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Resumen para El Dcho PDF
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Programa
ELEMENTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
Cátedra del Dr. Carlos F. Balbín
Bolilla 1: Las bases históricas del Derecho Administra!vo. El marco cons!tucional del Derecho Administrativo
1) Las bases históricas del Derecho Administra!vo. Las bases cons!tucionales del Derecho Administra!vo. El principio de
división de poderes. Los principios instrumentales –principio de legalidad y reserva de ley–. El principio de los derechos
fundamentales. Los otros principios cons!tucionales.
2) Los casos más con"ic!vos del principio de división de poderes. Los tribunales administra!vos.
Leyes más relevantes en el ámbito del derecho adm: a) La cons!tución de 1853, b) La ley 12.967 que creó una sala de lo
contencioso administra!vo en el seno de la Cámara federal, y la ley 13.278 que creó dos nuevos juzgados federales con
competencia exclusiva en materia administra!va; c) la ley de demandas contra la Nación; d) La cons!tución de 1949; e)
la ley de sociedades de economía mixta, etc.
Es posible marcar 4 períodos en el proceso de desarrollo del Derecho Administra!vo:
1) El reconocimiento y consolidación del Derecho Administra!vo como un conocimiento autónomo.
2) El derecho Administra!vo en los periodos de emergencia
3) El derecho Administra!vo en el contexto del nuevo liberalismo.
4) El derecho Administra!vo en el marco del nuevo texto cons!tucional.
El régimen cons!tucional argen!no exige el control judicial de PE y no simplemente el control de éste por tribunales
administra!vos
…
El principio de división de poderes o separación de funciones
Es necesario dividir el poder estatal con el propósito de controlar su ejercicio y garan!zar los derechos de las personas,
ya que éste por esencia !ende a concentrarse y desbordarse. La función estatal es un poder jurídico que prevé el
sistema norma!vo para que el Estado pueda actuar y cumplir sus come!dos.
Por un lado, existen funciones estatales diferenciadas por su contenido material (legislar, ejecutar, juzgar), y por el otro,
tres poderes que ejercen cada una de las funciones antes detalladas, con exclusión de los demás.
Sin embargo, cabe adver!r 2 inconvenientes: 1) es di$cil de#nir materialmente el concepto de función estatal, y 2) en la
prác!ca ins!tucional, e inclusive el propio texto de la cons!tución dice que cualquiera de los poderes no sólo ejerce
aquella función propia y especí#ca de él, sino también las otras funciones estatales.
El principio de reserva de ley, el PE concurre con los siguientes alcances: a) prohibición de emi!r decretos de contenido
materialmente legisla!vos; b) permisión de dictar reglamentos de ejecución para completar la regulación de la materia
con los detalles y pormenores de la ley; y dictar reglamentos internos; c) el ejecu!vo no puede avanzar sobre las
materias que están reservadas cons!tucionalmente al legislador ni siquiera cuando el legislador no lo hubiese hecho.
Las funciones estatales según el criterio subje!vo (Este es el que importa porque es el que sigue balbin)
Este criterio dice que la función estatal de naturaleza legisla!va, ejecu!va o judicial es aquella que está comprendida en
el ámbito de un poder o sujeto estatal determinado. Es decir, la función estatal más allá de su contenido material es el
conjunto de competencias que ejerce el PL, PE o PJ según el caso.
Función legisla!va: legislar en materia aduanera, imponer contribuciones, contraer emprés!tos, disponer del uso y de la
enajenación de las !erras de propiedad nacional, arreglar el pago de la deuda interior y exterior, #jar anualmente el
presupuesto general de gastos cálculo de recursos, aprobar o desechar tratados, declarar el estado de si!o.
Función ejecu!va: el ejercicio de la jefatura de la Nación y del Gobierno, la expedición de las instrucciones y reglamentos
necesarios para la ejecución de las leyes, la par!cipación en la formación de las leyes, el nombramiento de los
magistrados de la Corte y demás jueces de tribunales inferiores, el indulto o la conmutación de penas por delitos sujetos
a jurisdicción federal, la concesión de jubilaciones re!ros pensiones, nombramiento y remoción de embajadores,
apertura de las sesiones del Congreso
Función judicial comprende: el conocimiento y decisión de todas las causas q versen sobre puntos regidos por la CN
leyes y tratados internacionales, seleccionar mediante concursos públicos los postulantes de las magistraturas inferiores,
emi!r propuestas en ternas vinculantes para el nombramiento de los magistrados de los tribunales inferiores, ejercer
facultades disciplinarias sobre magistrados, dictar reglamentos relacionados con la organización judicial.
Cri!cas al criterio subje!vo: la heterogeneidad del objeto
Criterios mixtos
a) Función administra!vas es la ac!vidad del PE más la ac!vidad materialmente administra!va de los otros dos poderes
–legisla!vo y judicial.
b) Función administra!va comprende la ac!vidad del poder ejecu!vo más la ac!vidad materialmente administra!va del
PL.
c) Función administra!va comprende la ac!vidad del PE más la ac!vidad materialmente administra!va del PJ.
Los conceptos mixtos comprenden aspectos obje!vos y subje!vos. Tanto el criterio obje!vo como el subje!vo como el
mixto son válidos siempre q respeten el núcleo de competencias originarias, con mayores o menores ma!ces, de cada
poder, y básicamente respete los derechos y garan%as individuales.
La Ley
Vimos ya que la función legisla!va es la creación de normas jurídicas generales hecha por el Congreso de acuerdo al
procedimiento dispuesto en la Cons!tución; agregamos ahora que la función administra!va que realiza el Congreso se
limita a los casos expresamente previstos por la Cons!tución y a lo que concierne a la organización interna de la
ac!vidad parlamentaria. Fuera de esos casos y de algunos otros que puedan encontrar una jus!#cación razonable en las
circunstancias respec!vas, todo acto emanado del Congreso que estatuye para un caso individual, es función
administra!va ejercida ilegí!mamente; es decir, son actos de administración inválidos en cuanto a la competencia.
