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enunciación de los derechos y garantías contenidos en la Constitucion y en los convenios
internacionales vigentes no debe entenderse como negación de otros que siendo inherentes a
la persona humana no figuren expresamente en ellos.
Debe aclararse que si bien el derecho a la salud consagrado en el articulo 49 de la Constitucion
Nacional era un derecho de Segunda Generacion, este empezó a considerarse como
fundamenta con la expedición de la ley estatutaria de la salud.
Criterios establecidos por la Corte Constitucional para determinar si un Derecho es
Fundamental?
a.Criterio Orgánico o formal: Este criterio considera que un derecho es fundamental si está
regulado dentro del artículos 11 al 41 C.N; si se encuentra en este rango es fundamental.
b.Criterio Material: Considera este criterio que un derecho es fundamental cuando este es
esencial, inherente, inalienable, si se dan estas características es fundamental sin importar
donde se encuentre dentro de la Constitucion. Ej. Sentencia T-002/92 Derecho a la Educacion.
Tutela interpuesta por alumno contra Universidad había perdido 3 veces la materia, fue
rechazada porque el derecho a la educacion no era fundamental no se encontraba en Capitulo
I Titulo II (articulo 11 al 41 C.N) La Corte concluye que no solo se puede aplicar el criterio formal
sino que también hay que acudir a un criterio material que considera que un derecho será
fundamental cuando es esencial, inherente e inalienable a la persona humana, sin se dan esas
características es fundamental sin importar donde se encuentre dentro de la constitución, en
esta sentencia la Corte concluye que el derecho a la educación es un derecho fundamental.
Basado en la autonomía universitaria y que eran validas las exigencias.
Sentencia
T-002/92
Sentencia
T-406/92
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En conclusión Derechos Constitucionales fundamentales no solo son los que están en el
capitulo de los derechos fundamentales(criterio formal), sino que existe los criterios material y
el de conexidad. Art. 94 C-N permite la creación de derechos constitucionales fundamentales
La Corte Constitucional crea Derechos
1-Sentencia T-426 de 1992. Minimo vital: persona a la que le niegan sustitución pensional. Va
a vivir arrimada a la casa de su hermana, alega en su tutela minimo vital y subsistencia,
concepto de minimo vital es tomado de la doctrina alemana. Existe minimo a la salud, minimo
a la educacion, recreación, vestido
2. Sentencia T-881/02 Dignidad Humana. La Constitucion lo consagra en el articulo 1 como
principio pero no como derecho fundamental, corte considero necesario ubicarlo como derecho,
caso de persona que le cortan la luz, se atrasa porque el Inpec no le pagaba. Se crea doctrina
de instituciones judicialmente protegidas (Escuelas, hospitales).
3.La Corte se refiere a Derechos como “vivir bien” (conjunto de prestaciones para llevar proyecto
de vida y lograr la inclusión dentro de la sociedad), de igual forma habla de “vivir como se quiere”
señalando que dignidad humana protege un ámbito para tomar decisiones sobre nuestro
estado, nuestros proyectos de vida, sobre los cuales no pueden intervenir ni el estado ni
particulares relacionados con el libre desarrollo de la personalidad.
“Vivir sin humillaciones” caso de ciudadano que solicito servidumbre para pasar por la propiedad
de un vecino, para llevar sus productos hasta la carretera utilizando bestias de carga, un dia el
´propietario le dijo que no podía pasar con bestias de carga, esto lo considera una vulneración
de sus derechos por lo que interpone tutela alegando el derecho a vivir sin humillaciones.
De igual forma empleado de hotel, se le prohíbe usar el ascensor de huéspedes, lo que
considera como humillación y un trato indigno
4.SentenciaT-417/03 Derecho a la Seguridad. Caso de matrimonio de un reinsertado y su
esposo, purga breve pena en la cárcel. El gobierno le asigna un proyecto productivo en la región
donde era conocido como guerrillero, fue amenazado tuvo que salir, volvió la pueblo no le
asignaron otro proyecto. A este señor lo matan. La esposa reclama el seguro, se estaba
muriendo de hambre, la corte va mas alla y le dicen que hay personas que tienen rasgos altos
y excesivos que sea cierto, demostrable, que no sea hipotético, se ordena que la señora sea
incorporada a un proyecto productivo en otra region
5.Sentencia T-264/94: Discusión en ciénaga Magdalena señora que entierra a su compañero
permanente, iba a orarle al cementerio, después de un tiempo tiene el palpito que la tumba
estaba vacia, le confirma que si, reclama los restos que se le habían entregado a la esposa con
la que había estado casado; el párroco se los devuelve luego de la interposición de una tutela,
la señora no alegaba ningún derecho, Corte reconoció el derecho a la libertad de cultos, a la
libertad religiosa el derecho a inhumar los huesos del difunto, teniendo en cuenta que de
acuerdo a la ley la persona que inhuma un cadáver es la misma que puede autorizar la
exhumación.
