CONCEPTO 613 DE 2018

(agosto 30)

<Fuente: Archivo interno entidad emisora>

SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS

XXXXXXXXXXXXXXX

Ref. Su solicitud de Concepto[1]

COMPETENCIA Y ALCANCE DEL CONCEPTO

De conformidad con lo establecido en el numeral 2o del artículo 11 del Decreto 990 de 2002,[2]
corresponde a la Oficina Asesora Jurídica de la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios - Superservicios, ".absolver las consultas jurídicas externas relativas a los servicios
públicos domiciliarios".

En desarrollo de tal función, la respuesta se emite conforme a lo dispuesto en el artículo 28 de la

Ley 1437 de 2011,[3] sustituido por el artículo 1o de la Ley 1755 de 2015,[4] es decir, que la
respuesta corresponde a una interpretación jurídica de la normativa que conforma el Régimen de
los servicios públicos domiciliarios, y que realiza esta oficina como área encargada de absolver
las consultas jurídicas externas, dentro del marco de competencia de la entidad y de manera
general respecto del tema jurídico planteado, razón por la cual, los criterios contenidos en los
conceptos, no son vinculantes ni de obligatorio cumplimiento.

De igual manera, teniendo en cuenta lo previsto en el parágrafo 1o del artículo 79 de la Ley 142
de 1994, modificado por el artículo 13 de la Ley 689 de 2001, esta Superintendencia no puede
exigir, que los actos o contratos de un prestador de servicios públicos domiciliarios, se sometan a
aprobación previa suya, ya que de hacerlo incurriría en una extralimitación de funciones, así
como en la realización de actos de coadministración a sus vigiladas.

RESUMEN

De acuerdo con el marco normativo vigente, el acto por medio del cual se atiende una solicitud
de información por parte de un prestador de servicios públicos domiciliarios, no se considera
emitido en el marco de una actuación administrativa, ni tampoco tiene el carácter de acto
administrativo, sin perjuicio del deber que tienen los citados prestadores de responder tales
solicitudes, en los términos de lo dispuesto en la Ley 1712 de 2014.

CONSULTA

Se solicita a esta oficina en el escrito de consulta, resolver diversos interrogantes relacionados

con el derecho de petición de información.

NORMATIVA Y DOCTRINA APLICABLE

Ley 142 de 1994

Ley 1437 de 2011

Ley 1712 de 2014

Consejo de Estado, Fallo 6375 de 2001

CONSIDERACIONES

Procede esta Oficina a responder las inquietudes planteadas en el orden en que estas fueron
presentadas, así:

"1. ¿La "petición de información" da lugar a una actuación administrativa? Si lo es, ¿entonces la
respuesta al usuario debe darse por acto administrativo?"

En relación con su primera inquietud, debe decirse que la producción de actos administrativos
requiere que quien los profiera actúe como autoridad administrativa y que, adicionalmente, el
acto producido sea capaz de producir efectos jurídicos, en el sentido de crear, modificar o
extinguir derechos u obligaciones. En relación con lo anterior, debe decirse que, conforme a lo
indicado por el Consejo de Estado, en Fallo 6375 del año 2001:

"Los actos administrativos son la expresión unilateral de la voluntad de la Administración capaz

de producir efectos jurídicos y vincular a los administrados; es distinto de otro tipo de actos,
como las circulares de servicio, cuyo alcance es instruir, orientar o coordinar a la administración,
pero no tienen la virtualidad de obligar. No obstante, puede que, por extralimitación de
funciones, o por error de técnica administrativa, a través de un acto de servicio, -circular o carta
de instrucción- se expidan decisiones, que son verdaderos Actos Administrativos, los cuales
pueden ser demandables por vicios en su formación. La producción de efectos frente a
particulares constituye el punto medular de la existencia del acto administrativo"

En materia de servicios públicos domiciliarios, se entiende que los prestadores actúan como
autoridades administrativas a la hora de absolver peticiones, quejas y recursos, sólo cuando estas
se encuentran relacionados con las materias de negativa a contratar, suspensión, terminación,
corte y facturación, tal como lo dispone en forma expresa el inciso 1o del artículo 154 de la Ley
142 de 1994. Dado lo anterior, y en lo que tiene que ver con peticiones de información puras y
simples, que además no tienen la potencialidad de producir efectos particulares (creación,
extinción o modificación de situaciones jurídicas) en principio, quienes prestan servicios
públicos no producen actos administrativos al resolver tales solicitudes.

