Prof.

a Silvia Vilar González

TEMA I. TEORÍA GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES.

SOCIEDADES PERSONALISTAS

1. Concepto y tipos de sociedad

2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
3. El contrato de sociedad
4. La sociedad como persona jurídica
5. Las sociedades personalistas

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 1. Concepto y tipos de sociedad
• Dada la condición natural de ser social del ser humano, resulta
frecuente que las personas se asocien voluntariamente en grupos
pequeños, para la consecución de fines concretos, de forma que se
obtengan ventajas y se refuerce la propia capacidad.

• Ante esta situación, el derecho ofrece la figura de la “sociedad”.

• Definiciones:
Art. 1665 CC “La sociedad es un contrato por el cual dos o más
personas se obligan a poner en común dinero, bienes o industria,
con ánimo de partir entre sí las ganancias”.

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 1. Concepto y tipos de sociedad
• Art. 116 CCo “El contrato de compañía, por el cual dos o más
personas se obligan a poner en fondo común bienes, industria o
alguna de estas cosas, para obtener lucro, será mercantil,
cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con
arreglo a las disposiciones de este Código.
Una vez constituida la compañía mercantil, tendrá personalidad
jurídica en todos sus actos y contratos”.

• Implica, por tanto, un acuerdo de voluntades entre dos o más

personas, por el que ponen en común dinero, bienes o industria,
con una finalidad común dirigida a repartirse ganancias u obtener
otro tipo de provecho.

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 1. Concepto y tipos de sociedad

• Para poder hablar de un concepto amplio de sociedad, que sea

capaz de albergar cualquiera de los diversos tipos de sociedad que
veremos, resulta necesario identificar los rasgos definidores o
esenciales de dicho concepto, como son:

a) un origen negocial.

b) un fin común.

c) la voluntad de todos los socios de contribuir al fin común, el cual,

a su vez, debe ser beneficioso para todos ellos.

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 1. Concepto y tipos de sociedad

Por lo que respecta al “origen negocial”, la sociedad se constituirá

mediante un contrato (“de sociedad”) en el podrán participar dos o más
personas. Posibilidad de sociedad “unipersonal”.

Por lo que respecta al “fin común”, este debe ser de todos los socios y no
debe poder alcanzarse sino mediante la sociedad (aunque tampoco se
garantiza que se consiga a través de esta, pero constituye una meta a
alcanzar). Todos los socios tendrán, además, derecho a participar en los
beneficios o ventajas sociales, en caso de estos lleguen a alcanzarse.

Por otra parte, todos los socios que sean parte en el “contrato de
sociedad” deberán contribuir a la consecución del fin común, mediante la
aportación de bienes o derechos que constituirán un fondo común, o bien
unos servicios, consistentes en un “hacer” o un “no hacer”.

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 1. Concepto y tipos de sociedad

En cuanto al ánimo de lucro, dado que este no solo implica un

contenido económico o ganancia patrimonial, sino que se puede
definir como “toda ganancia o provecho que se saca de algo” (RAE),
dicho ánimo de lucro sí estará presente en toda sociedad, ya que las
personas se asocian con otras para obtener beneficios o ventajas
que no lograrían alcanzar en soledad, o para lo que necesitarían un
mayor esfuerzo.

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 1. Concepto y tipos de sociedad

Sociedades civiles (art. 1665 CC)

TIPOS colectiva
Soc. personalistas
Sociedades comanditaria simple
mercantiles
(Cco – TRLSC) S.A.
Soc. capitalistas S.L.
comanditaria por acciones

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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
• Sociedades civiles: aquellas cuya actividad no puede calificarse de
mercantil. No pueden acceder al Registro Mercantil y, por tanto, no
es necesario que se constituyan mediante escritura pública.

• Sociedades mercantiles: Las que se constituyan con arreglo a las

disposiciones del Código de Comercio. Una vez constituidas,
tendrán personalidad jurídica propia.

“Art. 119 Cco. Toda compañía de comercio, antes de dar principio a

sus operaciones, deberá hacer constar su constitución, pactos y
condiciones, en escritura pública que se presentará para su
inscripción en el Registro Mercantil”.
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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
“Art. 122 CCo.
Por regla general, las sociedades mercantiles se constituirán adoptando
algunas de las formas siguientes:
1. La regular colectiva (art. 125-ss CCo).
2. La comanditaria, simple (art. 145-ss CCo) o por acciones (TRLSC).
3. La anónima (TRLSC).
4. La de responsabilidad limitada (TRLSC)”.

Pese a que el artículo parece dejar abiertos los tipos de sociedad (“por
regla general”), la doctrina es unánime en reconocer que no se podrán
constituir nuevos tipos de sociedad por la vía de la autonomía de la
voluntad, más allá de los reconocidos en el Cco y en el TRLSC.

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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles

Sociedades irregulares: aquellas que ejerzan una actividad

empresarial sin haberse inscrito en el Registro Mercantil. Art. 117
CCo. “El contrato de compañía mercantil celebrado con los
requisitos esenciales del Derecho será válido y obligatorio entre los
que lo celebren, cualesquiera que sean la forma, condiciones y
combinaciones lícitas y honestas con que lo constituyan, siempre
que no estén expresamente prohibidas en este Código”.

