEPAL, organismo de las Naciones Unidas. La sustitución
de importaciones era el pilar básico de la política. Buscaba reemplazar, por
medio de la industrializa. ción, los productos importados de consu mo masivo,
para eliminar las presiones que esas importaciones ejercían sobre las escasas
divisas de los países. Las divi sas se originaban principal mente en las
exportaciones de materias pri mas agn colas o mineras. (...) Dos mecanismos
i mportantes se uti lizaron para el control de importaciones:por una parte, I
arancel, _ que es el impuesto correspondiente que se paga al introducir una
mercancía del exterior, y los controles cuantitativos, que son las licencias que
se otorgan a los impotadores. El criterio que subyace
al otorgamiento de las licencias es el dE;! , que los bienes importados no
compitan con los producidos en el país"'52l.
(52) gu/r .luis, gncio Sustituión .de importaciones y apertura económica , En: revist
Ana /rsrs Polr trco , N 13, Umversrdad Nacional de Colom bia, I EPR I, 1991, pp. 79
Y ss.
(53) Ibídem, p. 81. ··
LAS ETAPAS DE LA SEGUAiOAD SOCIAL EN COLOMBIA ·93
l
l
1
1
1
96 GERARDO ARENAS MONSALVE • -. ,
'"J
uJ -: 98 GERA"'
' nDO ARENAS MONSALVE
......, 3 la concep-
ci., b) E d b ' te ner 1a r
efOí• • •
'd
' ··
te Gavm a,
d n el debate sobre los alcances que ' ª . del prest en dara
e 6
esot nel Gobierno Nacional, durante la administra• ºr lugar, hubo unablema
uvo e nm d , . . en n p ro
te . arca a por estas caractens t1 cas. irla como u . , ue
prime
ndlec1a
exc usrvama eludir, el.debate público de, la. reforma y asmsiempre estimo
1 Gobierno ·stemaqd e
. ente tecnrco· en segundo mp
l d por un con un
e1
termino,e st
s1 ste m f '
. . ª . • anc1.ero de'las pensiones deb1,a ser ree rometr'do . .
aza
, 0
caprtal1zac1on individual· además el Gobierno parecra comP udo
prop , . • 1 I • 1 lo que p
/ 1e
percibirse, osito privatizador del sistema de seguridad socia d
n 1992 a on-
entre ot · · 1 senta o e · l la
ros, en el contenido del proyecto ori gi na , pre rídad soci a Y
greso,que planteaba el marchitamiento de las entidades de.segu· y único para
creac·,
os trab ron d·e1dsistema
. de á
· ahorro pensiona! con car,1cter ·
bhgatono
0
considerab a
b'1 Go 1ern
q1 ue 1 ªJ ª ores que ingresaran al sistema;por u ti, mo,e
·t s econo 1 ,m·cos (como
0
e .
· ª reiorma de seguridad social .debía cumplir proposi 0 cional) y sólo
e1 fortalecimiento del sector financiero y el aumento del ahorro na
-de manera mediata debía cumplir propósitos sociales. • ó con la expe-
c) . En el contexto del debate sobre la reforma que cu1
d" ·, d · mm n·ismo y
icion e la Ley l 00, el sector financiero tuvo un t rotago
e,P . . -d l El
se c t ' importan
, en grupo de presión a favor. de la cap1·ta 1i·zacion ind.11v1 ua ·
c or cantaba ya con la infraestructura para asum·ir e1 negoc·i0
se t ons • tuyo pensiona , pues
l d
1
las administradoras de fondos .de cesantías (creados en la reforma labora . e ª
L 50/90), quedaron facultadas hacia el futuro (por virtud de la reforma finan-
ci.era de la L 45/90) para adminis·trar fondos de pensi·ones. Adema's,
e1.sector financiero estaba seriamente comprometido con el modelo
pensional chileno y,
en general, centraba sus análisis en los efectos económicos de la
reforma,pues carecía de una visión social de la misma. .. .
., d , . 11
cion · e competencias y recurs ... C, esarto arse a través de la descentralita-
proyecto de reforma pehsiona . and? la administración Gaviria presentó el
abordar una reforma integral e 9921 el Congreso 'discutió la necesidad de
1
analistas económicos de 1 ,en sa Ud; percepción que compartían también .los
(. p. , 1 el I a epoca. Au nqu . rsas propuestas
e s.e presentar n.
mc1p,ment nstituto de Se · d1v
e .
Planeac1on Nacional) todas ll g.u rs ,sociales, del M m1steno de Salud y de
· ,. · ' e as co1nc1d1an en 1 'd d. d ·
ros cnom1cos de los de salud en 1 . . a necs_1 a · e separa los,se?u-
y privado en la prestación de ' . libre competencia de los sectores publico
1
y prestadores del servicio El s rvicios, Y .en la separación entre aseguradores
Luis Londoño, planteó u a roº ierno N ional, con el Ministro de Salud
en':
Juan estructurado" que al d' f p puesta u nif icada que se denominó
"pl uralismo de seguridad 'social
general
en el Congreso se convirtió en el sistema
I
- 100
. GERAJtDO ARENAS MONSALVE
:es1
desmonte gradual de
s-cajas de previsión. Para la gest1on privada , se permite la creación de entida
administradoras en el sistema de_ pensiones (administradoras de fondos de
. nes) en el sistema de salud (entidades promotorasy entidades prestad
pens10 , d . , . (d . oras
de salud) y en el sistema e riesgos pro1es1ona 1es aministradoras de riesgos
profesionales).
e) El sistema conserva el cr!terio tradi ional de la obligatoriedad de la
., Para los sectores protegidos, pero introdd uce para el afiliado 1a 11.bre
afiliac1on
. de instituciones como un · e competencia y cal"d d
escogenc1a mecanismo
1 a .