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La Accion de Tutela y la Seguridad Social:
El articulo 86 de la Constitucion Nacional consagra la acción de tutela, el constituyente la define
en este articulo incluyendo casi todas sus características en su definición, está regulada en el
Decreto 2591 de 1991 y Decreto 306 de 1992. Para interponer una tutela no se requiere ser
abogado aunque se puede interponer a través de uno, es un acción informar que incluso se
puede formular verbalmente, no requiere técnica jurídica alguna, un escrito de una persona
donde se relaciones los hechos es suficiente; sin embargo es mejor elaborar la demanda de
tutela con técnica jurídica para eso las personas pueden acudir a la Personeria, Defensoria del
Pueblo para que se le colabore con la elaboración de demanda de tutela, también es importante
el apoyo que pueden brindar los consultorios jurídicos. La tutela puede interponerse ante
cualquier Juez de la Republica, se debe rendir juramente que no se ha presentado otra acción
por los mismos hechos para evitar que una persona pueda sucesivamente interponer una
acción de tutela hasta encontrar un juez que falle a su favor, se interpone una sola vez por los
mismos hechos y derechos, si se interpone varias veces se puede incurrir en el delito de falso
testimonio y fraude procesal. El fallo es de cumplimiento inmediato, se puede impugnar dentro
de los tres días siguientes; si luego de emanado el fallo no se le da cumplimiento se puede
interponer un incidente de desacato que debe ser resuelto dentro de los diez días siguientes,
desacato que se interpondrá ante el juez de primera instancia,
Actividad No 1: Se elabora en el tablero tutela por no suministro de medicamentos con
medicamentos, se orienta en diligenciamiento de kit de tutela.
ACCIONES LEGALES EN SEGURIDAD SOCIAL
Acciones Ordinarias laborales: Prestaciones económicas derivadas de accidentes de
trabajo o enfermedades laborales, Pensiones, Indemnizaciones sustitutivas.
Responsabilidad civil por negligencia medica Ej: mujer que va a dar a luz en una clínica
privada medico de turno no la atiende porque cuando la va a atender termina su turno,
el médico que lo reemplaza se demora en atenderla porque estaba viendo un partido de
futbol; cuando la va a atender la mujer y su bebe mueren por falta de atención medica;
o caso de persona que va para que le amputen la pierna derecha y le amputan la pierna
izquierda, también mujer que le ponen inyección de anestesia en la columna que la deja
cuadripléjica. Si esto ocure en una clínica privada se habla de responsabilidad civil si
pasa en una entidad estatal hablamos de Reparacion Directa. Puede haber también
responsabilidad civil y reparación directa para solicitar indemnización por culpa del
empleador en la ocurrencia del accidente de trabajo o la enfermedad laboral.
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Acciones Administrativas: a-Ante Superintendencia de Salud por quejas por mala
prestación del servicio Ej: paseo de la muerte, negligencia médica, negación de servicios,
negación de traslado, no suministro de medicamentos, no suministro de procedimientos
y servicios en general por parte de las EPS e IPSs y ante Superintendencia Financiera
por no pago de prestaciones económicas en pensiones y riesgos laborales
b-Conciliación administrativa ante el Ministerio de Trabajo o Procuraduria Judicial como
requisito de procedibilidad para demandar ante la jurisdicción laboral o Contencioso
Administrativa
c-Queja ante el tribunal de ética médica por infracción al estatuto profesional de ética
médica contra Personal medica y paramédico.
Que es el Derecho a la Seguridad Social?
El artículo 1 de la C.N dice que Colombia es un estado social de Derecho, esto significa que el
Estado debe garantizar estándares mínimos de vida para todos los ciudadanos bajo la idea de
un Derecho y no simplemente caridad.
Un segundo elemento es que el Estado debe proveer todos los mecanismos que permitan hacer
efectivos todos los derechos y medios de participación ciudadana los cuales deben estar
contenidos en la constitución.
La seguridad social está ligada al concepto de dignidad humana contenido en el artículo 1 C.N
con la cual debe unirse al concepto de Derechos humanos que se deriva a su vez del concepto
de lo social. La Corte Constitucional en sentencia T-357 de 1998 Corte Constitucional
Magistrado Ponente Fabio Moron Diaz considera el derecho a la Seguridad Social como un
Derecho de Segunda Generación que se convierte en fundamental cuando entra en conexidad
con derechos fundamentales. Este derecho está consagrado en el artículo 48 de la Constitución
Nacional y en el artículo 3 de la ley 100 de 1993.
¿Porque un Servicio Público?