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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles

• Tipos de sociedades mercantiles:

A) Sociedades personalistas: el elemento personal del

socio tiene una influencia directa en la organización, de
modo que la separación entre la persona jurídica y los
socios es menor. Son la colectiva y la comanditaria.

B) Sociedades capitalistas: las características de los

socios no tienen relevancia, lo importante es que
aporten los medios financieros para integrar el capital
social y poder desarrollar el objeto social. Son la
anónima y la limitada.
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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
• Sociedades personalistas: la persona de los socios es relevante para
establecer y mantener la relación de sociedad (“intuitu personae”).

• La condición de socio resulta intransmisible, incluso “mortis causa”, por lo

que se disolverá la sociedad si el socio fallece.

• El nombre de los socios sirve para formar su “razón social”.

• Los socios se encargan de la gestión social.

• No existe una separación absoluta entre el patrimonio de la sociedad y el

personal de los socios, por lo que, en algunos casos, responderán de las
deudas sociales cuando el patrimonio social sea insuficiente.
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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
• Sociedades personalistas:

- Sociedad colectiva: es la sociedad mercantil tradicional que se

caracteriza porque los socios intervienen directamente en la gestión
social, responden personalmente de las deudas sociales, aunque
subsidiariamente respecto de la sociedad.

- Sociedad comanditaria simple: tiene dos tipos de socios.

Colectivos y comanditarios. Éstos últimos no intervienen en la
gestión social y responden limitadamente solo con sus
aportaciones.

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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
• Sociedades capitalistas:

En estas sociedades, de carácter corporativo o asociacional, la

incorporación o desincorporación de los socios es libre, permaneciendo en
cualquier caso la sociedad. Por dicho motivo, las partes de socio serán
esencialmente transmisibles y la personalidad de los socios carecerá de
relevancia.

Los socios deberán aportar dinero o bienes evaluables en dinero para

poder constituir el capital social y, con ello, poder desarrollar el objeto
social.

Sus socios no responden del cumplimiento de las deudas sociales, sólo

responde el patrimonio de la sociedad (excepción: comanditaria por
acciones, art. 1.4 TRLSC).

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2. Sociedad civil y sociedades mercantiles
• Sociedades capitalistas:

- Sociedad anónima: su capital está dividido en acciones. Capital

social mínimo: 60.000 €.

- Sociedad limitada: régimen interno más flexible que la anónima.

Su capital está dividido en participaciones sociales. Capital social
mínimo: 3.000 € (excepción: sociedades en régimen de formación
sucesiva, art. 4.bis TRLSC).

- Sociedad comanditaria por acciones: su capital también está

dividido en acciones. Capital social mínimo: 60.000 €.

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 3. El contrato de sociedad

• Sociedad: fenómeno consistente en la unión de varias personas para

conseguir un fin provechoso para todos, por lo que contribuyen en su
consecución. El acontecimiento que da lugar a la existencia de la sociedad
tiene naturaleza contractual.

• Excepción: sociedad unipersonal (único socio).

• Tesis contractualista del contrato de sociedad (prevalece lo individual:

socios) frente a tesis institucionalista (prevalece lo colectivo.
Responsabilidad social corporativa: a la sociedad le es exigible una
conducta responsable hacia quienes portan intereses distintos de los
socios).

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 3. El contrato de sociedad
• Notas y caracteres:

1) Contrato no se consuma en un solo acto: relación duradera para

alcanzar el fin común (puede permanecer indefinidamente).

2) Son necesarias las aportaciones de las partes para el desarrollo del

objeto social: gestionar dichos recursos.

3) Se origina una organización con personalidad jurídica.

4) Se distinguen el aspecto interno (cauces de participación de los

socios en los negocios comunes) y aspecto externo (relaciones con
terceros, gestión y participación en las ganancias y pérdidas).
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 3. El contrato de sociedad
• Elementos esenciales:

Art. 1261 CC. “No hay contrato sino cuando concurren los requisitos
siguientes:

1.º Consentimiento de los contratantes.

2.º Objeto cierto que sea materia del contrato.

3.º Causa de la obligación que se establezca”.

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 3. El contrato de sociedad
• Elementos esenciales:

- Consentimiento: sobre la causa y el objeto. Art. 1262 CC. “El

consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la
aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el
contrato”.

- Objeto : Actividad a desarrollar “objeto social”. Art. 1271 CC.

“Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no están fuera
del comercio de los hombres, aun las futuras”.

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 3. El contrato de sociedad
• Elementos esenciales:

- Causa: el fin común que se persigue por los socios y que se

proyecta tanto sobre el objeto social como sobre la entidad-
sociedad que resulta de la relación obligacional.

Art. 1274 CC. “En los contratos onerosos se entiende por causa,
para cada parte contratante, la prestación o promesa de una cosa o
servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o
beneficio que se remunera, y en los de pura beneficencia, la mera
liberalidad del bienhechor. …”.

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 3. El contrato de sociedad
• Elementos esenciales:

Art. 1278 CC. “Los contratos serán obligatorios, cualquiera que sea
la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos
concurran las condiciones esenciales para su validez”.

- Forma: sociedades mercantiles: escritura pública y Registro Mercantil, si

no estamos ante una sociedad irregular.

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