Leyes cons!tucionales y simples: En algunos países la Cons!tución no emana de un órgano especialmente convocado al
efecto e independiente de los órganos del Estado, sino que está cons!tuida por una ley parlamentaria a la que se exige
un porcentaje determinado de votos. En tales casos corresponde dis!nguir la ley simple (la que entra en vigor cuando es
aprobada por simple mayoría) y la ley cons!tucional (la que requiere una mayoría especial y sólo puede ser derogada
por otra ley cons!tucional); estas leyes cons!tucionales no siempre !enen la misma validez y efectos que una
Cons!tución impuesta por el pueblo al Estado: No cons!tuyen un orden jurídico autónomo y directamente aplicable.
Los reglamentos
Los reglamentos son actos de alcance general. Abstracto y obligatorio que dicta el poder ejecu!vo con efectos jurídicos
directos sobre las personas. Los decretos están por debajo de las leyes. En nuestro ordenamiento jurídico el reglamento
solo puede abarcar el ámbito secundario que dejo librado la ley. No puede contradecir o derogar las disposiciones
legales o suplir la ley en caso de omisión del legislador.
La potestad reglamentaria es el poder del presidente de dictar reglamentos (los pormenores de las leyes). La CN
reconoce poderes reglamentario en el presidente, sin perjuicio de ello, el congreso puede avanzar sobre ese poder
reglamentario e inhibirlo. La CN del 53 en el art. 86, 2, solo preveía al poder ejecu!vo la potestad de desarrollar o
completar las leyes. Esto era limitado, esto produjo un desequilibrio entre los poderes. Esto se solucionó con la reforma
del 94 incorporándose los decretos de contenido legisla!vo en el marco de las potestades reglamentarias del
presidente. Así el fundamento de la potestad norma!va del ejecu!vo. Luego de la reforma del 94, es el propio texto
cons!tucional (art. 99,2 y 3 y el art 76) que reconoce expresamente al poder ejecu!vo facultades de dictar decretos de
ejecución, delegados e inclusive de necesidad. El PE no solo dicta decretos sino también leyes en caso de excepción.
Tipos de reglamentos:
1) Reglamentos autónomos: lo zona de reserva de la administración
Norma de alcance general que dicta el poder ejecu!vo sobre materias que son de su exclusiva competencia de
ordenación y regulación. El ejecu!vo regula el núcleo y los detalles de tales reglamentos. Cons!tuyéndose una zona de
reserva en el ámbito norma!vo. Esto se re#ere a un ámbito de regulación estatal, cabe aclarar que el ejecu!vo concurre,
pero solo con alcance complementario, agregando los detalles par!cularidades y pormenores.
Balbín habla de dos posturas:
Los que acepta que hay cierto ámbito material que es reglado por el ejecu!vo en detalles y núcleo, dan como ejemplo el
régimen de los agentes públicos, etc., cues!ones más inherentes y propias del ejecu!vo. Esta misma postura sos!ene
que si el legislador dictase una ley sobre ese objeto y el ejecu!vo hiciese lo mismo, debe prevalecer el decreto en razón
de las materias regladas propias del ejecu!vo. Aclaremos que los reglamentos autónomos no son reglamentos de
ejecución sino normas de alcance general sobre materias que no pueden ser reguladas por ley sino solo por el poder
ejecu!vo en sus aspectos de núcleo y detalles. Esta teoría encuentra fundamento en la zona de reserva de la
administración pública con sustento en el art 99, inc. 1 y el art 100, sobre la jefatura de adm. Publica.
Balbín se enrola en la otra parte de la discucion, el ejercicio de la adm. General del país no supone ni exige
necesariamente el reconocimiento del poder de dictar con carácter exclusivo prescindiendo de la voluntad del congreso.
Ya que en la reforma de la CN reconoció en el poder ejecu!vo el ejercicio de potestades legisla!vas solo en situaciones
excepcionales. Además el art 100 se re#ere a funciones de adm. O ejecución material y no situaciones jurídicas.
La CN establece, expresamente y sen!do contrario el principio de reserva legal, o sea que el de regular el núcleo es
propio del legislador y no del presidente. Por tanto el ejecu!vo no !ene una zona de reserva propia en materia
norma!va y en consecuencia no puede dictar reglamentos autónomos o independientes.
En la prác!ca los decretos autónomos, son usados en ciertos casos par!culares. Ej.: disposiciones sobre el régimen
salarial en el sector público.
2) reglamentos internos: son decretos meramente formales porque no regulan situaciones jurídicas y por tanto no
incluyen proposiciones jurídicas, solo !enen efectos dentro del marco del poder ejecu!vo. El fundamento es la
!tularidad, responsabilidad y ejercicio de la jefatura de la adm. Publica en tanto solo comprende aspectos internos de la
organización y funcionamiento del estado.
El ámbito del ejecu!vo comprende las potestades reguladoras sobre cues!ones de organización de corte interno que no
!enen efectos sobre terceros y siempre que, la materia de que se trate no se encuentre reservada en el legisla!vo por
mandato cons!tuciones o haya sido objeto de regulación por el congreso.
Facultades regladas y discrecionales: Las facultades de un órgano administra!vo están regladas cuando una norma
jurídica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el par!cular debe seguir, o sea cuando el orden
jurídico establece de antemano qué es especí#camente lo que el órgano debe hacer en un caso concreto. Las facultades
del órgano serán en cambio discrecionales cuando el orden jurídico le otorgue cierta libertad para elegir entre uno y
otro curso de acción, para hacer una u otra cosa, o hacerla de una u otra manera. No existen potestades íntegramente
libres porque, lo que puede o no hacer el ejecu!vo debe estar reglado por el legislador, que por lo menos regula el
aspecto competencial. Puede suceder que la potestad sea totalmente reglada (cuando el ejecu!vo solamente
comprueba el supuesto de hecho en la norma y aplica), pero en el caso de que órgano solo reglo algunos aspectos, seria
en parte discrecional y en parte reglada.
Desde el punto de vista de las reglas, que es lo importante del tema, el criterio es el grado de densidad o especi#cidad
de las reglas, en este caso las potestades son regladas y el acto a dictarse en consecuencia también es reglado. Por el
contrario si las reglas son vagas, imprecisas e inespecí#cas, entonces las potestades y los actos consecuentes son
discrecionales. En efecto, es una cues!ón de grado, cuanto de libertades dejo el orden jurídico al ejecu!vo.