El articulo 4 de la ley 100 de 1993 define el servicio público de la Seguridad Social indicando
que es un servicio publico obligatorio cuya dirección, coordinación y control están a cargo del
estado y que será prestado por las entidades públicas o privadas en los términos y condiciones
establecidos en la presente ley. Este servicio publico es esencial en lo relacionado con el
sistema de Seguridad Social en Salud. Con respecto al sistema general de Pensiones es
esencial en aquellas actividades directamente vinculadas con el reconocimiento y pago de
pensiones
Se entiende por servicio público una actividad destinada a satisfacer necesidades de interés
general y bajo la autoridad del Estado, lo que implica la sujeción de dicha actividad a un régimen
de Derecho Público.
Articulo 365 C.N dice que los servicios públicos son inherentes a la función social del Estado es
deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.
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Por su parte la ley 80/93 en su artículo 2 #3, señala que se denominan servicios públicos los
que están destinados a satisfacer necesidades colectivas en forma general, permanente y
continua, bajo la dirección, regulación y control del Estado, así como aquellos mediante los
cuales el Estado busca preservar el orden y asegurar el cumplimiento de sus fines.
De una manera más detallada el CST Artículo 430 señala que son servicios públicos las
siguientes actividades:
a. Los que se presten en cualquiera de las ramas del Poder Público.
b. Empresas de trasporte por tierra, agua y aire, acueducto, electricidad y
telecomunicaciones.
c. Establecimientos sanitarios de toda clase- hospitales – clínicas.
d. Establecimientos de asistencia social de calidad y beneficencia.
e. Plantas de leche, plazas, mataderos y de todos los organismos de distribución de estos.
estos sean públicos o privados.
f. Servicios de higiene y aseo de las poblaciones.
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pensiones y también relacionado con el sistema de riesgos laborales y servicios sociales
complementarios.
FUNDAMENTALIDAD No es fundamental, se vuelve así en virtud del criterio de conexidad,
esto es que este derecho de Segunda Generacion entra en conexión con Derechos
fundamentales como la vida, dignidad humana, integridad, mínimo vital, subsistencia,
maternidad, Derechos de los niños, disminuidos físicos y sensoriales; convirtiéndose en
fundamental etc.
CARÁCTER ESENCIAL: En concordancia con el artículo 48 de la Constitución Nacional, y
articulo 4 de la ley 100 de 1993 el servicio público de la Seguridad Social es esencial en lo
referente a salud, y dicho carácter se asume también cuando se trate del pago y reconocimiento
de las pensiones, algunos tratadistas sostienen que también el sistema de riesgos profesionales
y los servicios Sociales complementarios debería dárseles también el carácter esencial
considerando que su ejercicio presenta características y circunstancias similares.
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contingencias especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad económica de los
habitantes del territorio nacional.
Dicho de otra manera: El sistema de Seguridad Social es el conjunto de Politicas Publicas que
debe ejercer el estado en conjunto con la sociedad representada en el sector privado de la
economía orientados a disminuir la vulnerabilidad que producen las necesidades humanas
buscando asi mejorar las condiciones de vida de todos los ciudadanos colombianos de manera
progresiva poco a poco especialmente las de aquellas personas mas necesitadas
Dicho sistema de Seguridad Social tiene un objeto contemplado en el articulo 1 de la ley 100 de
1993
Artículo 1 ley 100 de 1993- Objeto: El sistema de seguridad Social tiene por objeto garantizar
los derechos irrenunciables de la persona y la comunidad para obtener la calidad de vida acorde
con la dignidad humana, mediante la protección de las contingencias que la afecten. El sistema
comprende las obligaciones del estado y la sociedad, las instituciones y los recursos destinados
para garantizar la cobertura de las prestaciones de carácter económico de salud y servicios
sociales complementarios, materia de la ley 100 de 1993, y otras que se incorporen
normativamente en el futuro.
Dicho de otra manera el sistema de Seguridad Social tiene por objeto garantizar el cubrimiento
de ciertos riesgos entendidos estos como aquellas contingencias que una vez presentadas
disminuyen total o parcialmente, en forma temporal o definitiva la capacidad laboral del
afectado, y por ello tiene incidencia en su capacidad económica y en la de su familia
Estas contingencias o riesgos son los siguientes:
Enfermedad
General
Maternidad
Accidentes de
RIESGOS
Trabajo
Enfermedad
Profesional
Vejez
Invalidez
Muerte
Riesgos son eventualidades que si se presentan van a afectar nuestra salud y nuestra
capacidad económica. Frente a estos riegos el sistema de Seguridad Social reconoce al
ciudadano o afiliado al sistema unas prestaciones asistenciales y económicas asi:
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a-Prestaciones Asistenciales: Atención médica, hospitalaria, quirúrgica, medicamentos,
procedimientos, exámenes diagnosticos.
b.Prestaciones Economicas: En el sistema de Salud: Subsidio por incapacidad temporal,
licencia de maternidad, licencia de paternidad, licencia por parto prematuro no viable o aborto;
en riesgos laborales: indemnización por incapacidad permanente parcial, pension de invalidez,
sobrevivientes, auxilio funerario; en el sistema de Pensiones: Pensiones vejez, invalidez,
sobrevivientes, indemnización, sustitutiva de las pensiónes de vejez, invalidez y muerte; auxilio
funerario, devolución de saldos esta ultima con los fondos privados de pensiones
Existe en Colombia un régimen ordinario de Seguridad Social contenido en la ley 100 de 1993,
al que estamos afiliados la mayoría de trabajadores en Colombia, pero también existen los
régimenes especiales o privilegiados que tuvieron vigencia hasta el 31 de julio del año 2010.
