Aborto Terapéutico

INTRODUCCIÓN

El aborto terapéutico es un tema que representa una colisión de derechos y bienes jurídicos entre el
nasciturus y la mujer gestante que representa una situación de Riesgo grave para la vida de la
madre, Para salvaguardar la salud física o mental de la madre, tomando en cuenta que la salud es el
completo bienestar físico y mental y no solo la ausencia de enfermedad OMS o un Riesgo de
enfermedad congénita o genética del no nacido que ponen en peligro mortal la vida del nasciturus y
de la madre que en cuyo caso la continuación del embarazo o el parto significan un riesgo grave
para la vida del hijo, por lo que desarrollamos este tema dentro del ámbito del derecho penal como
este era permitido en antiguas legislaciones, como la reforma del art 1 de la constitución influyo para
la derogación de esa permisión y argumentos que algunos juristas defienden para exclusión de la
pena en caso de aborto terapéutico basados en el artículo 27 #3

Aborto terapéutico “es el que se lleva a cabo con el fin de evitar riesgos para la vida o la salud de la
mujer embarazaba; en este tipo de aborto se ven expuestos dos bienes jurídicos del mismo valor
que es la vida de la madre y la viva del no nacido”. Situaciones clínicas clásicas son los casos del
embarazo ectópico y del cáncer de útero entre otras.

Con este aborto se con el fin de prevenir el riesgo de muerte de la madre gestante.

En ese caso la instituciones internacionales lo nominan un “aborto indirecto” en situaciones que

dicha práctica sea la única solución para salvar la vida de la madre, es decir que la continuación del
embarazo represente grave perjuicio para la salud o la vida.

Para comprender el aborto terapéutico dentro del derecho penal es importante observar el desarrollo
que tuvo dentro de nuestro país, lo cual clasificamos en 3 posibles periodos Etapa Previa a 1998-
1999, la reforma constitucional del art 1 en 1999 y los procesos excluyentes posteriores con relación
al artículo 27 del código penal.

En el período 1974-1998; Los tipos de aborto no punible que reconoció el Estado Salvadoreño son
las indicaciones abortivas terapéutica, criminológica y eugenésica, que esencialmente son
situaciones excepcionales bajo las cuales el delito de aborto queda sin pena. Establecido en el
código penal de 1974 en su art 169

Aborto No Punible: artículo 169.- No es punible: 1) El aborto culposo propio que se hubiere
ocasionado la mujer o la tentativa de ésta para causar su aborto. 2) El aborto realizado por
facultativo con el propósito de salvar la vida de la madre, si para ello no hubiere otro medio, y se
realizare con el consentimiento de la mujer y previo dictamen médico. Si la mujer fuere menor,
incapaz o estuviera imposibilitada de dar el consentimiento, será necesario el de su cónyuge, el de
su representante legal, o el de un pariente cercano….
En artículo mencionado en su numeral dos nos hablaba del aborto terapéutico “el cual se lleva a
cabo con el fin de evitar riesgos para la vida o la salud de la mujer embarazada; en este tipo de
aborto se veían expuestos dos bienes jurídicos del mismo valor que es la vida de la madre y la vida
del no nacido”. Debía existir un dictamen médico que recomiende la práctica de aborto y el
consentimiento de la mujer embarazada

Dicho artículo fue derogado después del anteproyecto de 1998 y con la reforma del artículo de la
constitución de habiéndose modificado para reforzar la protección a la vida desde el momento de la
concepción. En lo que consta del código penal se elimina la legalización del aborto terapéutico y las
otras modalidades de aborto no punible, aunque Se mantuvo la exclusión de penalidad para los
abortos culposo y tentado realizados por la propia mujer.

