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Fideicomiso PDF
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5 LGSF Op. Cit. Artículo 249.
DESENREDANDO El FIDEICOMISO
cláusulas del fideicomiso cuando fuera necesario su en que la responsabilidad del fiduciario es personal
consentimiento; adoptar otras medidas y decisiones e indelegable, es de medios más que de resultados,
a favor del interés común de los fideicomisarios. salvo algunas excepciones, y requiere de lealtad que
Para los casos de fideicomisarios indeterminados, es clave para un servicio de confianza. 10
la representación la asume la Superintendencia de En caso de incumplimiento de alguna de sus
Banca y Seguros (SBS). obligaciones por parte del fiduciario, éste deberá reintegrar
En general, el fideicomi ten te tiene los el valor de lo perdido al patrimonio fideicometido, más
derechos que le otorga el contrato de fideicomiso, una indemnización por daños y perjuicios. 11
por eso es importante que todo esté claramente
establecido. El fideicomisario tiene el derecho Patrimonio Fideicometido:
de exigir al fideicomitente o sus herederos que Propiedad u otros derechos reales o
transfieran al patrimonio fideicometido los bienes personales transmitidos en virtud de un fideicomiso.
y derechos señalados en el contrato según sus El patrimonio fideicometido es separado e
estipulaciones si éste ha incumplido con hacerlo. 6 independiente del fideicomitente, del fiduciario y
del fideicomisario.
Fiduciario: En consecuencia, no responde ante los
La LGSF establece que están autorizados para acreedores del fideicomitente, acreedores del
ser fiduciarios: COFIDE, las empresas bancarias, fiduciario o acreedores del fideicomisario. 12
las empresas financieras, las cajas municipales de El fiduciario está obligado a defender el
ahorro y crédito, las cajas municipales de crédito patrimonio fideicometido de cualquier daño que
popular, las entidades de desarrollo a la pequeña pueda afectarlo. De no hacerlo, el fideicomitente
y micro empresa (EDPYME), las cooperativas de o fideicomisario, podrán ejercer tal defensa. El
ahorro y crédito y las cajas rurales de ahorro y fiduciario puede delegar en el fideicomitente o
crédito, las empresas de servicios fiduciarios, así fideicomisario las facultades para ejercer la defensa
como las empresas de seguros y reaseguros. 7 De del patrimonio fideicometido sin quedar libre de
acuerdo al artículo 242° de la misma LGSF solo se responsabilidad. 13
pueden hacer fideicomisos de titulización a través
de sociedades titulizadoras. ¿Cuáles son sus características fundamentales?
El fiduciario ejerce sobre el patrimonio La confianza: esta característica es primordial
fideicometido el dominio fiduciario con plenas y debe ser de doble vía, es decir, del fideicomitente
facultades de administración, uso, disposición al fiduciario y del fiduciario al fideicomitente. Es
y reivindicación sobre dicho patrimonio. Dicha importante que el fiduciario sepa bien quién es
facultad deberá ser ejercida de acuerdo a la el fideicomitente y de dónde vienen los bienes
finalidad específica para la cual se constituyó el que entrarán en el fideicomiso, hay que hacer
fideicomiso. 8 una investigación previa rigurosa. Es importante
Es derecho del fiduciario el cobrar una también que el fideicomitente y el fideicomisario
retribución por sus servicios según lo establecido sepan bien quién es el fiduciario y que trayectoria
en el contrato o por un valor máximo del uno por tiene en estas labores.
ciento (1 %) del valor de mercado del patrimonio Cumple una finalidad específica establecida
fideicometido, así como el resarcirse con el patrimonio en el contrato: la especificidad está establecida en el
fideicometido de los gastos de la ejecución del contrato y no en la legislación. La legislación sobre
fideicomiso. 9 fideicomisos es bastante general y escueta, lo que
Las obligaciones del fiduciario están resulta ser un cajón de sastre que le da al fideicomiso
enumeradas en el artículo 256° de la LGSF. Cabe una flexibilidad que pocos contratos tienen. Sin
resaltar que el estándar de conducta para un embargo esta característica no debe convertirse en
fiduciario está establecido en el inciso 1 o de dicho una trampa para las partes. Precisamente por esto es
artículo en el que dice textualmente: "Cuidar y fundamental que la finalidad esté muy claramente
administrar los bienes y derechos que constituyen establecida en el contrato.