Se mantienen únicamente a los miembros de la fuerza pública y al presidente de la república
Principios de la Seguridad Social: El artículo 2 de la ley 100 de 1993 señala que el servicio
publico esencial de Seguridad Social se prestara con sujeción a los principios de eficiencia,
universalidad, solidaridad, integralidad, unidad y participación.
a-Eficiencia: Es la mejor utilización social y económica de los recursos administrativos, técnicos
y financieros disponibles para que los beneficios a que da derecho la Seguridad Social sean
prestados en forma adecuada, oportuna y eficiente
b-Universalidad: Es la garantía de la protección para todas las personas sin ninguna
discriminación en todas las etapas de la vida.
c-Solidaridad: Es la practica de la mutua ayuda entre las personas, las generaciones, los
sectores económicos, las regiones y las comunidades bajo el principio del mas fuerte hacia el
mas debil
d)Integralidad:Es la cobertura de todas las contingencias que afectan la salud, la capacidad
económica y en general las condiciones de vida de toda la población. Para este efecto cada
quien contribuirá según su capacidad y recibirá lo necesario para atender sus contingencias
amparadas por esta ley.
e)Unidad: Es la articulación de políticas, instituciones, regímenes, procedimientos y
prestaciones para alcanzar los fines de la Seguridad Social
f) Participacion: Es la intervención de la comunidad a través de los beneficiarios de la
Seguridad Social en la organización, control, gestión y fiscalización de las instituciones y del
sistema en su conjunto.
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ESQUEMA DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN COLOMBIA
Sistema de
Prestaciones
Seguridad Riesgos Administradora Norma
Social
Enfermedad general – Asistenciales: EPS-IPS Constitución
maternidad. tratamiento médico,
quirúrgico. Hospitalario y Regimen Ley 100/93
de rehabilitación Contributivo y
Subsidiado Ley 1122/07,
Económicas: Auxilio Ley 1438 de
Salud
Monetario por enfermedad 2011
general, licencia de Ley 860/03
maternidad, descanso Ley 962/05
remunerado por parto
prematuro no viable o
aborto
Vejez, invalidez y Económicas: pensión de Colpensiones, Ley 100/93
muerte de origen vejez, invalidez y Fondos privados de
común. sobreviviente, auxilio Pensiones Acuerdo 049/90
funerario, devolución de Fondo de Solidaridad
Acto legislativo saldos Pensional D. 758/90
Pensión
01/2005 Regimen
Contributivo y Ley 797/03
subsidiado Acuerdo 029/83
D. 1900/83
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SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD
Esta consagrado en los artículos 152 al 248 de la ley 100 de 1993. Este sistema tiene las
siguientes generalidades.
1.Objeto: regular el servicio público esencial de salud y crear condiciones de acceso de toda
la población al servicio en todos los niveles de atención
2.Fundamentos del Servicio Publico: Ademas de los Principios contenidos en la Constitución
Politica, son reglas del servicio publico de salud, rectoras del sistema general de Seguridad
Social en salud las siguientes: a- Equidad b. Obligatoriedad c- Proteccion Integral d. Libre
escogencia 5.Autonomia de las instituciones 6. Descentralizacion administrativa 7. Participacion
Social 8. Concertación 9.Calidad
3.Integrantes: El sistema de Seguridad Social esta integrado por: a). Ministerio de Salud b).
Ministerio del trabajo c). la Superintendencia Nacional en salud d).las EPS e).las direcciones
seccionales, distritales y locales de salud f). Fosyga,g). las IPS, h) la ESE departamentales y
locales.
4.Afiliacion:Toda persona que participe en el régimen de salud lo hara en condición de
afiliado al régimen contributivo, subsidiado y otros lo harán en forma temporal como
participantes vinculados asi:
a) Regimen Contributivo: Son las personas vinculadas mediante contrato de trabajo, los
servidores públicos, los pensionados y jubilados, los trabajadores independientes con
capacidad de pago. Aquí la afiliación se hace mediante el pago de una cotizacion
individual y familiar, o un aporte económico previo financiado directamente por el
afiliado o en concurrencia entre este y su empleador.