Facultades regladas: es reglado si la norma es especí#ca y su contenido es denso en la regla, si esta todo de#nido desde
la administración que !ene que hacer lo que dice la norma porque ya está todo determinado. Hay que ver que el
presupuesto de hecho se ve re"ejado en la realidad para aplicarla. Ej.: norma que diga que hay que medir 1.60 para
inscribirse en la facultad, se lleva a cabo midiendo a la persona y denegando si no alcanza esa medida. En este caso la
administración no puede tomar otra decisión porque ya está reglado.
Facultades discrecionales: lo complicado es encontrar potestades que sean totalmente discrecionales. Por lo cual el libro
habla de que todo lo discrecional !ene algo reglado. Los actos son en parte reglados y parte discrecionales y con sus
elementos ocurre algo parecido, ya que ciertos aspectos de los elementos del acto estatal son reglados, y otros
discrecionales. La discusión comienza cuando se da la situación en que el ejecu!vo debe elegir entre dos o más opciones
porque el ordenamiento jurídico dejo en manos de aquel la elección, aquí vemos la oportunidad, el mérito y la
conveniencia.
La oportunidad o merito ya está dada al momento en que el ejecu!vo !ene que elegir entre dos o más opciones. El
concepto de oportunidad o mérito es el modo en que el ejecu!vo decide interpretar y rellenar el concepto de interés
público en el marco del caso concreto, el ejecu!vo debe comprender colec!vo en el caso concreto, según su propio
criterio, y de conformidad con el marco jurídico general.
La ley debe decir si el ejecu!vo puede actuar y, a su vez reconocerle el grado de libertad. Es decir el carácter discrecional
nace de modo expreso o implícito del marco jurídico y con ciertos límites. Estos límites son las reglas inespecí#cas,
limites norma!vos que surgen del propio ordenamiento jurídico. Así el legislador establece cual es el campo de
discreción por silencio o por mandato expreso y, además cuales son los límites. Leer pagina 183 de Balbín
La mo!vación del acto estatal discrecional es un presupuesto que signi#ca que el ejecu!vo debe explicar porque opto
por una de las tantas soluciones jurídicamente posibles y el juez controla si se cumplió con los límites que prevé el
ordenamiento jurídico. SI el acto es arbitrario o no, va a depender de los mo!vos que jus!#quen su dictado. El ejecu!vo
debe explicar: a) cual es el interés público comprome!do; b) los antecedentes del caso y c) cual es la relación entre esos
antecedentes, el interés público y su decisión.
Control judicial de la discrecionalidad estatal: el juez debe controlar: 1) si el legislados previo el ejercicio de la potestad
bajo estudio. 2) si es o no potestad discrecional. 3) cuales son las reglas a aplicar (por ejemplo los principios de
razonabilidad, proporcionalidad e igualdad). 4) las cues!ones de hecho, par!cularmente su existencia y su valoración en
términos jurídicos. 5) luego de circunscripto el ámbito de discrecionalidad y sus límites, entonces debe analizar si su
ejercicio cumplió con las reglas. 6) el juez debe declarar su validez aunque no comparta el criterio de oportunidad o
merito seguido por el poder ejecu!vo.
Competencias estatales: la competencia es la suma de potestades que surge del ordenamiento jurídico, la ap!tud de los
poderes públicos para obrar y cumplir con sus #nes. Por el principio de reserva (art. 19 CN) el estado no puede actuar,
salvo que la ley lo autorice. En el caso del estado, el principio es la prohibición y excepción es la permisión, estas
permisiones son las competencias estatales. La ley o normas son las que le permiten al estado actuar. Le ley de
procedimientos administra!vos 19549, establece que la competencia de los órganos administra!vos será la que resulte
según los casos de la CN, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia y agrega que el ejercicio de las
competencias es obligatorio e improrrogable.
Competencias expresas/explicitas: son permisiones que nacen del propio texto norma!vo, de su literalidad.
Competencias implícitas: son aquellas necesarias para el ejercicio de las facultades expresas, el órgano solo puede
ejercer sus potestades explicitas si reconocemos en él otras potestades que no están escritas en el texto de las normas.
Los entes estatales (descentralizados): El ente estatal es un centro de imputación de competencias (aspecto obje!vo)
desempeñado por un sujeto de derecho con personalidad jurídica propia (aspecto subje!vo) e inserto en la estructura
del estado. Los entes deben ser creados por ley.
La relación entre los entes estatales
Los entes están estructurados de un modo re"ejo respecto del estado central: su estructura es un conjunto de órganos
con subje!vidad y sin personalidad, que están relacionados entre sí por el nexo jerárquico. En el marco interno del ente
descentralizado existen órganos superiores (el órgano máximo del ente) e inferiores
Esquema jurídico:
1) en el caso de los órganos adm, la pirámide es la CN, tratados, leyes del Congreso, decretos del ejecu!vo, resoluciones
de los órganos superiores y por úl!mo, resoluciones dictadas por el propio órgano
2) en el caso de los entes autárquicos, el cuadro es la CN, tratados, leyes del Congreso, decretos del ejecu!vo,
resoluciones de ciertos órganos centrales, y decisiones del propio ente
3) en el caso de los entes autónomos, los escalones son la CN, tratados, leyes del Congreso, decretos del ejecu!vo,
resoluciones de ciertos órganos centrales y resoluciones del propio ente.
Los entes descentralizados con "nes industriales o comerciales. Las sociedades anónimas de propiedad estatal
Primeros años del siglo XXI, decisión estatal de reasumir funciones en el campo económico, nuevas formas que el estado
u!liza en este proceso, esto es, las SA que pertenecen exclusivamente al estado, toda vez que la totalidad de sus
acciones son de su propiedad o de sus entes autárquicos, regidas por la ley de sociedades comerciales.
El ropaje jurídico u!lizado por el estado –SA alcanzadas por la ley 19.550- !ene por objeto excluir, respecto de tales
sociedades, la aplicación de las normas del D Publico.