LAS e-TAPAS DE
lA SEÓURIOAO SOCIAL EH eot.OMBIA fOf
d) El sistema conserva ta b·,
son . . 1 .,m asaJa
•en ··
eld crit
pnncipaa mente1 poblac 1on erio. de - sectores protegidos
los
ª
vado. Pero permite Y promueve la f'l' n fotmal de los sectores público y
pri- .
de otros sectores de 1a
población a 1 1ac16n o.s traba indep'endientes y
de I
. que en el m 1adores
I
d
0 e .
al sistema. anterior carecían de acceso
o
e) El sistema señala mecan·
prestaciones. En particular, fortales7°;. espcíi;os de financiamiento de las
obligación
. de cotizar 'con nuev aset anias ' rnancracion
de co tizcon la. generalización
, de la
solidarr. dad a. cargo
d de los afiliad d . ac1 o n y con
mecam smos e
· os e mayores rngresos.
. ., .
f) El sistema respeta los derech d . ,
de la negoc os e segundad social adquiridos por la v1a
1acron Pero no promueve ·me · 1 ·b·1·d d
·, d b f' ·
colectiva. e
de creac1on e de 1 social 'es
I seguridaduso restrrnge a 11 a
· p·os1t )
ene ,, pec1 a men e en pensiones me-
.rcios .
drante convenciones o pactos colectivos (arts. 11 y 283).
3. El sistema general de pens iones f ue establecido como un sistema
dual, en el cual coexisten el régimen tradicional del seguro social
(denominado en la ley //régimen solidario de prima media con prestación
def inida//) con el nuevo régimen de capitalización (llamado en la ley
"régimen de ahorro individual con solidaridad //). Los af iliados tienen libertad
de escogencia y las entidades adminis tradoras administran la af iliación/
recaudan las cotizaciones y deben reconocer las pens iones del sistema.
a) El sistema de pensiones reconoce la pensión de vejez, la pensión de
invalidez y la pensión de sobrevivientes . Para tener derecho a las pensiones
se requiere estar afiliado y cotizar durante el tiempo señalado en la ley.
b) Se dispuso la obligatoriedad de la afiliación al sistema d
pensio_nes para los trabajadores de los sectr;s público. privado en
form.a unificada, y se establecieron fas tasas de cotizac1on que regman en
el nuevo sistema.
e) Los afiliados tienen la posibilidad de elegir entre el régimen.d
prima med1.a y e1 reg1.men de ahorro individual. El primero se basa1 en
los cntenods t1ra-
.. . 1el se undo abre la puerta a os nuevos mo e
os d1cronales del seguro socia Y, g f . en forma diferente la
pensión de de capitalización. Los dos reg1menes mnc1an
vejez y tienen reqw.s1. tos y condiciones diferentes. · .
.d des administradoras de los dos regímenes. Para el
d) Se regularon l?s enti . ª 1 estión del Instituto de Seguros Sociales
y régimen de prima med1 se dispus?. gcuya liquidación no se hubiere
ordenado
por excepción de las ca1as de pre ision Para el régimen de ahorro individ ual se
1
y hayan tenido afiliados ates de ªd e. . tradoras de fondos de pensiones.
· asignó la gestión a
las sociedades ª mirns · , .
· . 1 es unificador de reg1menes antes
e) Aunque e1
nuevo ·stema pensiona bl ., . .
s1 del mismo algunos grupos de po 1on a como
dispersos, quedaron exceptud,os los educadores oficiales y los traba1adores de
las fuerzas militares y de policia,
l02 'GEAARDOARNAS MONSALVE
, .sistema
/ a A.RL respect.1va. L as prestac·10-
nes economicas, Pº.r su parte, c?nstituyen responsabilidad de la ARL y dependen
de l s consecuencias de los rresgos: se pagan subsidios, indemnizaciones
o pensiones. ·
r
a definir un amplio marco g
1
dos en múltiples decretos
reglamenta - es, salud riesgos laborale;f t e 1u:rimer seme.stre de 1994.
s .siguienes nos expedidos en su mayona . mentario 0 modificaron el
·gobiernos continuaron el proceso reg 1
1mc1al. · ' · ·
104 GERARD() •
"RENAS MONSALVE
cupacioryes
cuest t·0nam1de' los ciudadan os.·
·entos S .1mu. . ltánea ,
. 'd de
. todo t · model . mente. co
. n esa imp'ortarícia surgen
e ect1/ v1 ad en la p rotecc ión
i po a
° que tra¡ o ,/a rLey 100 y se ·discute.,su
d
. .- . ,, e 1os derechos, ·. , . ¡
,.
a)
, L Ley· 100. · ·,.: ·
la 'd . . . .
a- re·di··mensiona· ·
el pats, en cuanto su desarroll segun ad social en la vida institucional
normativa y administrativa d
1
? compro'.:11ete m últiples entidades: la
de Trabajo y ¿
direcciqn del Ministerio de Hacienda e tma e,st en manos del Ministerio
institucional mente para a y , rtdito Publico; el control del sistema se
fortalece cia Financiera la Super· u ir ª nuevas responsabilidades: la
Superintenden
Subsidio FamiÍiar· se crn e Nacional de Salud y la Superintendencia de
salud; los anti u s hos a e , 1 .A como nuevo ente de vigilancia técnica en
del Estad . g P . s pubhcos se transforman en las Empresas
Sociales
del o,
,d' nuevos entes sm.person , · se ocupan de nuevos aspectos
sistema: el Fondo d . ena Jn ica
d 1 N' N . e Soltdandad Pens1onal, el Fondo de Pensiones Públicas
1
e ive .acional, el Fondo de Solidaridad y Garantía del Sistema de Salud
etc._ En el nivel territorial, forman parte de la red institucional de la
seguridad social los fondos territoriales de pensiones públ icas, las
direcciones seccionales y locales de salud, etc.
