Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
5 - Morales - Proteccion Penal
5 - Morales - Proteccion Penal
Frente a un “nuevo” debate sobre la Ley Penal Juvenil en nuestro En este primer apartado describiremos de manera resumida el
país, es dado observar aquello que se repite: un acontecimiento análisis realizado por Karen Jorolinsky -2015- de los proyectos de
“extraordinario” que presume la participación de un joven –no Ley Penal Juvenil presentados en el Congreso de la Nación entre los
cualquier joven-, relevancia en la agenda mediática, repercusión en años 2002-20012.
la opinión pública, interpelación al poder legislativo, la baja de la
En 2002 un adolescente fue acusado de matar al custodio del por
edad de imputabilidad como variable más significativa en las
entonces canciller Carlos Ruckauf. Este hecho reactivo el debate
propuestas de reforma.
acerca de la Ley Penal Juvenil. Con vigencia en ese año, fueron 27
Partiremos de dicha observación para analizar aquellos elementos los proyectos analizados en las cámaras de Diputados (18
que acotan una problemática tan compleja a la discusión sobre la proyectos) y de Senadores (9) del Honorable Congreso Nacional.
baja de la edad de imputabilidad. Casi la totalidad de los proyectos, excepto tres de ellos, proponían
bajar la edad de imputabilidad.
Nuestra hipótesis es que, frente al debilitamiento o la ausencia de
políticas públicas y programas que garanticen la protección social De los 23 proyectos que se analizaron con vigencia en el año 2004,
de niños, niñas y adolescentes, dicho acotamiento responde al 15 proponían regímenes de responsabilización penal juvenil, donde
fortalecimiento de un Estado penal bajo un modelo neoliberal de se observaba una representación de los jóvenes como sujetos de
gestión privatizada de riesgos. derecho que pueden y deben hacerse responsables de sus actos,
siempre en el marco de la Convención sobre los Derechos del Niño
y demás tratados internacionales ratificados por nuestro país.
El Ministro de Justicia, Germán Garavano, manifestó la necesidad La Comisión descartó de plano el proyecto para bajar la edad de
de tratar la modificación del régimen penal juvenil, principalmente imputabilidad de 16 a 14 años, por lo que finalmente el plan de
la necesidad de bajar la edad de imputabilidad de 16 a 14 años. El reforma no incluiría estos cambios.
Ministro señalo el interés del gobierno en convocar a una mesa de
La Defensoría General rechazó el proyecto: "La edad mínima de
especialistas para el tratamiento de un nuevo proyecto.
punibilidad de 16 años que rige hoy en nuestro país tiene una
En relación al nuevo proyecto presentado por el gobierno, Martin tradición que viene de, por lo menos, 1954, a excepción de la baja y
Casares de la Subsecretaria de Política Criminal del Ministerio de luego elevación que hizo la última dictadura cívico-militar",
Justicia de la Nación señalo que “existe una distinción en el rol que cuestionó Damián Muñoz, abogado público oficial del organismo
debe tener la pena si se compara con un adulto, porque, mientras ante Tribunales de Menores –TN, 2016-
que en los adultos el componente es más represivo, en los menores
Mientras que la representante de Unicef en Argentina, Florence responsabilidades que asumir, propulsando crear un Sistema de
Bauer, consideró que la Argentina "debería tener un Sistema Penal Responsabilidad Penal Juvenil.
Juvenil acorde con los estándares internacionales". "Esta reforma
Como vimos, ya por 2004 la mayoría de los proyectos presentados
no requiere bajar la edad de imputabilidad, algo que podría ser
en el Congreso proponían un Régimen Penal Juvenil, un proceso
interpretado como un retroceso en materia de derechos humanos y
con garantías y respeto de los derechos de los jóvenes. Los
como una medida regresiva", opinó –TN, 2016-
proyectos con “espíritu” innovador fueron ganando terreno. Pero si
Desde el Gobierno aseguraron que en el anteproyecto que enviarán observamos que de todos modos preservaban, entre otras cosas, la
al Congreso se respetará lo consensuado en las mesas de trabajo, idea de bajar la edad de imputabilidad, tentados estamos de
aunque advirtieron que la decisión final "la tomarán los conjeturar que mas que “espíritu” de lo que se trata en muchos
legisladores". casos es de la adecuación del discurso a lo políticamente correcto,
esto es, el paradigma de la protección de derechos. De este modo,
meras propuestas de modificación del régimen penal de minoridad
II- Sobre la función del Estado se aggiornaron a supuestos regímenes de responsabilidad penal
juvenil. En el “nuevo” debate todos utilizan los conceptos de niños,
Estado de confusión niñas, adolescentes, jóvenes, protección integral, interés superior,
Guemureman -2004- realizo un análisis de los fundamentos de los socioeducativo, etc.