Cabe anotar que la Ley 1712 de 2014, al regular el derecho de acceso a la información pública, le
asigno responsabilidades a los prestadores de servicios públicos en cuanto a la atención de
solicitudes de información no exceptuada del deber de publicidad, y que se relacione de forma
directa con la prestación del servicio público de que se trate.

Dicha Ley, que no le da al escrito que atiende una solicitud de información el carácter o
connotación de acto administrativo, se refiere a este, simplemente, como respuesta. Sobre el
particular, el artículo 26 de la citada Ley, corregido por el artículo 1o del Decreto 1494 de 2015,
dispone lo siguiente:

"ARTÍCULO 26. RESPUESTA A SOLICITUD DE ACCESO A INFORMACIÓN: Es aquel

acto escrito mediante el cual, de forma oportuna, veraz, completa, motivada y actualizada, todo
sujeto obligado responde materialmente a cualquier persona que presente una solicitud de acceso
a información pública. Su respuesta se dará en los términos establecidos por el artículo 14 de la
Ley 1437 de 2011.
La respuesta a la solicitud deberá ser gratuita o sujeta a un costo que no supere el valor de la
reproducción y envío de la misma al solicitante. Se preferirá, cuando sea posible, según los
sujetos pasivo y activo, la respuesta por vía electrónica, con el consentimiento del solicitante"

Dado lo anterior, y conforme a la normativa vigente, el acto por medio del cual se atiende una
solicitud de información por parte de un prestador de servicios públicos domiciliarios, no se
considera emitido en el marco de una actuación administrativa, ni tampoco tiene el carácter de
acto administrativo, sin perjuicio del deber que tienen los citados prestadores de responder tales
solicitudes, en los términos de lo dispuesto en la Ley 1712 de 2014.

"2. Independientemente de la respuesta al numeral anterior, procediendo el recurso de insistencia,

que debe interponerse ante la misma Entidad que niega la información o documentos "en la
diligencia de notificación" o dentro de los diez (10) días siguientes, ¿la respuesta debe ser
notificada aplicando las disposiciones de los artículos 67, 68 y 69 del CPACA, o existe otra
forma distinta de notificación para este tipo de peticiones en particular? ¿Cuál es el
procedimiento de notificación especial, y cuál es la norma que lo establece?"

La notificación sólo se predica de los actos administrativos de carácter particular y concreto, las
respuestas a las peticiones de información no tienen tal carácter por tanto no son susceptible de
notificación, sin perjuicio de que deban ser puestas en conocimiento del peticionario, por el
medio que se indique en la respectiva solicitud.

"3. Sea cual fuere la forma de notificación, ¿la ESP o la SSPD debe indicar el recurso
procedente, la autoridad ante la cual se interpone y el término legal para ello, en su respuesta que
niegue el acceso a la información?

4. En la misma línea del numeral anterior, si se omite la indicación del recurso de insistencia, la
autoridad y el plazo para interponerlo, ¿se tiene por no hecha la notificación de acuerdo con el
artículo 72 del CPACA y se configura el "silencio positivo de información?"

Se reitera lo manifestado, en el sentido de que no procede la notificación de las respuestas a las

peticiones de información.