Caracteres de las SA del estado: 1) el socio es el propio estado con carecer exclusivo, 2) el patrimonio es estatal, 3) las
sociedades son controladas por el órgano de control externo y 4) la sociedad es parte de las estructuras del ejecu!vo
No existe un régimen jurídico único, sino q son dispersos y casuís!cos.
La ley de contrato de trabajo 20744: un sector importante se rige por esta. Por un lado el art. 2 dice que las disposiciones
de esta ley no serán aplicables a: a) los dependiente de la administración publica nacional, provincial o municipal,
excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el régimen de las convenciones colec!vas de trabajo, es
decir en principio no debe aplicarse la LCT a los agentes públicos, sin perjuicio de lo antes dicho. En el caso de los entes
reguladores de servicios de gas y electricidad (energas y enre), su personal se rige por el derecho laboral LCT, en igual
sen!do otros entes descentralizados, entes de servicios públicos y sociedades de propiedad estatal. De estos ejemplos
que a#rmamos que el empleo publico !ene mucha injerencia del derecho privado
El decreto 2345/2008: regulo los contratos cuyo objeto sea la prestación de servicios profesionales autónomos a !tulo
personal, excluyéndose las ac!vidades administra!vas o servicios generales. El decreto dispone que la can!dad de
contratos de locación de servicios, incluyendo las en!dades bancarias o#ciales, no puede superar el quince por ciento de
la can!dad de cargos de planta permanente que tuviera asignada dicha jurisdicción o en!dad contratante.
Los estatutos especiles: existen regímenes especiales en ciertos sectores del empleo publico, estos marcos jurídicos son
conocidos como estatutos, ej.: los docentes !enen estatuto propio aprobado por la ley 14473, sin perjuicio de las
normas sobre el régimen de negociación colec!va en el sector publico.
Estabilidad en el empleo publico: el ar%culo 14 bis, en el cual encontramos, dos cláusulas que poseen dis!nto signi#cado
y alcance, Por un lado “la protección contra el despido arbitrario” referida al empleado privado y por otro “la estabilidad
del empleado público” que esta apunta a los agentes de la administración pública.
En cuanto a la protección contra el despido arbitrario el ar%culo 14 bis no impide que el trabajador privado sea
despedido sin derecho a su reincorporación. Pero cuando ese despido es injus!#cado, inmo!vado o arbitrario, el
empleado queda protegido por la Cons!tución Nacional y debe ser indemnizado. En consecuencia cuando el despido sea
por justa causa no merita esta protección cons!tucional.
Por otro lado, la estabilidad del empleo público, el #n de esta es evitar que los empleados públicos sean despedidos en
forma masiva cada vez que asumen nuevos gobiernos. La diferencia del empleo privado es que este impide despedir
salvo justa causa. Asiste con los ar%culos 14 y 14 bis de la Cons!tución Nacional ya que la estabilidad como todos los
derechos, no es absoluta y está sujeta a las leyes que la reglamenten. La doctrina considera 2 casos de estabilidad: La
propia o absoluta: es aquella que impide despedir salvo justa causa. Esa prohibición no puede ser reemplazada por una
El problema del ingreso y ascenso: el ingreso al estado puede hacerse por varios caminos, por un lado el sistema de
selección de los postulantes de conformidad con el merito y en el marco del régimen general de estabilidad, ejem.: el
sistema nacional de empleo publico (SINEP). Por otro lado, designaciones directas o contrataciones sin convocatorias ni
selección por meritos y antecedentes, en estos cabe citar el régimen general de contrataciones por !empo determinado
en los términos del art. 9 de la ley 25164, el régimen de prestación de servicios personal de gabinete, el régimen de
contratos en el marco del decreto 2345/2008, y el del personal contratado bajo la ley de contrato de trabajo. Después
de explicar esto, el libro habla de como debería ser mas justo con el tema de la contratación, igualdad de condiciones.
Los sistemas de perfeccionamiento: el régimen mas signi#ca!vo fue el sistema nacional de la profesión administra!va
(SINEPA). Este fue reemplazado por el SINEP, que dis!ngue básicamente entre los procesos de selección generales y
abiertos, en el general puede par!cipar todo el personal de planta permanente y transitoria. El personal solo accede a la
!tularidad de puestos con funciones de jefatura mediante el sistema de selección general y goza de estabilidad por tres
años. En el sistema abierto puede par!cipar todo postulante que se desempeñe en el ámbito publico o privado siempre
que acredite idoneidad y las otras condiciones exigidas (el !tular gozara de estabilidad por 5 años)
Respecto de la promoción de grado se debe cumplir con los requisitos que establece el SINEP en materia de evaluación
del desempeño laboral y de cumplimiento de ac!vidades de capacitación o desarrollo profesional técnico o laboral.
El control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales: El propio ejecu!vo por medio de las técnicas de la
avocación y de la resolución de los recursos administra!vos, el juez contencioso en el marco de un proceso judicial a
instancias del Estado o de parte interesada y el Defensor del Pueblo controlan las conductas estatales con diferentes
ma!ces y alcances.
La o"cina an!corrupción
Es un órgano administra!vo que depende del ministerio de Jus!cia y Derechos Humanos y que cumple básicamente 3
funciones, a saber: a) la inves!gación de presuntos hechos irregulares o delic!vos come!dos por agentes públicos; b) la
plani#cación de polí!cas de lucha contra la corrupción; y c) el registro y archivo de las declaraciones juradas
patrimoniales de los funcionarios públicos.
Guía administra!vo
Son funciones del Estado cuyo #n es compa!bilizar los derechos individuales cuando sea necesario para lograr el
bienestar general. El Estado actua en ejercicio de su función pública, sobre los individuos, limitando sus derechos
individuales .
PODER DE POLICÍA: Es parte de la función legisla!va cuyo objeto es limitar y regular (dentro de los límites
cons!tucionales y a través de leyes), derechos individuales reconocidos en la Cons!tución Nacional para proteger el
interés general o social (arts. 14 y 28). A través del poder de policía el Estado veri#ca que los administrados cumplan sus
deberes, reglamentando derechos pero sin alterarlos.