27 proyectos de ley sobre modificación del Régimen Penal de la Hoy, tanto reformistas como innovadores, parecen coincidir en sus
Minoridad que tenían tratamiento parlamentario en 2002, propuestas: el objetivo de restitución de derechos debe ser central
dividiéndolos en dos grupos: los reformistas, que principalmente en un nuevo régimen penal juvenil. La prescripción de concurrir a la
proponían bajar la edad de imputabilidad penal conservando, escuela, asistir a diversos servicios de salud, realizar capacitaciones
prácticamente, las características del Régimen Penal de la en oficios, muestra una orientación definida que coincide con el
Minoridad, y los innovadores, que pretendían realizar cambios objetivo declarado de promover la reintegración del adolescente a
sustantivos en dicho régimen, considerando a los adolescentes su familia y comunidad –Jorolinsky, 2015-
como sujetos de derecho y entendiendo que los derechos conllevan
Jorolinsky señala que esta orientación puede suscitar confusión Wacquant -2000- señala la paradoja: el despliegue de la policía, de
sobre la función del Estado que conjuga su faceta de restitución y la justicia criminal y las cárceles es una respuesta que da el Estado a
protección de derechos en su rol de intervención penal. Gran parte la inseguridad social que las políticas públicas crearon al desregular
de los proyectos proponen como “penas” la restitución de derechos la economía y reducir la protección social.
de los jóvenes.
El autor sostiene que la mutación política en la que se inscribe esta
transición podría resumirse en la siguiente fórmula:
¿Será que es la manera que se encuentra de poner en marcha el
paradigma de protección de los derechos de niños, niñas y adolescentes,
en una sociedad cada vez más desigual y excluyente? ¿Será la
(…) borramiento del Estado económico, achicamiento del Estado social,
administración de la exclusión otra manera de (…) gobernar la
fortalecimiento del Estado penal, pues estas tres transformaciones están
excedencia? –Jorolinsky, 2015-
íntimamente ligadas entre si y son, en lo esencial, la resultante de la
conversión de las clases dirigentes a la ideología neoliberal. En efecto,
quienes hoy glorifican el Estado penal, tanto en los estados unidos como
Bajar la edad de imputabilidad supone hacer ingresar una mayor en Europa, son los mismos que ayer exigían menos Estado en materia
población de niños y adolescentes al sistema penal, una inflación económica y social y que, de hecho, lograron reducir las prerrogativas y
exigencias de la colectividad frente al mercado, es decir, frente a la
del sistema penal. dictadura de las grandes empresas (…) tenemos ahí los dos componentes
del nuevo dispositivo de gestión de la miseria que se introduce en la era
Jorolinsky señala que el entramado de protección de los derechos de la desocupación masiva y el empleo precario. Este nuevo gobierno de
de los niños, niñas y adolescentes parecería alojarse en la la inseguridad social se apoya, por un lado, en la disciplina del mercado
laboral descalificado y desregulado y, por el otro, en un aparato penal
estructura estatal penal porque no termina de tener otra estructura invasor y omnipresente. -Wacquant 2000-
estatal en donde hacerlo. La articulación entre el entramado
discursivo de protección y “lo penal” resultaría estratégicamente
beneficiosa para ambos polos de la relación. El sistema penal ¿Es válido este análisis para América Latina? ¿Podemos conjeturar
encuentra en el paradigma discursivo de los derechos un espacio por ejemplo que en nuestro país tenemos una política social que
para desplegarse y legitimar sus prácticas. aumenta y difunde la inseguridad social a través de la desregulación
económica y la restricción de los programas de protección social?