·d
51 0
d 4 965.482 personas;
n?tble:a diciembre de 1995 el total de afilidos era ee nsiones pasó a ser .,,
en d1c1embre de 2004 el total de afiliados al sistema d p los dos regímenes
e 11·376.484 personas' distribuidas casi por mitades entre d·a y 5 747.396
en e 'a1 s _(5.629.088 ·
n p· en el
régimen d · a me ' de s recursos
a h
sio personas e pnm "er total lo
d rro ind1v1dual)<62' . En el sistema de salud, por su parte, 9bºll1 nes de pesos en
el sector pasó de $4,2 billones de pesos en 1994 a $ l3, ecursos del
39,1%
20
O, lo que representa una tasa de crecimiento real de estos . del PIB pasó del
t e l 994 Y 2000... El gasto público en salud,.como pocn:ajeOº/o al 3,7º/o para
· Yo :_n 1994 al 4.5% en 2000, y el gasto privado paso e ' istra a julio de
tales anos, respectivamente"<6Jl . El sistema de riesgos laborales reg
l004 un total de 4.779.477 personas afiliadas 1641·
d) El modelo creado en la Ley 100 y su red
. . ·ona l a la vez que
msti tuc• ' . d
0 0
han desarrollado y dinamizado la seguridad social, ha sido cuestiof na . .dP
div ca de su e ect1v1
dr ersos sectores y ·ha origi nado amplios debates acer .
a
en la protección ·de los derechos. Dentro de los aspectos recono idos
0 · ·
dcoml Posi tr vos en el n uevo modelo pueden señalarse: e tratam ie
1 • nto
igu a l e os
. ,
t'.abajadores de los sectores pú blico y privado; la mayor preocu pacron por
la frnanciación y racional ización económica de los derechos; la mayor
cobrtura qe propicia; la especialización en la gestión; .etc. Y dentro_ de los
cuestion mientos,· para mencionar sólo algunos, se ha debatido amplia mente
en, I pais problemas como los siguientes: la ausencia de una real vol u ntad
polttrca de fortalecer la gestión de los entes pú blicos en segu ridad social; los
altos costos de administración del régimen ·pensiona! de ahorro individual;
los excesos de la intermediación financiera de las EPS en el sistema de salud y
las dificu ltades de todo tipo que enfrenta n los usuarios para acceder al
servicio; los niveles de corrupción y ma nejo burocrático que se registran en
la admin istración de los recursos del régimen subsidiado de salud; las
m últiples reclamaciones judi ciales de los derechos del sistema de pensiones
y de riesgos laborales ante la frecuente negativa de las entidades
adm i nistradoras respecti vas para recono cerlos directamente, etc.
(62)
(64)
(63)
Dat de 2oo2 . 'ª -2000,
os Dato tomado de la página web del Ministerio de la Protección Social.
tom
ado
s de
la
pág
ina
we
b
de
As
ofo
ndo
s.
Dep
arta 1993
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npe
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320
4,
Bog
otá,
novi
emb
re
LAS ETAPAS DE
LA SEGURIDAD SOCIAL EN COlOM81A '107
más claro para los .
tante en sus vidas.'c1uddanos qué es la seguridad .
. . . , .• social y porqué e11a· es .1.mpor-
· ·
.·
• t • •• t
enero-febrero de 2002.
N
tarse: Arenas Monsalve, Gerardo, La propuesta de refo rma 1 . l001 puede consul-
. análisis jurídico preliminar, En revista Actualidad Laboral, ti ema de pe siones: u,n
1
p. 19, Legrs, Bogota,
(66) Véase la entrevista al P.residente de Asofondos, Luis Fernando , .
puesta de ref orma pensiona/ no es equitativa", En revista A 1t ,. larcon, titulada "La
pro Legi s, Bogotá, mayo-junio de 2002. e ua ad Laboral, Nº 111, p.
16,
tfAJll48 . .
,¿
etl0rnpohente, s ed salud hu'b1·
las accione
forma significativa --iwOOl.alM 1 ·
0t
• · , ,., rea
· ,, . ·. ' que en est 1
6.4. ·Lo ajustes raditales al . a ey se definen y destacan
L
•nodelo d -
. . e 1a ley lOO·
7. El gobierno que .. . . · f f>etfodo 200:l 2 . .
reelección presidencia / in:'c.61 en 2002 , fl' -
, al moelo de seguridad soc;;ata que autft ¡zna//z6 e.20to,
01 .
por ef ec '
de radicales, en cuanto d' h establecido 1. Constitución lnffí di. .to ?e
ª
la implicaron sacrif icios y e' ley habra lnt d Ley too que
uednu¡ofif¡usre: tener vocación de perma 1ghenicias á los af illadUcido
tef ormas . :;ecaqrse ue
.cam b estructu
se e oa y h os al sist . ' cuales
f t a ora, apen
1os, mtroduce ue· ' _ ema, debían
,
. h bn r es recort 1os
se a
izo nom
de
losun difus // . es a derech décuna
as d . a uespués de esos
ª
re
multáneamente las normas % sistema de prote 5 estblecidos. Todo esto
1
.