El poder de policía surge de diferentes normas:
-normas generales y abstractas: son las leyes dictadas por el PL.
-reglamentos delegados (art 99 inc. 2CN): dictados por el PE
-reglamentos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3CN): de todas formas y aunque algunos autores lo consideren
incons!tucional, el PE puede limitar derechos dictando estos decretos. Ver fallo Peralta.
Límites al poder de policía: Estos límites –considerados una garan%a para los derechos individuales -son los siguientes:
-la In!midad: no puede reglamentarse o limitarse por ley la in!midad de la persona. La Cons!tución Nacional habla de
esa garan%a en los arts. 19 y 18 y el Código Civil, en su art. 1072 bis.
-la Razonabilidad: los derechos reconocidos por la CN no pueden alterarse o modi#carse por las leyes que reglamenten
su ejercicio (art .28).
La razonabilidad (control del contenido de la ley) debe ser:
-Norma!va (estar de acuerdo con la CN),
-Técnica (#nes y medios deben estar en armonía), y
-Axiológica (basarse en la Jus!cia, no ser injustas).
Control judicial de razonabilidad de las normas reglamentarias:
Lo lleva acabo el Poder Judicial, el cual –a través de este control –es quién decide en cada caso concreto si la
reglamentación del derecho realmente lo destruye o no (por una restricción arbitraria).Pero el PJ no puede fallar sobre
su oportunidad (momento en que debe sancionarse la ley), mérito (resultados que genera la ley) o conveniencia (ventaja
o desventaja de dictar la ley). Los derechos no son absolutos, su ejercicio debe someterse a limitaciones pero no
arbitrarias, si no razonables y proporcionales con sus #nes.
-la Legalidad: las limitaciones a los derechos que no provengan de una ley son incons!tucionales, porque si no hay ley no
puede haber limitación.
La CN se re#ere a la legalidad en los arts. 14 (los derechos se ejercen según las leyes que reglamenten su ejercicio); 19
(nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley, Ni privado de lo que ella no prohibe) y 28.
El Poder Ejecu!vo podrá reglar a través de decretos los pormenores de las leyes ya dictadas por el PL (ej: las leyes deben
dictar los lineainientos generales y el reglamento la forma, modo y oportunidad de limitar el derecho) porque lo que
esta prohibido es la delegación inde#nida del poder de legislar. De todas formas vemos que este principio está en cierta
forma deteriorado, por dictado de decretos de necesidad y urgencia del PE.
No existen derechos absolutos e ilimitados (ni del par!cular ni del Estado):
Cuando la CN garan!za la libertad individual y la propiedad privada, su ejercicio no es ilimitado si no reglamentado por la
ley. La policía !ene el deber de proteger el derecho, la seguridad y el orden público, imponiendo restricciones necesarias
para lograrlo. Pero este deber no es ilimitado.
Exteriorización del Poder de Policía: Se produce a través de leyes de policía, ordenanzas, etc.
Leyes de policía: reglamentan derechos y son dictadas solamente por el PL. El poder de policía no puede expresarse por
reglamentos emi!dos por el Poder Ejecu!vo salvo que dicho reglamento se base en una ley ya promulgada.
Ordenanzas: son normas policiales que se aplican en el ámbito local dictadas por los Municipios y que reglamentan
normas establecidas en leyes municipales (sobre edi#cación, urbanización, seguridad, higiene, bienes públicos, etc). No
hay delegación legisla!va.
Edictos policiales: fuera del Código Penal existen una serie de hechos que no son delitos (por no estar contemplados en
el Código Penal) pero que de alguna manera cons!tuyen un ataque a la comunidad, al orden o a la moral y por lo tanto)
merecen ser sancionados. Es lo que se llama faltas o contravenciones\ Ej: la ebriedad, los gritos en la calle, la
pros!tución, los traves%s, etc. Las normas que contemplaban y reprimían estas faltas se denominaban 'edictos '(Ej:
edicto de vagancia y mendicidad). Los edictos -conf. A la Ley 13.030 –eran aplicados, juzgados y sentenciados por la
POLICÍA; la apelación era ante el Jefe de Policia. En el fallo Mouviel se sostuvo que este régimen era incons!tucional por
considerar que violaba el principio "null a poen a sine lege "(salvo que fueran some!dos a control judicial su#ciente) A
par!r del dictado del Codigo de Convivencia (o contravencional) los edictos policiales se dejaron de aplicar dentro de la
Ciudad de BsAs.
Orden policial: es un acto administra!vo de origen legal, a través del cual se concreta una situación (ya establecida por
ley), para aplicársela a un par!cular. La orden debe contener el objeto, el mo!vo y las consecuencias de incumplir dicha
orden. Además debe ser no!#cada previamente al afectado y durar hasta que deje de exis!r el hecho mo!vador
Aviso: sirve como forma preven!va para dar a conocer una conducta pública que pueda generar hechos perturbadores
No !ene fuerza ejecu!va.
Advertencia: es igual que el aviso pero está presente la in!midación a través de la sanción por incumplir un deber
Clases de sanciones ante infracciones a las leyes de policía: 1) ARRESTO: cuando se priva al infractor de su libertad. 2)
MULTA: consiste en una pena pecuniaria (en dinero). 3) CLAUSURA: cuando se cierra el lugar $sico en donde se produjo
la infracción que mo!vó la sanción, haciendo cesar la ac!vidad del lugar en forma temporaria o de#ni!va. 4)
INHABILITACIÓN: se le re!ra la autorización que se le dio para ejercer determinados derechos (como manejar ,ejercer la
profesión, etc). Puede ser permanente o temporaria y en general es una sanción accesoria de otra. 5) DECOMISO: se
destruye el objeto con el que se realizo la infracción que se sanciona (ej: se destruye la mercadería entrada al país
Ilegalmente, etc). Todas las sanciones deben estar fundadas en leyes, caso contrario habría arbitrariedad y se violaría el
principio de división de poderes.
Clasi"caciones de las funciones de policía: estas funciones podemos dividirlas en 2 ac!vidades: sociales y económicas.