De ser así ¿la turbulencia y los desordenes sociales que esto genera Se presentan como si fueran una prolongación de la política
como son contenidos? ¿La contención llega del lado de un Estado social clásica, poniendo en juego al binomio escucha-
penal? reparación
El objetivo, más que la reparación, es la intervención sobre
el otro, la construcción de un sujeto autónomo, responsable
III- Sobre políticas públicas Persiguen un trabajo de subjetivación
Trabajan sobre categorías problemáticas, pero se acercan a
Dinámicas de individuación y justicia social
cada individuo de manera particular, con relación a su
Guemureman -2015- reflexiona sobre los modelos de política social historia personal
y los modelos de individuación que subyacen en el diseño de los
Entendemos que este modo de afrontar las políticas sociales se
programas dirigidos hacia adolescentes y jóvenes en la Ciudad de
encuentra articulado a un modo de entender la justicia social.
Buenos Aires. La autora señala que los programas responden a un
Siguiendo a Francoise Dubet -2014- podemos decir que existen dos
modelo neoliberal de gestión privatizada de riesgos, apoyada en el
grandes concepciones de la justicia social: la igualdad de posiciones
empoderamiento de los jóvenes para que sean activos y se
y la igualdad de oportunidades.
responsabilicen repartiendo así el costo de la protección estatal.
La igualdad de posiciones se centra en los lugares que organizan la
Estos programas suponen sujetos protagonistas de sus vidas, que
estructura social, es decir, en el conjunto de posiciones ocupadas
asumen una posición activa de sujetos con relación a sus
por los individuos, sean mujeres u hombres, más o menos
necesidades y proyectos de vida. Esta característica, señala
educados, blancos o negros, jóvenes o ancianos. Esta
Guemureman, es propia de las dinámicas de individuación del
representación de la justicia social busca reducir las desigualdades
modelo de política social de nuestra época. La autora cita a
de los ingresos, de las condiciones de vida, del acceso a los
Merklen -2013- para sintetizar características de las dinámicas de
servicios, de la seguridad, que se ven asociadas a las diferentes
individuación:
posiciones sociales que ocupan los individuos, altamente dispares
No piensan al individuo en el marco de colectivos en términos de sus calificaciones, de su edad, de su talento, etc. la
igualdad de posiciones busca hacer que las distintas posiciones
estén, en la estructura social, mas próximas las unas de las otras, a a partir de esto, se pueden identificar dinámicas positivas y
costas de que entonces la movilidad social de los individuos no sea negativas de individuación que no se distribuyen ni aleatoria ni
ya una prioridad. homogéneamente.
Dubet dira que en materia de políticas sociales y de programas, dar Cuando se dice entonces que las políticas públicas y programas
preferencia a una u otra no es indistinto. dirigidos a niños niñas y adolescente responden a un modelo
neoliberal de gestión privatizada de riesgos, lo que se señala –entre
Volvamos al trabajo donde Guemureman -2015- reflexiona sobre otras cosas- es que allí donde el Estado ya no puede asegurar una
los modelos de política social y los modelos de individuación que protección contra los potenciales riesgos sociales, protegerse pasa a
subyacen en el diseño de los programas dirigidos hacia ser una tarea del individuo, en caso de que pueda hacerlo.
adolescentes y jóvenes en la Ciudad de Buenos Aires.
Castel hablara de la dinámica de la “descolectivización” o
Citando nuevamente a Merklen la autora señala que no todas las “reindividualización”, donde la transformación del capitalismo
categorías sociales están en condiciones de responsabilizarse y industrial y el advenimiento del nuevo régimen del capitalismo
activarse, y tampoco de enfrentar un mundo cambiante y flexible y, postindustrial reconfigura profundamente la organización social.
espacio vacío que los jóvenes muy deprivados encuentran como
Debido a estas transformaciones, la exhortación a ser individuos se
“proyecto de vida”.