Ni la Ley 1712 de 2014 ni la Ley 1437 de 2011, exigen que la respuesta negativa a una solicitud
de información deba indicar el recurso procedente, la autoridad ante la cual se interpone y el
término legal para ello. Al respecto, el artículo 18 de la Ley 1712 sólo indica que el rechazo o
denegación de información tiene que estar motivada y por escrito, lo que coincide con el artículo
25 del CPACA, según el cual "Toda decisión que rechace la petición de informaciones o
documentos será motivada, indicará en forma precisa las disposiciones legales pertinentes y
deberá notificarse al peticionario"

Luego, de la no expresión de los elementos que usted indica, que en todo caso consideramos
prudente incluir, no puede derivarse la generación de un efecto como el silencio administrativo
positivo que, por su excepcionalidad, requiere de norma legal expresa que señale las causas que
lo producen. En relación con lo anterior, ha de considerarse que de acuerdo con el inciso primero
del artículo 84 de la Ley 1437 de 2011 "Solamente en los casos expresamente previstos en
disposiciones legales especiales, el silencio de la administración equivale a decisión positiva"

"5. Cómo se aplica sobre la "petición de información" el artículo 17 de la ley 1755 de 2015 en
cuanto al término de diez (10) para el requerimiento de completar la petición, si ese es
exactamente el plazo de respuesta?
6. Si la ESP, o la SSPD, hace el requerimiento exactamente al décimo día para completar la
"petición de información", desde ese instante queda suspendido el conteo de los diez (10) días de
respuesta hasta el momento en que el usuario atienda el requerimiento. De acuerdo con la norma,
la Entidad deberá responder inmediatamente porque está sobre el día diez (10), ¿si no lo hace
inmediatamente se configura el "silencio positivo de información?"

No puede esta Superintendencia darle a una norma jurídica un alcance diferente al que esta tiene.
Desde ese punto de vista, ha de tenerse en cuenta que el término estipulado en el artículo 17 de la
Ley 1437 de 2011, introducido por sustitución por el artículo 1o de la Ley 1755 de 2015, es
expreso e inmodificable, y no depende del tipo de solicitud que se presente.

De otra parte, ha de tenerse en cuenta que el artículo citado no establece que el requerimiento de
información suspenda el término de respuesta y, por el contrario, indica que "A partir del día
siguiente en que el interesado aporte los documentos o informes requeridos comenzará a correr el
término para resolver la petición", de lo que se deduce que el término de respuesta no se reanuda
sino que empieza a correr a partir del momento en que se complementa la solicitud.

"7. En la atención prioritaria de peticiones, en términos generales (reclamo, recursos, petición de

información, consulta, etc.), se entiende que el plazo de respuesta es menor que el establecido
para el tipo de petición, sin embargo sucede lo contrario, o sea que antes es más demorada. ¿Cuál
es el plazo de respuesta? ¿A falta de estipulación, estando demostrada la prioridad y el perjuicio
irremediable, puede ser mayor al determinado originalmente?"

Esta inquietud parte de una consideración subjetiva de su parte en relación con un término
especial para la atención de solicitudes o peticiones prioritarias. En punto a este tema, debe
decirse que los plazos legales de atención de solicitudes están determinados en las Leyes 142 de
1994 y 1437 de 2011, dependiendo del tipo de solicitud de que se trate, y que de igual forma se
establecen en tales normas las consecuencias de la no respuesta en término.

Finalmente, le informamos que esta Superintendencia ha puesto a disposición de la ciudadanía

un sitio de consulta al que usted puede acceder en la dirección electrónica
http://basedoc.superservicios.gov.co/ark-legal/SSPD/index, donde encontrará la normatividad,
jurisprudencia y doctrina sobre los servicios públicos domiciliarios, así como los conceptos
emitidos por esta entidad.

Cordialmente

ANA MARÍA VELÁSQUEZ POSADA

Jefe Oficina Asesora Jurídica

<NOTAS DE PIE DE PÁGINA>.

1. Radicado 20185290767082

TEMA: PETICIONES DE INFORMACIÓN

2. "Por el cual se modifica la estructura de la Superintendencia de Servicios Públicos

Domiciliarios".

3. "Por la cual se expide el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso

Administrativo.

4. Por medio de la cual se regula el Derecho Fundamental de Petición y se sustituye un título del
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.

Disposiciones analizadas por Avance Jurídico Casa Editorial Ltda.

Compilación Jurídica de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios
n.d.
Última actualización: 31 de diciembre de 2019