6
°
sostenibilidad f inanciera y e ª orales Y las de seg dn;ooa./" que modificó si
/a estructura administrativasao contenido social. na soC1a /, con criterios
de laboral (L. 78912002) y e Estado (L. 790/2002) ese contexto se
modificó (L. 79712003) y un d se emprendieron dos re ' se ef etuó
una ref orma
. a e rango constitucional (A L o7 rdmas pens1ona f es: una legal
· · · e 2005).
a) La1estructura de la adm· . . , na . 1
. eon a Ley 790 de 2002 tn
catrva.
rstracron cr ona se modificó en forma signr·fi-
. .
de la rama e del
orden , se propuso
11
Y modernizar la estructura
1ecut1va na . 1 renovar
un maro de sostenibilidad financ ªdecl a f alidad de garantizar, dntro de
de los fines del Estado con celeridad . -dCI?' un adecuado cumplimiento
. sidades de los ciudadanos" (art 1º) De mmed iacron en la atención d. de 1lase nece-
. ,
. y · · entro e ese prop , se a 1us 1 on
de
entidades organismos nacio ·t • rspuso
o 1
, osr
para
·1· ·, profesional ynatécnicaes, se creo u n reconocimiento económico
de lo d 'bl '
· d1a redh a1b 1 s emp 1ea os pu 1 cos que sean
1tac 1o·n
retira os ·e serv1cro; se fortaleció la defensa J·udicial de 1 N ·, · ·,
·, d a ac1on; se restrrng10
1a ce1ebrac1on e contratos de prestación de etc.
servicios,
b!
En ese context?,. la l y dispuso la fusión del Mi nisterio de Trabaj
y Segundad Social y el M m1steno de Salud para conformar el "Ministerio
de la Protección Social" (art. 5°), la que fue desarrollada mediante el
Decreto 205 de 2003, el cual estableció los objetivos, la estructura y las
fu nciones del nuevo mi nisterio; el objetivo pri ncipal fue desarrollar el
sistema de la protección social que había creado la Ley 789 de 2002. La fusión
de los dos mi nisterios fue cuestionada tanto desde el ángulo de las pol íticas
de salud, c?.mo dede la política laboral, pues se consideró que esos dos
aspectos de la,p?ht1ca.social de u estado deben contar con una agencia
gubernamental del max1mo rnvel que defina y desarrolle
las políticas respectivas.
l I se dictan normas para promover la emp/eabi-
. c) . La Ley 789, por a e . . '¡ dispuso crear el sistema de protección
bdad y desarrollar la protecc!on saeta r . úblicas orientadas a disminuir
f
I b
· ··nera y/osa meiorar la calidad de vida de t bianos. especialmente
co om ' I d ho· I
dv 1/Jdad ínimo e erec a a
u, /
e ios más desprotegidos, con la idea de obtener como m
salud, la pensión y el trabajo.
789 pueden sintetizarse
, d) as principales reformas dispuestas en la Le
asi: en primer término introdu1·0 unos ajustes a la ., 1 del sector
b a
leg1sl
· d . ' , . d
1
acion
ª
pnva o (Jornada laboral compensacion en dinero
?rd . .
e · nes in emmzac10-
. , ' b · vacaci 0 ' ., .
· d mnizac1on moratoria
nes por termmacion unilateral del contrato de tra aJO, '
· d f.l · rn e , d
Joma a·,ex1ble' etc.). En segundo lugar la ley se ocupoestablecer una nueva .,
regu1ac1on empleo y '
centrada 1 M. · terio de la
Protecc1on en e rnis
desempleo
· 1 · · . ' ·, f ·1·ar Finalmente
S
ocia y en la act1v1dad de las ca1as de compensac1on ami 1 · ' .,
mó el marco normativo del subsidio familiar y de las cajas de comp.enacion
Y
estableció también un nuevo marco legal para el contrato de aprendizaje.
de la Corte
. · C-452
,. . d la Sentencia
de
, C Jaime·Herrera V
..,
6
( B) Más detalles sobre el contenido Y ª.ª na:M., Gerardeo;u;r;;;50. ial, Bgotá,
Legrs,
. Constitucional pueden consulta rse · as laboral Y de 5 g
José Roberto, Comentarios a f as re orm
l003, pp. 119 y SS.
'112 GERARDo ARENAS MONSALVE ·
. . . . . f ntes específicas
de subs1stenc1a para é.ñcianos en situación de indigencia,con ue 1fliados de
de financiamiento a través - de las cotizaciones adicionales de los ª
mayores ingresos.
' . . . . . d . el control cons-
. ·_d) · a Ley 797 tuvo importantes restriccioes ngma as e 7la Corte Cons-
t1tuc1onal..de la norma sobre el monto de las cot1zac1ones (art. ',, b se de
1
titucional declaró inexequible una regla sobre la base de cotizacion Y ª ªde
liquidación de las pensiones de los empleados públicos de la planta externa.,,
1 c ·11 , 1 .
pens1on a .anc1. ena (S. C-173/04). La norma que modificó os requis
"tos de
_
la
1056 de mvahdez - fue declarada inconstitucional por vicios de trámite (S. C
, ' 1
/03).
' 'I
1
b
Dentro. de las nuevas·ex1genc1as
. . . .
para el reconoc1m1ento ·"n de. so re-
de la pensio
¡1 • • 1
V IV lente a Corte señaló la ausencia de razonabilida
dd ·
e exi gen
cías
1 s, diferen t e s
"b l
para la pensión, según •la , causa del fallecimiento y,· también declaró
·
in_eequi
- 1
e
li una expres1 o n que pretendía autoriza r al Gobierno para sen a ar
qu1s1tos aca-
re démicos para los hijO's estudiantes beneficiarios de la pensión (5. C-1094 03).