generaliza. Pero puede asumir significaciones diferentes y, en última
instancia, opuestas. Algunos individuos salen a flote muy bien frente a
estas nuevas exigencias, maximizan sus posibilidades y se vuelven
¿De riesgo o en riesgo?
hipercompetitivos. Son los ganadores de estas transformaciones. Para
ellos, la liberación de los encastres colectivos puede efectivamente
Julia Pasin -2015- señala que en las últimas décadas la idea de
traducirse en una mayor eficiencia y una ganancia en autonomía.
riesgo ha sido invocada con frecuencia por diversos expertos, y
Precisamente en su éxito descansa el discurso gerencial, o más
ampliamente neoliberal dominante, que celebra el espíritu de empresa plasmada sin demasiada especificidad teórica en los diseños de
(…) –Castel, 2015- políticas públicas vinculadas a distintas temáticas y problemáticas,
que recortan poblaciones de riesgo especificas destinatarias de
intervenciones orientadas.
Pero, así como maximiza las posibilidades de unos, esta dinámica
invalida la de otros. Estos últimos son quienes pagan con dureza, Dicho recorte resulta afín a una concepción focalizada de las
dirá Castel, ser incapaces de arreglárselas por sí mismos. políticas sociales que se impuso con fuerza en la Argentina y en la
región desde la década de los 80, y que implico una progresiva
En el análisis sobre los modelos de política social y los modelos de desatención sobre los procesos de deterioro social y
individuación Guemureman advierte que cuando los adolescentes empobrecimiento, que fueron reemplazados en el foco de análisis y
llegan a los juzgados de menores ya se activaron una serie de de las intervenciones por las características personales de los
pobres a través del desarrollo, por detrás y por debajo del empleo
mecanismos y dispositivos de respuesta institucional. Pasa que
formal, de una red de protección mínima –Pasin, 2015-
mayormente estas respuestas son de tipo punitivas –o al menos
coercitivas-.
Lo que señala Pasin es que las políticas de infancia y juventud en
Se impone la pregunta, dirá Guemureman, acerca de que se hizo
nuestro país no han sido ajenas a este proceso. Una de las
antes, que se pudo haber hecho antes y que programas de atención
poblaciones juveniles específicas, destinataria de políticas públicas,
tendientes a brindar otra gama de posibilidades existen en ese
está conformada por “jóvenes en riesgo” en tanto jóvenes “en
conflicto con la ley penal”, o bien “en riesgo de estarlo” (...) la lectura de la cuestión a través del lente de la “-in-seguridad”
parece acotar la problemática y sobre todo emparentarla con
¿Qué significa estar en riesgo en tanto que en conflicto con la ley
problemas de socialización y de “ausencia de valores”
penal? Pasin analiza una serie de proyectos llevados adelante en
Buenos Aires –Servicio Cívico Voluntario, Programa Comunidades
Vulnerables- los cuales se proponen intervenir sobre esta Las políticas públicas en esta línea se proponen brindar algún tipo
población en riesgo. La autora encuentra que dichas intervenciones de herramienta para que estos jóvenes se enfrenten a un mundo
daban por sobreentendido que se estaba trabajando con jóvenes que se presenta complejo, pero luego son ellos mismos los
pobres con escasas inserciones institucionales. En este sentido, responsables de construir un proyecto de vida viable y legal aun si
señala Pasin, en tanto se trata de un estado de cosas que de las condiciones adversas persisten. Con pequeñas intervenciones
acuerdo al tono mayoritario de las intervenciones amerita que se los jóvenes se encontrarían prácticamente en igualdad de
movilicen recursos estatales para modificarlo, morigerarlo o condiciones que todos nosotros para enfrentarse con los avatares
solucionarlo, se puede decir que lo que se estaba tratando era un de la construcción autónoma de la propia biografía.