Posterior al a reforma constitucional el aborto fue retomado en la sentencia de sala de lo

Constitucional de la Corte Suprema de Justicia la cual fue emitida el veinte de noviembre de dos mil
siete con número de referencia 18-1998, expone que “parcialmente existe una omisión por parte
legislador al no regular con carácter previo la controversia que pueda suscitarse entre los derechos
de la madre con los del nasciturus, como ya existe en la legislación comparada y no como resultado
de un proceso penal”

Ahora bien haciendo un análisis de las Excluyentes de Responsabilidad Penal en el Código Penal
vigente, Con base en esta disposición del articulo 27 , se puede decir que existe la posibilidad que
en caso de correr riesgo la vida de la madre se podría proceder a realizar un aborto terapéutico .

En el artículo 27 numeral 3 del código penal actual, se establece como excluyente de

responsabilidad lo siguiente: “Quien actúa u omite por necesidad de salvaguardar un bien jurídico,
propio o ajeno, de un peligro real, actual o inminente, no ocasionado intencionalmente, lesionando
otro bien de menor o igual valor que el salvaguardado, siempre que la conducta sea proporcional al
peligro y que no se tenga el deber jurídico de afrontarlo”.

El numeral 3 del artículo representa un estado de necesidad, situación en la cual el sujeto, a fin de
evitar la lesión de un bien jurídico propio o ajeno, no tiene otra alternativa que lesionar el bien
jurídico de un tercero de igual o menor ponderación. Para que esto ocurra se deben cumplir los
supuestos de que ; El Sujeto que actúa debe contemplar un peligro actual, real o inminente de lesión
o pérdida de un bien jurídico debe ser grave, lo cual implica que existe un peligro real que no pueda
evitarse , El sujeto reacciona exclusivamente para salvaguardar el bien jurídico en peligro. Debe
existir proporcionalidad de los bienes jurídicos lo que implica que la lesión del bien jurídico causado
ha de ser igual o menor al que se trata de evitar, Que el sujeto no tenga otra alternativa, ósea que el
daño no se pueda evitar de otra manera.

A lo que podemos agregar las Inconstitucionalidades 18-98 y 22-2011en la que se menciona que El
Derecho no puede exigir comportamientos heróicos o, en todo caso, no puede imponer una pena
cuando en situaciones extremas alguien prefiere realizar un hecho típico y antijurídico, antes que
sacrificar su propia vida, su integridad física u otros derechos personalísimos, En estos casos, el
hecho no está justificado, pero su autor no es culpable. Ya que la culpabilidad se divide en el
conocimiento de la ley, la imputabiliad y la inexigilidad de otra conducta, por lo que al no poder exigir
otra conducta que no sea salvaguardar la vida de la mujer gestante sobre la del no nacido, es una
acción típica, antijurídica pero no es culpable. Por lo que esta excluyente una forma de proceso para
para la despenalización del aborto terapéutico.

CONCLUSION

La penalización absoluta del delito aborto no protege el bien jurídico de la vida para ambos si no que
pone en riesgo la vida de ambos, en el caso de los abortos terapéuticos, que es considerado como
uno de los indicadores tradicionales en este delito como excluyentes de responsabilidad penal,
donde la vida de la mujer también está en peligro; al no encontrarse expresamente regulado los
médicos no lo realizan por miedo a la imposición de una sanción, aun que este se podría encontrar a
través del estado de necesidad explicado en el ensayo sin embargo este queda relegado a la teoría
y no es usado en la práctica como en el caso Beatriz de 22 años de edad, diagnosticada con lupus,
quien además tenía dieciocho semanas de embarazo de un feto con anencefalia (ausencia de
cráneo y cerebro), anomalía incompatible con la vida extrauterina, en este caso se manifestaron
organizaciones feministas, se interpuso un Recurso de Amparo ante la Corte Suprema de Justicia
para que Beatriz pudiese llevar a cabo el aborto, pero este le fue negado.

Por lo que el legislador debería regular procedimientos como a comparación del aborto en caso de
embarazos ectópicos que están legalmente permitidos (28-V-2013 Amp 310-2013) que a nuestra
opinión seria de igual ponderación que los embarazos terapéutico. Por lo que l el salvador debería
avanzar sobre el tema del aborto como la mayoría de países y no un retroceder endureciendo las
penas del aborto.