De
1
1 las modalidades atípicas de pensión de vejez, la Corte declaró inexequible una
1 expresión de la norma sobre la madre trabajadora con hijo inválido (5.C-
227104);
Finalmente, la Corte declaró inexequible por vicios de trámite la nom ue creo
un fondo de garantía de pensión mínima del régimen de ahorro md1v1dual (S.
C-797/04). Todo esto sin mencionar las decisiones de constitucionalidad
respecto
L
del régimen de transición que se abordan por separado en este análisis. Es evi
dente ·que tan variadas restricciones de constitucional idad, reflejan en muchos
aspectos que la Ley 797 se preparó en el Gobierno con una racionalidad eco
nómica distante de los propósitos sociales que señala la Constitución, y que se
norma los sujetos del reg1men de trans1c1on solo tendrían derecho a que se les
LAS ETAPA$ DE LA
respetara la edad del r , . SEGuA10A1> Soc1AL "cot.OM1!1A :113
por primea vez ncfan itía clatarn:t 1; Ley Íoo e;: :S c demás
que gobernaban el régi acdión pensiona! c bide reglas de juego: eqs :
E e transi C;ló•n previarn iana' se alteraban 1as normas'
c) sta reforma al r , . ente establecido
797 fue declarada inexe e?1men de transición . .
mediante la Sentencia c:ble por la Corte Con s1nal introducida por la Ley
56 de 2003. 1 ucional;por vicios de trámite,
d) Proferida la sente .
legal del régimen de transin a antes indicada,el Gobiern0 . . .,
se convirtió en la cion. En menos de 45 msistio en su reforma
L d'
ey 860 de 2003 E ias se tramitó un pro t
el régimen de transición au . n dicha ley (art. 4º) se mod·f· ,ydec o que
1 1 d ' nque en for ' 1co e
nuevo as re.? s _ e edad, tiempo y ·monto de men?_s drástica que en
la ley anterior
ese reg1r;ien se conservaban hasta dici ens1on de quienes fueran sujetos
d respetana la edad del rég1·m . em re de 2007; a partir de 2008
so'lo
, en anterior d d se
serian 1as de la Ley 100 con las d"f ' .e mo o que las demás condiciones
mo 1 icac1ones de la Ley 797.
e) .La reforma a la transición introdu .d .,
clarada mexequible por la Corte e f .CI a por la Ley 860 tamb1en fue
de- la Corte basó su deci .,. ons ituc1onal,,en la Sentencia C-754 de
2004
sion en que se había incur ·d ·
. procedimiento en el trámite de 1 1 d r o n_ueamente en vicios de
1 d ª
ey,pero a emas estimo que debía examinar
os aspectos e fond?,que le fueron propuestos en las demandas .Al
estudiar- los, I_Cor estalcio que existe na categoría intermedia entre los
uderechos ad mds las simples expctat1as" que pueden denominarse
"expectativas
leg1tmas o derecho a un reg1men ,el cual no puede modificarse una vez esta
blecido. Tal es el caso, a juicio de la Corte, del régimen pensiona!dispuesto
en la Ley 100, el cual constituye entonces un mecanismo de protección para
que Jos
cambios producidos por un tránsito legislativo no afecten desmesuradamente a
quienes, sibien no han adquirido el derecho a la pensión, por no haber
cumplido los requisitos para ello, tienen una expectativa legítima de
adquirir ese derecho, por estar próximos a cumplir los requisitos para
pensionarse, en el momento del tránsito legislativo. La Corte fue amplia en
señalar que su tesis no se origina en
esta sentencia,sino que tiene diversos precedentes en su jurisprudencia e
incluso en las actas del debate parlamentario previo a la Ley 1OO.
. d. .b) Lla Ley 828 fortalece los esf uerzos en materia de control a la evasión,
m e 1ante a mod'1f · , d ' · ' de
¡
. icaci _o n de lo dispuesto en la Ley 789 y con la expe i ci o n
(
¡
: a :as d.e cotrol entre as que se destacan las siguientes: en lo contrats
. ebe incluirse una clausula que obligue al contratista a cumplir sus obh-
gadc1 es frnte al
a min1strat1va delsistema
cont t de T
seguridad
b',
social so pena de,.multas
.. ' d1
o de caducidad
ortes
a.1a s . ra o. 1am 1en se fIJan controles especrf1cos e os ap
1 gundad . social ª 1
as emp_resas de serv
. .
1c1d ostemporales a las vi-
empresas e
g1 an c 1a a l as d '
. . ' . empresas e transporte de valores y a las escu elas de
· · '
capacr tacr o n en v ilancia Y seguridad . Sedispuso de un sistema de
que1·as sobre conductas de
evasron o e1usi•o'n de aportes a la seguridad social como también
obli·gaci·ones de reporte pa ra e1 regi·stro de proponentes que man'ejan las
cámaras de comerci·o.
y e.esta_blece el derecho de las entidades del sistema de seguridad social
para exigir_ la información que requieran para verificar la veracidad de los
aportes 0 la calidad de beneficiarios.
0
acogió todos los plantealT_lientos del gobierno, sino ··;' .
. b) . El Co res es im ortantes al conten.ido _del proyecto. A lo lar qu '·
mtrodu10 modifica amentI:ios de un acto leg1slat1vo, el texto fue carnb
d ' los ocho debates. rl ge lidos los trámites de rigor en el Congreso, el proy
do · en form stancia toupislativo Nº 1 de 2005. Su vigencia
oficial cornien: to .
se
A con1. t10 en el , h g de publicación en el Diario Oficial del Decreto el
29 de 1uho de 2005, iec ª .. 2576 · .