el patrimonio del fideicomiso, con la diligencia Un gestor profesional debidamente
y dedicación de un ordenado comerciante y leal facultado de acuerdo a la Ley General del Sistema
administrador." Financiero. 14
En el ámbito latinoamericano, hay consenso Plazo máximo de duración: el plazo máximo
6 LGSF Op. Cit. Artículo 262; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 13.
7 LGSF Op. Cit. Artículo 242.
8 LGSF Op. Cit. Artículo 252; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 4.
9 LGSF Op. Cit. Artículo 261.
10 Rodríguez- Azuero, Op. Cit.
11 LGSF Op. Cit. Artículo 259.
12 LGSF Op. Cit. Artículos, 241,253, 256; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 3.
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13 LGSF Op. Cit. Artículo 254.
14 LGSF Op. Cit. Artículo 242 .
ANA CECILIA MAC LEAN M.
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Continental, Scotiabank Perú, CONASEV, SBS.
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23 LGSF Op. Cit. Artículo 246; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 6.
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24 LGSF Op. Cit. Artículo 271; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 9 .
ANA CECILIA MAC LEAN M.
25 LGSF Op. Cit. Artículo 256; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 10.
26 LGSF Op. Cit. Artículo 256; Reglamento de Fideicomisos Op. Cit. Artículo 11.
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27 D.S. 179-2004- EF, Texto Único Ordenado de la Ley de Impuesto a la Renta y sus modificatorias; Ley 27804; Ley 28655;
D.S. 122-94-EF, Reglamento de Impuesto a la Renta y sus modificatorias; D.S. 134-2004-EF.
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general de primer orden sobre la masa del fiduciario que proceda. Asimismo deberá establecer el
en el proceso concursal. procedimiento para ejecutarla.
Remoción del fiduciario: el artículo 242° de Vencimiento del plazo: cumplido el plazo
la LGSF establece una causal para la remoción del establecido en el contrato o vencido el plazo máximo
fiduciario, sin embargo el procedimiento mediante de 30 años establecido en el artículo 251 o de la LGSF,
el cual se debe llevar acabo tal remoción deberá estar el fideicomiso debe terminar, salvo en el caso de las
especificado en el contrato de fideicomiso. excepciones establecidas por el mismo artículo 251 o
Renuncia expresa de los fideicomisarios: y el artículo 8° del Reglamento de Fideicomisos.
este sería una figura semejante a la condonación
establecido en código civiF8. ***
Pérdida de parte sustancial o total Como se dijo al iniciar este artículo, el
de patrimonio fideicometido: el patrimonio fideicomiso es una herramienta de financiamiento
fideicometido es parte fundamental en el contrato en auge en Latinoamérica y, sin embargo, en el Perú
de fideicomiso. La pérdida de una parte sustancial no. Dijimos también que esto se debía en parte a su
o total del patrimonio fideicometido deja sin sentido desconocimiento, así como a que este servicio es
la continuación del contrato de fideicomiso. todavía muy costoso en el Perú.
Haberse cumplido finalidad del fideicomiso: Se respondió a las preguntas básicas más
la finalidad debe estar detallado en el contrato de frecuentes que tienen los usuarios sobre los
fideicomiso. Cumplida la finalidad, no tiene objeto fideicomisos y se hizo un recorrido de principio al fin
que siga el fideicomiso. de un fideicomiso desde una perspectiva práctica.
Resolución convenida entre fideicomitente Espero haber contribuido a desenredar el
y fiduciario con aprobación del fideicomisario: fideicomiso y que esto tenga como consecuencia que
esta sería una figura semejante al mutuo disenso más gente entienda las bondades de esta herramienta
establecido en el Código CiviF9 • de financiamiento y se usen tan frecuentemente
Revocación por parte del fideicomitente: que los costos de ejecución bajen, beneficiando a
la revocabilidad o no del fideicomiso deberá las pequeñas y micro empresas también, para así
estar establecida claramente en el contrato para colaborar al desarrollo del país. 8
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t:r;. 28 Código Civil de 1998, Artículo 1297.
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29 Código Civil, Op. Cit. Artículo 1313 .