b) Regimen Subsidiado: Son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto
total de la cotización. Sera subsidiada en el país la población mas pobre y vulnerable
del país en las áreas urbana y rural. Tendrá también importancia dentro de este grupo
personas tales como las madres durante el embarazo, parto y postparto y periodo de
lactancia, las madres comunitarias, las mujeres cabeza de familia, los niños menores
de un año, los menores en situación irregular, los enfermos de Hansen, las personas
mayores de 65 años, los discapacitados, los campesinos, las comunidades indígenas,
los trabajadores y profesionales independientes, artistas y deportistas, toreros y
subalternos, periodistas independientes, maestros de obra, de construcción, albañiles,
taxistas, electricistas, desempleados y demás personas sin capacidad de pago. Aqui el
estado les proporciona los medios para su afiliación mediante los subsidios a la
demanda (subsidio lo recibe quien lo pide y lo necesita)
c) Personas Vinculadas al sistema: Son aquellas personas que por motivos de
incapacidad de pago y mientras logran ser beneficiarias del régimen subsidiado tendrán
derecho a los servicios de atención de salud que prestan las instituciones publicas y
aquellas privadas que tengan contrato con el estado.
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5. De conformidad con el articulo 57 del Decreto 806 de 1998 la afiliación a la EPS será
suspendida después de un dia de no pago de la cotización que le corresponda al afiliado, al
empleador o a la administradora de pensiones, para levantar la suspensión se deben pagar
todos los periodos atrasados de conformidad con el articulo 59 decreto 1406/99 (levantamiento
de la suspensión); decreto 806 de 1998 art. 57 (suspensión de la afiliación)
6.Cobertura Familiar: el sistema de salud tendrá cobertura familiar en consecuencia serán
beneficiarios el conyuge o compañera permanente del afiliado cuya unión sea superior a dos
años, los hijos menores de 18 años de cualquiera de los conyuges que hagan parte del nucleo
familiar y que dependan económicamente de este, los hijos mayores de 18 años con
incapacidad permanente o aquellos que tenga menos de 25 años (sean estudiantes con
dedicación exclusiva) y dependan económicamente del afiliado. A falta de conyuge,
compañero o compañera e hijos con derecho, la cobertura familiar podrá extenderse a los
padres del afiliado no pensionados que dependan económicamente de este.
7. Atencion inicial de urgencias: Debe ser prestada en forma obligatoria por todas las
entidades publicas y privadas que presten servicios de salud,a todas las personas
independiente de la capacidad de pago. Su prestación no requiere contrato ni orden previa. El
costo de estos servicios será pagado por el fondo de solidaridad y garantía o por la EPS a la
cual este afiliado en cualquier otro evento
8. Monto de la Cotizacion: En la actualidad el monto de la cotización es de 12.5% del ingreso
o salario base de cotización, el cual no podrá ser inferior al salario mínimo, la cotización a cargo
del empleador será del 8.5% y a cargo del empleado del 4%, del valor de esta cotización total
un 1.5% de la cotización será trasladada a Fosyga para contribuir con la financiación del
régimen subsidiado. En los regímenes especiales la cotización se incrementara en un (0.5%) a
cargo del empleador que será destinado a la subcuenta de solidaridad para completar el 1.5
que ya se descontó para el régimen subsidiado
9.De conformidad con el decreto 1703 de 2002 todo trabajador dependiente o independiente
debe afiliarse al sistema de Seguridad Social en salud. Si los ingresos de una persona
independiente son menores o iguales a un salario minimo solo están obligados a cotizar en
salud bajo el tipo de cotizante 42 (cotizante solo salud articulo 2 ley 1250 de 2008). Pero existe
el cotizante tipo 3 que percibe mas de un salario minimo debe cotizar en salud, pensiones, la
cotizacion en riesgos profesionales y caja de compensación es voluntaria o si la empresa o
entidad a la cual presta los servicios lo exige como requisito contractual.
10.Pagos Moderadores: los afiliados y beneficiarios del sistema general de Seguridad Social
en salud estarán sujetos al pago de cuotas moderadoras y copagos con el fin de racionalizar el
uso del sistema y para complementar la financiación del plan obligatorio en salud.
a-Cuota Moderadora; Aporte en dinero que hacen afiliados cotizantes y sus beneficiarios cada
vez que se utiliza en servicio de la EPS. La cuota moderadora tiene por objeto regular la
utilización del servicio de salud y estimular su buen uso, promoviendo la inscripción en los
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programas de atención integral desarrollada por la EPS.Ejemplo: Consulta médica,
odontológica, medicamentos, examen diagnósticos, cita de oportunidad.
b-Copago: Aportes en dinero que deben pagar los beneficiarios cuando se les ordena un
procedimiento quirúrgico o un tratamiento de alto costo , con esta suma de dinero ayuda a
pagar se aplica única y exclusivamente a los afiliados beneficiarios y tiene como finalidad ayudar
a financiar el sistema de salud.Si el usuario está inscrito o se somete a las prescripciones
regulares de un programa especial de atención integral para patologías específicas y debe
seguir un plan rutinario de actividades de control, no habrá lugar al pago de cuotas moderadoras
ni copagos en dichos servicios (art.6to parágrafo 2do, art.7mo del acuerdo 260 de 04).La
atención inicial de urgencias esta exceptuada del cobro de copagos, art.7 del Dcto. 260 del
2004.Dcto 2591/91, Dcto 306/92, art.86 CN, Jurisprudencia corte.Parágrafo 2do del art.15 de la
ley estatutaria 1751.