.
de 2005 que aclaró su texto def m1t1vo. '·..,
• lativo pensiona! contiene u na serie de garantías al sist ·
e) E 1 acto i s · 'd d d 1 d h d
1eg . I· 1 E t do garantiza la efect1 v1 a e os erec os el
e,
sistem ma pens1_o ld· de f1'nsaanciera del mismo y el respeto a los •
la sost eniadquiridoªs'
derechos 11 a 1 d d · 1
, t blece que el Estado a eu a pensi ona que esté a s"
asume
Ademas, se es a u
cargo..
d) El acto legislativo estableció el principi constitucional d_e la_sostenibr,
lidad financiera, señalando que las leyes posteno.res al Acto Leg1slat1o
deben
ibil idad financiera de lo establecido en ellas. Pero se mtroduJ·o
asegurar 1a sosten . .
una importante restricción • • • .1 ·b·1· .
const1tuc1ona1 a ; prmc110.
finan-
a sostern 1 1dad
e
ciera no puede implicar que las pensiones '.econoc1das conforme a
derecho" puedan dejarse de pagar, congelarse o reducirse de valor.
e) El acto legislativo introd ujo n uevas reglas generales sobre el derecho
a fa pensión, entre los cuales cabe destacr e_I ha? r llevado a la_
Constitción el criterio legal conforme al cual, pa ra la hqu1dac 1on de las
pensiones, solo se tendrán en cuenta los factores de cotización. Se dispuso
también que no puede haber pensiones inferiores al salario mínimo, pero
abrió la posi bilidad de es tablecer "beneficios económicos periódicos",
meca nismo que posteriormente tuvo importantes desarrollos. También
estableció el desmonte de los regímenes·
pensionales exceptuados y especiales, fijando como fecha de expiración de
los mismos el 31 de julio de 2010. El acto legislativo prohibió los acuerdos
contrac tuales en materia pensiona! y las pensiones extralegales. Igual mente,
hizo dos importantes recortes al gasto pensiona!: de u na parte, establece la
eliminadón de Ja mesada pensiona! de ju nio; de otro lado, general izó el
límite máximo pensiona!, al disponer que a parti r del 31 de jul io de 2010 no
podrán causase pensiones superiores a 25 salarios mínimos con cargo a recu
rsos de naturaleza · pública. También estableció reglas para la revisión de
las pensiones obtenidas irregularmente o con abuso del derecho. Por últi mo,
el acto legislativo anticipó la finalización del régimen de transición
pensiona!, fijando como regla general que no podría extenderse más allá del
31 de julio de 201O, a menos que se ten
gan 750 semanas o más de cotización, caso en el cual la transición conserva
sü vigencia hasta el año 2014. ,; ,
1 '
"
f) Iact? l islativo indudablemente contiene aspectos positivos y
'ª.
valio.sos para fmanc1ac1on y para la equidad del sistema pensiona!: es
notorio el .im pacto fiscal de algunas medidas como la eli mi nación de la
mesada 14 o el tope
máxim.o de las pensiones, incluidas las de los regímenes .especiales; adeás,
LAS ETAPAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL ENCOLOMBIA :: 117
r
saje de irrespeto institucional a una; r e1imen e transición;por nviar un
men resulta apropiada la decisión de I' 't as de juego ya establecidas;
tampoco
chos pensionales, incluido el sectimi ª os acuerdos de todo orden sobre dere
democráticos y resulta más cercar pn.vdadol, I que dsconoce claros principios
· 0 ª 1 eo og1as totalitarias.
8. , A partir del año 2006 s preo u . of iciales y de la sociedad
Ic
olombiana respecto de la se , paCtones
·
rencias del sistema de salud n ad soC1al e trasldn a las dif icultades y ca-
mostraron las carencias e inf ic; =tuedl ?s Y "!ultples análisis periodísticos
¡ (J'f d . t1nane1am1ento Y atenoón oportuna
a os a ''ª os. Para remediar estas situaciones, el Congreso expidió la Le
1122 de
2007,que fo rtalece el control estatal sobre el sistema de salud, reestruciura
el ré gimen subs1d1ado en los aspectos f inancieros y administrativos y además
f ija nue vas reglas para regular el mercado del aseguramiento del régimen
contributivo.
a) Con la xpedición de la Ley 1122 de 2007, que modifica el
sistema generIde segu.ridad social en.sald,el Congreso y el gobierno
pretenden efec
tuar ajuste al sistema con la finalidad de mejorar la prestación de los
servicios a los usarios. Eta ley fortal ce la inspección, vigilancia y control
del sistema y
proporciona mejores herramientas de acción a la Superintendencia Nacional
de Salud, además d. crear la figura dI Defensor del usuario en salud,
quien será vocero de los afiliados ante las entidades del sistema. El contenido
más amplio e la ley e ocupa de reestructurar el régimen subsidiado,fija
nuevas reglas de fmanc1am1ento y fortalece la presencia del Estado en la
gestión a través de la red pública. En cuanto al régimen contributivo,se
introducen limitaciones a 1.a inte gración vertical entre administradoras y
prestadoras, se aumenta la cotización
al 12.5% del ingreso base y se fijan reglas de atención oportuna a los usuarios.
r
liquidación de todas y centralizan º e carac.ter tansitorio-
ª
estableciendo f a la futura afiliación de todos ello
0
en nueva
entidad pensiona! Colpensiones
s. ¡
d) En el campo del sistema d .