“problema legítimo”, una cuestión socialmente problematizada. Pasin identifica una tensión que puede sintetizarse en las
Sin embargo, no es esa condición –derechos vulnerados- la que diferencias que implica remitirse a la idea de riesgo o bien a la de
incide en la caracterización de estar “en riesgo”. Aquí juega un vulnerabilidad social. La autora señala que los efectos de verdad de
papel muy importante la asociación de los “jóvenes en riesgo” con uno y otro discurso construyen el objeto de intervención de modos
la comisión de delitos y con el fenómeno de la “inseguridad”. Los diversos, de forma tal que las prácticas de intervención y sobre todo
jóvenes en riesgo, dirá Pasin, son desde esta perspectiva las asignaciones de responsabilidad frente al problema, se
depositarios de un importante potencial delictual y solo desde allí organizan de formas diferentes.
se constituye en un problema. La preocupación pasa por el En el primer caso asistimos a una línea de análisis que
potencial delictual de estos jóvenes, y una formación en “valores
ciudadanos” -que no necesariamente repara derechos histórica y
insiste sobre la responsabilidad individual y hace caso omiso de
estructuralmente vulnerados- se plantea como el eje de la solución. “variables fuertes” como la clase social, esa misma línea de análisis
reenvía sobre todo a la necesidad de cambios valorativos o de IV- A modo de cierre
actitud para que la intervención preventiva se concrete y para que
el joven deje de “estar en riesgo” y se transforme en alguien más
adulto y autónomo, con un proyecto de vida legítimo y viable. El
(…) no alentemos la discusión sobre una
peligro es en este caso que desde la misma intervención estatal se
ley penal en un contexto de alarma
naturalice la desigualdad social.
punitiva (…) No neutralicemos la fuerza
de una ley solo por efecto de
sancionarla; eso sí, sigamos avanzando
Cuando prima en cambio la mirada de la vulnerabilidad social por en el camino de los programas, las
sobre la del riesgo políticas y las practicas, para que
cuando se sancione la ley, esta no nos
tome desprevenidos –Observatorio de
Adolescentes y Jóvenes, 2009-
o bien la idea de riesgo se resignifica en términos de vulnerabilidad
social, se les reconoce a las condiciones sociales un peso específico
mayor, y se reavivan, en un tono local, tradiciones e intenciones
welfaristas que en algún momento la literatura especifica señalo
En el análisis realizado por Jorolinsky y Guemureman sobre los
como caducas.
proyectos de Ley Penal Juvenil presentados en el Congreso de la
Nación entre 2002 y 20012, encontramos que los proyectos
innovadores fueron ganando terreno ante los reformista. Vimos
¿Qué sucede cuando los factores de riego que portan determinados
también que esto se debe mayormente a que los reformistas
grupos y los transforman en poblaciones de riesgo son en realidad
adecuan su discurso a lo políticamente correcto, esto es, el
riesgos sociales? ¿Es posible resolver el problema desde una
paradigma de la protección de derechos. De este modo, meras
posición que ponga el énfasis en la responsabilidad de cada uno
propuestas de modificación del régimen penal de minoridad se
para construirse individual y autónomamente un proyecto de vida
aggiornan a supuestos regímenes de responsabilidad penal juvenil.
viable?
El crimen de Brian Aguinaco, el adolescente que fue asesinado
presuntamente por otro adolescente de 15 años en Flores a fines
de diciembre de 2016, abrió nuevamente en el país la discusión una corriente según la cual el Derecho Penal mágicamente puede
sobre la edad a la cual deben ser imputados los menores cuando resolver problemas sociales. La autora sostiene que cualquier
cometen delitos. Así, este “nuevo” debate sobre la ley penal juvenil penalista serio sabe que el recurso a lo penal no solo no resuelve
presenta todos los condimentos: un acontecimiento esos problemas, sino que orienta la atención desde una clase de
“extraordinario” que presume la participación de un joven –no problemas hacia otra, lo que agrava los problemas ya existentes y
cualquier joven-, relevancia en la agenda mediática, repercusión en genera otros nuevos.
la opinión pública, interpelación al poder legislativo.
La comisión de un delito por parte de un joven puede llevar a que
Respecto a la propuesta de reforma del gobierno nacional, es recaiga sobre este una reacción estatal coactiva, una sanción. Si
evidente que la baja de la edad de imputabilidad aparece como como consecuencia de la sanción surge algún beneficio para los
variable más significativa. Junto a esta variable encontramos un derechos del adolescente, esto debe ser un valor agregado a dicha
objetivo central: la restitución de derechos. sanción, pero no su fundamento –Beloff, 2001-.