11. Fosyga (art. 218 ley 100 de 1993- art. 1 decreto 1283/96) es una cuenta adscrito al
Ministerio de Salud manejada por encargo fiduciario, sin personería jurídica, ni planta de
personal propia, cuyos recursos se destina a la inversión en salud. Esta tendrá las siguientes
subcuentas:
b-De solidaridad: Para cofinanciar con los entes territoriales los subsidios a los usuarios afiliados
según las normas del régimen subsidiado, el fondo de solidaridad y garantía, estos dineros
están destinados a cofinanciar los subsidios para los colombianos mas pobres y vulnerables
c-De promoción de la salud: financia las actividades de educación, información y fomento de la
salud y de prevención secundaria y terciaria de la enfermedad.
d. Del seguro de riesgos catastróficos y accidentes de transito (ECAT): recursos destinados a
la atencion en urgencias en caso de catástrofes y personas politraumatizadas por accidentes
de transito etc
12. El control Fiscal de las entidades que conforman el sistema de Seguridad Social en salud
corresponde a las contralorías cuando son entes públicos, y a los respectivos controles
estatutarios para las que tenga carácter privado. El cumplimiento de sus funciones estará a
cargo de la Superintendencia Nacional en salud
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13.Si una persona tiene régimen especial pero también tiene régimen ordinario, debe escoger,
si se acoge al régimen especial, las cotizaciones en salud y pensiones las hace a una EPS sino
a Fosyga (art. 14 decreto 1703/02- articulo 7 decreto 47/00) en formulario especial para el
efecto.
14. Se puede por via de tutela solicitar, el traslado de una EPS a otra cuando se niega dicho
traslado, ya que el articulo 16 del Dcto 047 de 2000 señala una permanencia mínima en una
EPS de 24 meses en el régimen contributivo; luego de este termino se puede pedir el traslado,
pero si se lo niegan se interpone tutela. Pero también puede haber lugar a traslado excepcional
por falta del servicio e incumplimiento de normas de solución. El termino de permanencia en el
régimen subsidiado es de un año conforme al articulo 17 acuerdo 415/09
El Pos (resolución No 5521 de 2013) fue derogado por el articulo 26 por la nueva ley Estatutaria
de la Salud (1751 de 2015) que considera a la salud en el articulo 2 como un derecho
fundamental, de igual forma en el articulo 15 señala que la atención en salud de prestara bajo
una concepción integral que incluya su promoción, la prevención, la paliación, la atención de la
enfermedad y rehabilitación de sus secuelas. De lo anterior se desprende que la prestación del
servicio no tendrá límites ni estará sujeto a un Pos, pero deberá respetar las siguientes
exclusiones contempladas en el articulo 15 inciso 2 de la ley 1751 de 2015 asi es decir las
siguientes atenciones queda excluidas de atención por parte de las EPS asi:
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a)Que tengan como finalidad principal un propósito cosmético o suntuario no relacionado con
la recuperación o mantenimiento de la capacidad funcional o vital de las personas
b)Que no exista evidencia científica sobre su seguridad y eficacia clínica.
c)Que no exista evidencia científica sobre su efectividad clínica
d)Que su uso no haya sido autorizado por la autoridad competente
e)Que se encuentre en fase de experimentación
f)Que tengan que ser prestados en el exterior
De lo anterior se desprende que la atención en salud por regla general debe prestarse de
manera integral salvo las exclusiones del articulo 15 de la ley 1751 de 2015, en caso de
negación de la atención integral es procedente la interposición de la acción de tutela. No será
viable la tutela para lograr el suministro de atenciones excluidas por el artículo 15 de la ley 1751
de 2015.
a.Auxilio Monetario por Incapacidad General: art. 227 C.S.T. Es el estado de inhabilidad
física o mental, temporal o definitiva que presenta una persona y que le impide realizar su
rutina diaria de manera normal. Esta incapacidad general puede ser por enfermedad o
accidente de origen común. El auxilio por incapacidad se define como el reconocimiento de la
prestación de tipo económico y pago de la misma que hacen las EPS a sus afiliados
cotizantes no pensionados por todo el tiempo en que estén inhabilitados física o mentalmente
para desempeñar en forma temporal su profesión u oficio.