1) Policia de las relaciones sociales
Se aplican normas fundamentales para que las relaciones sociales y la convivencia sea mucho mejor. Ejemplos:
-Policía dé la MORAL Y BUENAS COSTUMBRES: su #n es mantener la convivencia social
-Policía de REUNIONES EN LUGARES PÚBLICOS: regula esta ac!vidad sin alterar el derecho cons!tucional de reunión.
-Policía de CULTOS: controla las ceremonias religiosas de todos los cultos.
-Policía de SEGURIDAD: su #n es proteger y mantener la seguridad de todo el país (policías federal y provincial): ya sea
Gendarmería Nacional (cuerpo militar de seguridad que vigila y protege fronteras, aduanas. Se ocupa de temas como
contrabando, migraciones clandes!nas e infracciones sanitarias) o Prefectura Naval Argen!na (protege y controla
mares, ríos, canales, puertos, entrada y salida de buques, que se cumplan las leyes de navegación, sanitarias, etc.
Interviene en delitos come!dos dentro de su jurisdicción).
-Policía de TRANQUILIDAD pública: regula el ejercicio de los derechos cons!tucionales para evitar que se produzcan
moles!as o disturbios.
-Policía de SALUD E HIGIENE: regula y controla lo relacionado con la salud pública para evitar enfermedades
(medicamentos, comida, abrigo, higiene dentro de locales, materiales descartables para evitar enfermedades
contagiosas etc)
-Policía de INMIGRACIÓN: controla el ingreso de extranjeros y puede expulsar a los que entraron ilegalmente(CN
:preámbulo ,arts .12.14 ,25 ,26) .
2) Policía de las ac!vidades económicas:
Esta policía controla, directa o indirectamente, las ac!vidades económicas:
-Policía BANCARIA O FINANCIERA: controla todo lo relacionado con la administración #nanciera, de en!dades bancarias,
etc. Y es llevada a cabo por el Banco Central, (está regulada en leyes: de conver!bilidad, de Administración Financiera,
de leasing inmobiliario, de en!dades #nancieras, etc).
-Policía LABORAL: controla lo relacionado con el empleo, los riesgos del trabajo, etc (está regulada en leyes: de empleo,
de riesgos del trabajo; etc).
-Policía INDUSTRIAL: regula la producción e industrialización de determinados productos (#jándoles precios, formas de
pago, limitando su producción, etc).
-Policía COMERCIAL FISCAL Y TRIBUTARIA.
-Policía del CONSUMO PÚBLICO: protege al consumidor (art .42 de la CN y leyes 22.262 de defensa de la competencia y
24.240 de defensa del consumidor)
-Policía de MARCAS Y PATENTES: protege Las patente de invención y los modelos de u!lidad (leye s24.48 1y24.572).
-Policía AMBIENTAL: protege al medio ambiente (art. 41 de la Cons!tución y leyes de conservación de la fauna, de
residuos peligrosos, etc).
- Policía de TRÁNSITO: regula la circulación de personas y mercaderías en transporte público.
-Policía de SERVICIOS PÚBLICOS PRIVATIZADOS: regula cada servicio público priva!zado a través del ente que le
corresponde a cada servicio .
SERVICIO PUBLICO
DFINICIÓN: Es la prestación que realiza la Administración (ya sea en forma directa o indirecta) con el #n de sa!sfacer
necesidades de interés general. Esta prestación !ene un régimen jurídico especial.
Ejemplos de servicios públicos: proveer agua, luz, gas, teléfono o prestar servicios de educación, salud, bomberos, taxis,
etc. Veamos algunos rubros:
1) Telecomunicaciones: comprende el sistema telefónico formado por 3 redes: urbanas (interconectan a los usuarios de
una misma zona); interurbanas (que interconectan las redes urbanas entre sí) y comunicaciones con el exterior.
2) Provisión de gas natural: se encarga del transporte y distribución del gas.
3) Provisión de energía eléctrica: se encarga de generar energía eléctrica (a través de usinas hidroeléctricas o centrales
térmicas), su transporte y distribución.
4) Provisión de agua potable y servicios cloacales.
5) Red vial: trata lo relacionado con rutas nacionales y autopistas.
6) Ferrocarriles: Se re#ere a los servicios de carga, suburbano e interurbano de pasajeros.
¿QUE PRESTAN LOS SERVICIOS PUBLICOS? El prestador de los servicios publicos, en principio es el Estado en cualquiera
de sus formas, ya sea por los órganos de la administración central o de en!dades descentralizadas, autárquicas o
empresas de Estado. Pero también pueden prestar el servicio publico los par!culares o empresas privadas (a través de
licencias, concesiones, permisos, autorizaciones, priva!zaciones, etc). En estos úl!mos casos, el Estado impondrá reglas
para que el servicio público se preste e#cazmente y controlará su cumplimiento.
-IMPROPIO: es una ac!vidad privada realizada por personas privadas de acuerdo con disposiciones reglamentarias,
establecidas por la Administración pública, quien las controla para evitar abusos que perjudiquen a los usuarios. No
!enen prerroga!vas estatales sino que están some!das a ellas. Ejemplos: servicio de taxis; de farmacéu!cos: panaderos,
carniceros y lecheros, vendedores al por menor de productos alimen!cios de carácter esencial, o de primera necesidad,
etc. Todas esas ac!vidades son servicios públicos impropios.
-Faculta!vo: cuando el usuario decide si usa el servicio o no (ej: teléiono; agua: transporte), u obligatorio: cuando el
usuario debe tomar el servicio, aunque no quiera porque es la forma para que se resguarde el #n de interés público (ej:
alumbrado, barrido y limpieza es fundamental para lograr la salubridad e higiene públicas).
-Onerosos: son pagados directamente por el usuario al usar el servicio público (ej: transporte; agua: teIéfono) que abona
sólo lo que usa o consume, o Gratuitos: estos servicios los pagan indirectamente todos los habitantes con los impuestos.
Usen o no dichos servicios (ej: educación primaria: policía: bomberos, etc), no son abonados directamente por el usuario
-Singular: cuando el usuario del servicio está determinado (ej: teléfono, transporte, gas. etc), o General: cuando el
usuario no está determinado (ej: bomberos, defensa y seguridad, etc).