Seguros Sociales tenía una indiscuti bt negos l.aborles, donde ef Instituto de 1
como una fusión del ISS co L p . e solidez financiera, el desmonte se diseña
ª ¡
1
. e)d La
Ley 11.1 de 2007 creó también una unidad administrativa especial
1
1
d d
e 1ca 1
d da a a·gest1on
1 (UGPPpensiona! .y de 1 as ·b · uc1ones·paraf1scales de la· segun-
contri
.a .socia , ), con funciones de reconocimiento de pensiones de entidades
hqwdad.as ' as1 com..o de cobro de aportes d e segun·d ad soci·al. La
norma q· ue crea sta entidad Y ' f11a sus. alcances (art. 156) establece su
naturaleza jurídica y la hsta de sus funciones principales.
..
cont. exto de la misma se ad1c1onaron lesanormas de la Ley .100.
. .d 1 La modif1cac1on
modificaron
19
y · · d1v1 ua ·
· 93_ e?, respecto al régimen pensiona! de .ªorro rn de ensiones no tendrá
cons1st10,principalmente en que cada admrn1stradra p fondos "para que
U 1 d •• ' diferentes
n so o C1ondo de pens•ionIes a ministrara . ten en mI e•jor forma
s•ino que
vez inform'ados ' elijan aquellos quense una a
ª. us edadesuna
los afiliados,
e y perfiles de riesgo de manera qu ,co
aJUSd cuada conforma-
por parte de
ig:r
también estableció mecanismos de garantía para manteer
1 nte modificó
la
de IC?s aportes efctuados a los for:tdos .d pensicmes;. tenga un com
ª
P;
forma de calcular la comisión de la administradora, frn q los fondos
de
ponente variable en función de la rentabil_i dad que obtenga fijó el marco
pensiones que administra. Además, la misma Ley 13 (rt. ocidos como
general de 1os denominados beneficios económicos penoICOS (con
BEPS), lo que permitió su reglamentación en etapa posterior.
· h) Finalmente en el año 2009 se conc. reto, 1a ¡·iqui'dación,.defdinitidva de la
Ca1.a Nacional de Previsión,que .d o u. n propO,S·Ito
SI
res .ed 1a.e,x-
hab1a espec1f1co
pedición de la Ley 100 de 1993. El Decreto 2196 de 2009 ordeno a iqw acmn,
pero la misma fue prorrogada Un tiempo adicional por el Decreto 040 de 011.
De esta forma se cerro,una manera precari·a de c· anee b"1r la segundad
social' el modelo de "cajas de previsión" para los servidores públics,q se
ha1a creado con fas .reformas faborales de 1945 en la etapa de
orgarnzac1on del sistema de seguridad social, modelo. que se crcterizó por
us dificultdes financieras Y administrativas de todo orden,como ya s ha
explicado ampliamente.
públicas,que eviten
al 1udadano aportar do:mentos que ya estén en poder de aquellas. El
Código traJO una nueva regulac1on del derecho de petición que
posteriormente debió ser declarada inexequible por la Corte Constitucional
por ocuparse de un dere cho fundamental que se regulómediante ley
ordinaria.Se avanza también en el CPACA en el tema de los medios
electrónicos en el procedimiento administrati
vo. La segunda parte del Código, destinada a la j urisdicción y el proced imiento
contencioso administrativo, se destaca por un fortalecimiento del valor
norr:nati vo de la jurisprudencia,a través de las sentencias de unificación del
Consjo de Estado,el cual da lugar a mecanismos judiciales novedosos como
los siguientes:
la solicitud de extensión de jurisprudencia a un cas concreto (arts. 102 y 269;
el recurso extraordinario de unificación jurisprudenc1al (arts.256 y ss.);y la_
posi bilidad del Consejo de Estado de asumir el conocimiento de asuntos
pendientes
de fallo en los tribunales (art. 271).
. .ta al sistema de salud, de origen parlamentar io y
2· Una import.ante reiorm cretó en Ja d e ¡a 1438 d 2011
e ,
exped1 · · , Ley
o oelngobierno, s; con stema general de seguridad social en salud
apoyada por
1
'por medio de la cual se re1orma1 e si -
y se dictan otras disposiciones ".
, .
a) Dentro
5
de las caractensticab de esta reforma<69>, puede mencionarse su
.,,. se logra por acuerdo mayoritario de
•
origen . y que su apro
par amentano,
1
. de· alud. Comentarios a /a Ley 7438
. R forma al sistema · .
(69) Cortés González, J.uan Crlos, ;011 PP· 123 y ss. .
de 2011, Bogotá, Legis Editores, '
122 GERARDO ARENAS MONSALVE
.
las fuerzas políticas, sin mayor de t es del sistema; también
participac1on ac or nto no se propu-
1os
se destaca que no se trató de una reforma estructural, en seó fortalecer la
so tnodificar el modelo de aseguramiento en salud, pro si u forma contiene
prestación y el acceso a los servicios de salud; .ademas, sta remodificaciones
ajustes en la estructura operativa y orgánica del s.1stema, m: ar el importante
de fondo al marco jurídico de este. En lo normativo, cab . . d 1 sistema de
aporte conceptual que implica la redefinición de los principios e
salud que se habían establecido en la Ley 1OO.
b)
un La Ley 1438 tiene
. 'd t' 0 respecto del sistema
variado contem o norma iv bl
. . .
de sa1u d: mod1 f ica competenci as en d lud subsidiada· esta ece una
. e sa ' .
materi a
política general de salud pública · establece nuevas reglas del aseguramiento
en salud; se asi gnan recursos para e1 ¡·m.· anc1·am1·en o e
. ' t d 1 s·istema · se
'.
fort alece la
. inspección, vigilancia y control del sistema en la Superintendencia
Nacional de
Salud, etc.
3. El gobierno incluyó en su plan de desarrollo 207 0-2074
//Prosperidad para todos' contenido 'en la Ley 7450 de 207 7, algunos
aspectos puntuales de la legislación de segúridad social.