De conformidad con el decreto 2943 de 2013 Articulo 1 paragrafo 1 que modifica el parágrafo 1
del articulo 40 del Decreto 1406 de 1999. En el sistema general de Seguridad social en salud
serán a cargo de los respectivos empleadores las prestaciones económicas correspondientes
a los dos (2) primeros días de incapacidad originada por enfermedad general y de las entidades
promotoras de salud a partir del tercer dia. En el sistema de riesgos laborales las ARL
reconocerán las incapacidades a partir del dia siguiente de ocurrido el accidente. Todo lo
anterior tanto en el sector publico como en el privado.
Para el calculo del valor de la incapacidad se tendrá en cuenta el salario base de cotizacion
del asegurado, correspondiente al mes calendario de cotización anterior al de la iniciación de
la incapacidad.
La incapacidad general se pagara asi: las 2/3 partes del salario (66%) durante los primeros 90
dias y la mitad del salario por el tiempo restante. En caso de salario variable aplicable a los
trabajadores que no devenguen salario fijo se tendrá como base el promedio de los 12 meses
anteriores a la fecha de inicio de la incapacidad, o todo el tiempo si este fuere menor (art. 277
C.S.T y numeral 1.3 de la circular externa 011 de 1995 superintendencia Nacional de salud)
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Dos primeros días estan a cargo del empleador, dia tres a cargo de la EPS salario, con el 66%
es decir que desde el dia 3 hasta el dia 90 corresponde a la EPS con el 66%del salario; del día
91 al 180 con el 50% del salario. A partir del día 181 la persona incapacitada queda a cargo del
fondo de pensiones que continuara pagando la incapacidad, liquidándola con el 50% del salario.
Esta incapacidad podrá extenderse hasta el día 360 maximo, dentro de este periodo se debe
emitir concepto de rehabilitación o se debe realizar la calificación de pérdida de la capacidad
laboral.
Las entidades promotoras de salud deberán emitir dicho concepto antes de cumplirse el dia
ciento veinte (120) de incapacidad temporal y enviarse antes de cumplirse el dia ciento
cincuenta (150) a cada una de las administradoras del fondos de pensiones donde se encuentre
afiliado el trabajador a quien se le expida el concepto respectivo, según corresponda. Cuando
la entidad promotora de salud no expida el concepto favorable de rehabilitación, si a ello hubiere
lugar deberá pagar un subsidio equivalente a la respectiva incapacidad temporal después de
los ciento ochenta (180) dias iniciales con cargos a sus propios recursos hasta cuando se emita
el correspondiente concepto (parágrafo 3 art. 5 ley 1562/12).
En el caso de los riesgos laborales la incapacidad se otorga por 180 días que se puede prorrogar
hasta por 360 dias y llegar incluso a los 720 hasta que se produzca la rehabilitación del paciente,
su muerte o la calificación por incapacidad permanente parcial o la calificación de validez.
En todo caso la ARL solo estará obligada a pagar la incapacidad hasta el día 540 si el afectado
quiere que le pague la incapacidad después de allí debe interponer una acción de tutela.
Para el pago de incapacidad por enfermedad general se debe haber cotizado por lo menos 4
semanas en forma ininterrumpida y completa (art. 9 Dcto. 783/2000), por lo menos durante 4
de los 6 meses anteriores a la fecha de causación del derecho (art.21 del Dcto. 1804/99).
Puede ocurrir que la EPS niegue el pago de la incapacidad general argumentando que los pagos
de las cotizaciones se pagaron de manera extemporáneo,o incompleta frente a esta situación
se ha pronunciado la Corte Constitucional con la figura de la purga de la mora-allanamiento a
la mora en sentencia T-533 de 2003. En dicho fallo la Corte dispone:
“Sin embargo cuando tales cotizaciones y aportes se han realizado al sistema en forma ininterrumpida
aunque por fuera de la fecha limite de pago conforme a las normas reglamentarias o se ha omitido el
pago de alguna cotización durante el periodo exigido, pero la entidad promotora de salud ha hecho caso
omiso de ello sin pronunciarse la reiterada jurisprudencia de la Corte ha previste el allanamiento a la
mora, ya que no es la parte mas débil de la relación (madre y recién nacido) que en ese preciso momento
necesita ser asistida quien deberá soportar las controversias suscitadas en torno a la relación contractual
afectando con su actitud el minimo vital de la madre”
El auxilio monetario por enfermedad general no podrá ser inferior al salario minimo legal vigente
(Sentencia C-543/07)
Se entiende por prorroga de la incapacidad la que se expide con posterioridad a la inicial, por
la misma enfermedad o lesión, o por otra que tenga relación directa con esta, asi se trate de
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código diferente y siempre y cuando entre una y otra no haya una interrupción mayor a treinta
(30) días calendario (art. 9 del decreto 770 de 1995)
Solo los afiliados cotizantes no pensionados tienen derecho al reconocimiento económico por
incapacidad o por licencia de maternidad (Numeral 1.3 y 1.4 de la circular externa 011 de
1995 de la Superintendencia Nacional de salud)
El término que tiene la EPS para pagar una prestación económica es de 20 días, 15 días para
revisión y liquidación, y 5 días para el pago después de su autorización. (Dcto.4023 /2011 art.