RÉGIMEN JURÍDIGO: Los servicios públicos !enen un régimen especial dis!nto del de la ac!vidad pública, establecido
por el Estado. La relación contractual entre el usuario y el prestador está regido por un marco regulatorio especial
(derecho privado y derecho administra!vo); mientras que la relación entre el prestador y el Estado se rige por el
derecho público.
CREACIÓN: el servicio público puede ser creado por decreto o por ley:
-Es creado por decreto (administración pública) ya que el Poder Ejecu!vo es el órgano administrador (art. 99inc .1CN).
-Pero será creado por ley (Congreso) cuando se trate de servicios prestados con privilegios o monopólicos (art. 75 inc. 18
CN) o cuando la Cons!tución Nacional expresamente diga que lo crea el Poder Legisla!vo (art. 75inc .14).
La competencia es provincial (poderes no delegados por las provincias a la Nación) salvo los servicios interprovinciales o
internacionales y los correos generales, cuya competencia es nacional (arts. 75incs .13 y 14 CN). Ejemplo: las líneas de
teléfono, gas o electricidad nacen en una provincia pero como se interconectan con otras adquieren calidad de nac.
ORGANIZACIÓN:
-El Poder Ejecu!vo se encarga de organizar la parte de la infraestructura del servicio (art. 99inc. 1 de la CN), y
-El Poder Legisla!vo se encarga de organizar la parte norma!va (art. 42 de la CN: Los marcos regulatorios de los servicios
públicos se establecen por ley).
MODIFICACIÓN: El servicio público se modi#ca cuando sea en bene#cio del interés público y se suprime si la necesidad
pública desaparece porque el servicio ya no !ene razón de ser. La supresión y modi#cación le corresponde a su creador
(si es por ley al Congreso: si es por decreto al Poder Ejecu!vo).
RETRIBUCIÓN:
Es el pago que hace el usuario por el servicio oneroso que se le presta (los gratuitos, vimos que se man!enen con los
impuestos pagados indirectamente por todos los habitantes).
Caracterís!cas de la retribución:
a) -Proporcionalidad: las tarifas deben ser justas y razonables, es decir que deben compensarse con el servicio que se
presta y no pueden ser discriminatorias (sino iguales para todos los que están en las mismas condiciones).
b) -legalidad: el Estado #ja las listas de precios o tasas. Si el servicio, lo presta un concesionario, éste interviene en la
#jación de la tarifa pero el Estado es el que lo aprueba o no (homologación).
c) irretroac!vidad: es irretroac!va salvo casos excepcionales.
d) efec!vidad: debe abonarse sólo si se presta el servicio, caso contrario el cobro es ilegí!mo.
PARTES
1) Prestador del servicio: puede ser:
- el Estado a través de la Administración Central o de en!dades descentralizadas, autárquicas, empresas públicas;
-un par!cular o empresa privada o en!dad pública no estatal (puede prestar lo a través de una concesión, licencia,
autorización o habilitación dada por el Estado o por locación de servicios).
El Estado puede esta!zar un servicio público prestado por un par!cular (a través de donación, compraventa,
expropiación) y de esa forma prestarlo él.
2) Usuario: es aquél par!cular que usa el servicio público y exige la prestacion sujetándose a las normas reglamentarias.
3) Ente regulador: es una en!dad autárquica que se encuentra sólo en la prestación del sector privado y que !ene la
función de controlar que los que prestan el servicio cumplan con sus obligaciones.
Aplica el marco regulatorio del servicio que debe controlar (incen!vando la e#ciencia de las prestaciones) y en!ende en
los con"ictos entre prestadores y usuarios (a los que protege buscando establecer tarifas justas y razonables). Pueden
ser creados por decreto (ej: CNC, ORSNA, CNRT.) o por ley (ej: ENRE, ENARGAS)
El acto administra!vo, el reglamento, el contrato, los hechos, las vías de hecho y el silencio, son medios o instrumentos
por medio de los cuales el PE expresa sus decisiones
El acto administra!vo es una declaración unilateral de alcance par!cular dictado por el estado en ejercicio de funciones
administra!vas que produce efectos jurídicos directos e inmediatos respecto de terceros.
- Es aquel dictado en ejercicio de funciones adm: éstas comprenden las potestades propias del ejecu!vo (criterio subj.)
- Cabe excluir de su marco conceptual el contrato (bilateral), el reglamento (acto de alcance gral), los hechos y las vías de
hecho (cons!tuyen comportamientos materiales, es decir, decisiones estatales sin exteriorizacion previa de voluntad), el
silencio (decisión tacita del estado), los actos internos (que no !enen efectos directos sobre terceros)
- Es: a) acto materialmente adm de alcance par!cular dictado por el ejecu!vo y b) el acto materialmente jurisdiccional
del PE.
Los actos dictados por otras personas públicas no estatales (entes Descentralizados y autárquicos)
Los actos dictados por los entes autárquicos son actos adm porque cons!tuyen decisiones dictadas por personas
jurídicas públicas estatales –igual que el propio estado- en ejercicio de funciones administra!vas. Se aplica la LPA.
g) Forma: ARTICULO 8.- El acto administra!vo se manifestará expresamente y por escrito; indicará el lugar y fecha en
que se lo dicta y contendrá la "rma de la autoridad que lo emite; sólo por excepción y si las circunstancias lo permi!eren
podrá u!lizarse una forma dis!nta.
Elementos accesorios
1) Modo: es la obligación accesoria que recae sobre el des!natario del acto y que guarda relación con el derecho
reconocido. El estado puede exigir el cumplimiento de estas obligaciones.
2) Condición: es un hecho futuro e incierto en virtud de cual el acto estatal nace o se ex!ngue
3) Plazo: es un hecho futuro y cierto en razón del cual nacen o cesan los efectos del acto adm.
En el caso del acto cuyo objeto es reglado, estos elementos son claramente accesorios del objeto, porque es el propio
ejecu!vo quien incorporó esos componentes y consecuentemente es posible en prescindir de éstos. Pero si el legislador
prevé el elemento accesorio como parte del acto, entonces este reviste carácter esencial y no es posible separarlo.