· a) El ·Plan de Desarrollo del pri mer gobierno del presidente Santos
"Pros peridad para todos", aprobado por la Ley 1450 de 2011, concreta sus
objetivos, como lo señala el texto de la ley, en la ·idea de consolidar la seguridad
con la meta de alcanzar la paz, dar un gran salto de progreso social/
lograr un dinamismo económico regional que permi ta desarrollo sostenible y
crecimiento sostenido, más empleo f ormal y menos pobreza en def
initiva, mayor prosperidad para toda la pob lación (art.1°). Dichas finalidades
se basan a su vez en tres pilares:una estrategia de crecimiento sostenido, basado
en una economía más competitiva, una estrategia de igualdad de oportunidades,
y una estrategia para consolidar la paz en todo el territorio. En ese contexto, la
ley del plan contiene normas sobre el sistema de salud, sobre el sistema de
pensiones y sobre el subsidio familiar y la protección al desempleo. -·
- · ·
qt 1
.b afiliada.al sistema
'antitán:1ites '¡El. derto contempla cuáles deben ser lbs objetívos g nerales de
. l s tramites, roced1m1e_ntos y regulaciones administrativas, y destaca los,princi
.p ios de rnorah_dad;celeridad,ecnotnía y simplicidad que deben régirlos.- Dentro
de las regulac1n s genera.les se incluyeron teglas que producen·importante
im pacto en los tramites pens1onales y los que se efectúan ante el sistema de
salud, tal como la prohibición de exigir declaraciones extra juicio, la
prohibición de
ex1g1r ?ocmentos que rp? n en las entidades, la eliminación de éxigenda
de autent1cac1ones Y.la pr?hrb1c1on de exigencia de presentaciones
personales para probar la superv1 nc1, Dentro del citado estatuto se
contemplaron también importante odficac1ones a los trámites,
procedimientos y regulaciones del
se_ct_?r amm1strat1vo .de salud y protección social, al igual que en el sector ad
mm1strat1vo del trabajo. Tales regulaciones incluyeron modificaciones en
temas como los términos para efectuar cobros o reclamaciones al
Fosyga;funciones de las juntas técnico científica de pares;habilitación de
prestadores de servicios de salud; programación de citas médicas en las
EPS;procedimientos de suministro de medicamentos del plan obligatorio de
salud;afiliación a las cajas de compen sación familiar;calificación del estado
de invalidez,etc.
· e) · La·reforma tributaria (L
a
1GO?/ .. . . . ificaciones de fondo
la legislación sobre los a rt · Ol2) introdujo mod
ración de aportes parafisc o s paraf1scale. En efecto,se dispuso una
exone':' que sean sujetos pasivo da es ª SEN Y al Bienestar Familiar para
las entidades
renta para ta equidad, n nuevo impueso denoinao "impueso sobre la
¿RE:
financiación de pro ramas d' uyo r,caudo.tien destmac16n espec1f1ca para la
ciaria del SENA y d t ICBF De mvers1on soc1I?nentados la.población benei
afectad t '. e oro lado,el reg1men contributivo de salud se vio
1 ° 1
con ª re orma tnbutana, al exonerar de la cotización a ese régimen a
.ªempresas declarantes de impuesto de renta y complementarios por sus traba
Jª ores que devenguen hasta 10 salarios mínimos legales mensuales.
.'ª
os
Además, debe señalarse q e I al se dio amplia publicidad al impa .:..
de un inmenso debate md1at1co b 1 conjunto de los recursos del sistema
to que tales pensiones ejercen so re e . . . . . . , .· , .
nP.nsional.
128 GERARDO ARENAS MONSALVE
e) Los efectos de esta sentencia han sido objeto de debate mediante recla
maciones administrativas, acciones constitueionales de tutela, acciones contenJ
ciosas y reclamaciones ante el sistema interamericano, por parte de las personas
afectadas con las decisiones, de modo que el tema mantend rá una situación
conflictiva judicial que se proyectará a los próximos años. 1.
' "t
a) La propuesta de reform .
a comienzos
· d de 2013
. ª
con la ide dpenst0nal se planteó por el M; · d b .
e1 o y amp. 1 a e no p·o mrstro e Tra ªJº
priva1 iar .s.,los subsidio E sa propu
ner a competir el sistema pureo
'bl' con
genera no • u n análisi's· f esta, expüesta en te
es, perm1t10 d 'rm·
b ' · , e ondo d d rnos muy
e1 a oro nipr sento proyecto formal , ,a o que el gobierno finalmente no
reforma del sistema de salud. ' en razon a que decidió dar prioridad a la
° 5
. e) En trol adspel ctos del sistema de seguridad social hubo también
regu- 1ac1ones en 1a ey e plan de de 11 L , ·
. . sarro o. a mas importante es la norma que
regul las coti_zaciones de los trabajadores independientes a los sistemas de la
seundad social, las cales debe efectuarse sobre un ingreso base mínimo del
40_ Yo del valor _mensualizdo d sus ingresos (art. 135). Se dispone que el
Minis terio del Tr,baJO adoptara medidas para fortalecer la operación del
mecanismo de protecc1on al cesante (art. 77). También se disponen medidas
para evitar fa concentración de riesgos y la selección adversa en el sistema de
riesgos laboráles (art. 76). Se legisló también sobre las fuentes de
financiamiento de los servicios sociales complementarios a través del Fondo de
Riesgos Laborales (art. 79). Se regula el pago de las pensiones de invalidez del
sistema de riesgos laborales (art.
80). Por último, se legisla sobre .el programa de subsidio de aportes a
pensión para efectos de vinculación a los beneficios económicos periódicos
(art. 212).·