Primero. Esta orientación evidencia que el proyecto de reforma del Justificar la pena articulándola al entramado discursivo de
gobierno pertenece al grupo de los reformistas, siendo, como protección, evidencia la ausencia del Estado en materia de
dijimos, la baja de la edad de imputabilidad su principal propuesta, protección integral de niños, niñas y adolescentes. Bajar la edad de
pero a su vez se acomoda en sus enunciados al paradigma de la imputabilidad, lo que supone hacer ingresar una mayor población
protección de derechos, acercándose a los proyectos innovadores. de niños y adolescentes al sistema penal -inflación del sistema
penal-, es el modo que tiene el Estado de decir “presente” –
Segundo. Como señala Jorolinsky, esta orientación puede suscitar
tardíamente, claro-
confusión sobre la función del Estado, el cual conjuga su faceta de
restitución y protección de derechos en su rol de intervención Tercero. Esta orientación valida la pregunta acerca de que se hizo
penal. antes, que políticas públicas y programas de atención tendientes a
brindar otra gama de posibilidades existieron.
Mary Beloff -2004- señala que quienes sostienen la postura de bajar
la edad de imputabilidad y endurecer las penas forman parte de
Respecto a una población que suele ser definida como adolescente Esto supone sujetos protagonistas de su propia vida, que asumen
en conflicto con la ley penal, no es indistinto como se configura la una posición activa respecto a sus necesidades y proyectos vitales.
noción de riesgo. Esta población puede ser definida como “en Sucede que no todos los niños, niñas, adolescentes y jóvenes están
riesgo” o “de riesgo”. en condiciones de responsabilizarse y activarse, y tampoco de
enfrentar un mundo cambiante y flexible –Guemureman, 2015-
Hablar de una población “en riesgo” nos lleva necesariamente a
atender aquellos factores, riesgos sociales, cuya presencia aumenta
la probabilidad de que ciertos individuos cometan delitos. En este
V- Bibliografía
sentido, para la protección integral de los derechos de las personas
menores de edad, deberían diseñarse mejores y más adecuadas BELOFF, M. -2001- “Algunas confusiones en torno a las
políticas públicas que incidieran en la vida de esos adolescentes ex consecuencias jurídicas de la conducta transgresora de la ley penal
ante, y no ex post de la comisión de acciones disvaliosas –Jorolinsky, en los nuevos sistemas de justicia juvenil latinoamericanos”, en
2015- GARCIA MENDEZ, E. –comp.-, Adolescentes y responsabilidad penal,
Ad-Hoc, Bs. As.
Siguiendo a Jorolinsky, entendemos que el debate sobre el sistema
penal juvenil olvida muchas veces la situación social en la cual los BELOFF, M. -2004- “Los jóvenes y el delito: la responsabilidad es la
jóvenes que llegan al sistema penal estaban y están inmersos. La clave” en GARCIA MENDEZ, E. –comp.-, Infancia y democracia en la
situación de vulnerabilidad que evidencian estos jóvenes devela una Argentina. La cuestión de la responsabilidad penal de los
sociedad en situación irregular, carente de suficientes políticas adolescentes, Editores del puerto, Bs. As.
públicas capaces de responder a las necesidades de las
problemáticas infanto-juveniles. CASTEL, R. -2010- El ascenso de las incertidumbres. Trabajo,
protecciones, estatuto del individuo, Edit. Cultura Económica de
Asistimos a políticas estatales que responden a un modelo Argentina S. A., Bs. As.
neoliberal de gestión privatizada de riesgos, apoyada en el
empoderamiento de los jóvenes para que sean activos y se DUBET, f. -2014- Repensar la justicia social: contra el mito de la
responsabilicen repartiendo así el costo de la protección estatal. igualdad de oportunidades, Edit. Siglo XXI, Bs. As.
GUEMUREMAN, S. -2004- “Responsabilizar o punir. El debate
legislativo en materia de niñez, adolescentes y jóvenes infractores a
la ley penal” en Delito y Sociedad, Revista de Ciencias Sociales, Nº
18-19, abril de 2014.