No!"cación del acto: ARTICULO 11.- Para que el acto administra!vo de alcance par!cular adquiera e#cacia debe ser
objeto de no!#cación al interesado y el de alcance general, de publicación. Los administrados podrán antes, no
obstante, pedir el cumplimiento de esos actos si no resultaren perjuicios para el derecho de terceros. Es el hecho de
poner en conocimiento del interesado el acto y su contenido.
Actos irregulares: aquel que no !ene las condiciones de validez o que !ene un error grave de derecho. El acto irregular
!ene nulidad absoluta y puede ser revocado por quien lo emi!ó. Son los actos inexistentes y los nulos.
A) Acto inexistente: en realidad como sus caracterís!cas son las mismas que las de los actos nulos (o de nulidad
absoluta), los autores consideran que hay que eliminar esta categoría de actos y aplicar directamente esta úl!ma.
B) Actos nulos (art .14): con los vicios de nulidad absoluta, los nombrados en el art. 7 mas procedimiento, publicidad y
voluntad
La revocación de actos ilegí!mos Ar$culo 17.- El acto administra!vo afectado de nulidad absoluta se considera irregular
y debe ser revocado o sus!tuido por razones de ilegi!midad aun en sede administra!va. No obstante, si el acto
estuviere #rme y consen!do y hubiere generado derechos subje!vos que se estén cumpliendo, sólo se podrá impedir su
subsistencia y la de los efectos aún pendientes mediante declaración judicial de nulidad.-
Art 18, revocación del acto regular, el acto adm regular, del que hubieren nacido derechos subje!vos a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modi#cado o sus!tuido en sede adm una vez no!#cado. Sin embargo podrá ser
revocado, modi#cado o sus!tuido de o#cio en sede adm si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocación
modi#cado o sus!tución del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros, y si el derecho se hubiere otorgado expresa
y validamente a !tulo precario. El acto también podrá ser revocado modi#cado o sus!tuido por razones de oportunidad
merito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
El ppio es la estabilidad del acto adm, pero el ejecu!vo puede y debe revocar los actos viciados, salvo que el acto
irregular estuviese #rme consen!do y hubiese generado derechos subje!vos que se estén cumpliendo o se trate de un
acto regular que hubiese sido no!#cado.
El PE puede y debe revocar el acto en cualquier momento cuando: a) así lo establece una ley especial, b) el interesado –
!tular del derecho subje!vo de que se trate- hubiere conocido el vicio del acto, c) la revocación lo favorece y no cause
perjuicio respecto de terceros y d) el derecho hubiese sido otorgado expresa y validamente a !tular precario (acto
inestable)
SANEAMIENTO (o convalidación, ART .19): Es la facultad que !ene la Administración para arreglar, subsanar o corregir el
vicio que genera en un acto, su nulidad rela!va. Dentro de la convalidación o saneamiento hay 2 especies:
1) RATIFICACIÓN: esta forma de corregir el acto se aplica para los casos en donde hay nulidad rela!va por incompetencia
en el grado, pero está permi!da la delegación o sus!tución o avocación: entonces el órgano superior con competencia,
ra!#ca el acto dictado por el inferior incompetente. Ejemplo: un prosecretario dicta un acto que le corresponde al
Ministro, entonces éste lo hace suyo a través de un escrito donde ra!#ca dicho acto como que lo dictó él.
Si la avocación no es procedente el acto sería competencia exclusiva del órgano inferior y si no procede la delegación, la
competencia es exclusiva del superior (como los casos en donde se da la competencia por una idoneidad especial).
2) CONFIRMACIÓN: en este caso el mismo órgano que dictó el acto con algún vicio, se encarga de subsanarlo.
Tanto la ra!#cación como la con#rmación !enen efectos retroac!vos y deben ser respetadas las formas originales del
acto viciado.
ARTICULO 19. El acto administra!vo anulable puede ser saneado mediante:
- Ra!"cación: a) ra!"cación por el órgano superior, cuando el acto hubiere sido emi!do con incompetencia en razón de
grado y siempre que la avocación, delegación o sus!tución fueren procedentes.
- Con"rmación: b) con"rmación por el órgano que dictó el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del
saneamiento se retrotraerán a la fecha de emisión del acto objeto de ra!"cación o con"rmación.
CONVERSIÓN (ART 20): Se aprovechan los elementos validos de un acto viciado y se desechan los inválidos para que
ellos integren un nuevo acto válido; es decir que se convierte o transforma el acto inválido en un nuevo acto válido, pero
Siempre que el administrado lo acepte. Tiene efectos irretroac!vos.
ARTICULO 20.- Si los elementos válidos de un acto administra!vo nulo permi!eren integrar otro que fuere válido, podrá
efectuarse su conversión en éste consin!éndolo el administrado. La conversión tendrá efectos a par!r del momento en
que se perfeccione el nuevo acto.
CADUCIDAD (ART. 21): Cuando la Administración decide ex!nguir el acto, como forma de sancionar el incumplimiento
de una obligación del par!cular. La caducidad se aplica en general a los contratos (ei: concesión de servicios públicos)
pero puede excepcionalmente ex!nguir actos unilaterales (ej: la autorización para abrir un bar con!ene la obligación de
cumplir con la prohibición de vender bebidas alcohólicas a menores de edad: si no se cumple con dicha obligación se
ex!ngue el acto, es decir, la autorización). Requisitos:
El hecho administra!vo
Es simplemente un comportamiento material –legi!mo- que expresa decisión estatal.
El hecho es el comportamiento material no precedido de acto adm alguno o precedido por un acto inconexo con él.
Se le aplican las disposiciones de la LPA 19549 respecto de actos adm, pero con ma!ces.
Los actos son manifestaciones de la voluntad, ej. Contratos, licencia de conducir, siempre en los actos hay manifestación
de voluntad.
El reglamento también es una declaración de voluntad, es unilateral, es igual que el hecho y el acto, pero se dis!nguen
en que !enen dis!nta regulación juridica. Un acto no puede contrariar a un reglamento. Un reglamento puede
contrariar a otro reglamento, basado en el principio de ley posterior deroga ley anterior