24).
El pago de la incapacidad lo hara directamente el empleador al afiliado cotizante con la misma
periodicidad de su nomina ( numeral 1.3 de la Circular externa 011 de 1995 de la
Superintendencia Nacional de salud) en caso de trabajador dependiente, en caso de trabajador
independiente corresponde su pago a la EPS respectiva. Para su liquidación se tendrá en
cuenta el salario base del asegurado correspondiente al mes calendario de cotización anterior
al de iniciación de la incapacidad (art. 9 decreto 770 de 1975)
Fórmulas para liquidar incapacidades:
Formula : Incapacidad inicial: 2/3 XSalario x (#dias-2)
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en cuenta lo establecido en el inciso anterior sobre niños prematuros ampliando la licencia en
dos (2) semanas mas (ley 1468 de 2001)
Para la expedición de las licencias con bebe prematuro se deberá anexar al certificado de
nacido vivo y la certificación expedida por el medico tratante en la cual se identifique diferencia
entre la edad gestacional y el nacimiento a término, con el fin de determinar en cuantas semanas
se debe ampliar la licencia de maternidad (ley 1468 de 2011)
Toda trabajadora en estado de embarazo o la madre adoptante del menor o el padre adoptante
cuando este carezca de conyuge o compañera permanente, tiene derecho a una licencia de
catorce (14) semanas en la época del parto o en el momento de la adopción remunerada con
el 100% del salario que devengue al entrar a disfrutar del descanso. Se liquida con el salario
del mes anterior al de la iniciación de la licencia En el caso de salarios variables, se procederá
de igual forma que para las incapacidades por enfermedad general (art 236 C.S.T y numeral
1.4 de la circular externa 011 de 1995 de la superintendencia Nacional de salud y sentencia C-
543/10)
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concepto de cotizaciones a dicha EPS; en caso de trabajador independiente corresponde su
pago a la EPS respectiva. Vale la pena precisar que este valor pagado por la EPS de la licencia
es reembolsado por Fosyga
Formula: Licencia de maternidad: Salario X 84 días
30
c.Licencia de Paternidad: Art. 236 C.S.T paragrafo, modificado por la ley 755 de 2002 art 1 y
reiterada mediante ley 1468 de 2011. El padre del menor tendrá derecho a ocho (8) dias hábiles
de licencia remunerada de paternidad (Sentencia C-174 de 2009).
Para su reconocimiento las EPS solo podrán exigir la cotización de las semanas
correspondientes al periodo de gestación, en los términos en que se reconoce la licencia de
maternidad (Sentencia C-663/09). Anteriormente con Sentencia T-709 de 2003 se debia probar
que se habia cotizado al sistema durante 100 semanas previas al reconomiento y probar la
paternidad.
No se puede negar la licencia con el argumento que los conyuges no estan en la misma EPS
(Decreto 806/98)
Para su reclamación de debe presentar el registro civil de nacimiento a la EPS, se debe realizar
el tramite a mas tardar dentro de los 30 dias siguientes a la fecha del nacimiento del menor. Su
pago estará a cargo de la EPS y recobrada a la subcuenta de compensación de Fosyga de la
misma forma que la licencia de maternidad. Se liquida sobre el 100% del salario que devengue
al momento de entrar a disfrutar la licencia. La paga el empleador con la periodicidad de la
nomina y luego cobra a la EPS o la descuenta a mas tardar en las dos siguientes liquidaciones
del pago de cotizaciones a la EPS donde este afiliado el cotizante
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Parágrafo 2do del art.15 de la ley estatutaria 1751.
-Velar por el cumplimiento de las normas relacionadas con la eficiencia y control de gestión de
las entidades de seguridad y prevención social.
-Velar por el adecuado financiamiento y aplicación de los recursos públicos del sistema de
seguridad social en salud.
-Velar porque no se presente evasión ni elusión de los aportes por parte de los afiliados al
sistema.
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-Publicar u ordenar la publicación de los estados Financieros e Indicadores de las entidades
sometidos a su control, en las que se demuestre la situación de cada una de estas y la del
sector en su conjunto.
-Imponer multas y sanciones a las EPS, IPS, empleadores y afiliados ante la transgresión de
las normas que rigen el sistema y dirimir los conflictos que se subsisten entre las entidades que
lo integran especialmente por violación a los artículos 161,168,178,182,183,188,204, 210,225
y 227 de la ley 100 de 1993 en cuantia de hasta 1.000 salarios mínimos legales mensuales
vigentes a favor de la subcuenta de solidaridad fosyga
- Ejercer facultades jurisdiccionales y de conciliación
-Conflictos de multiafiliacion dentro del sistema general de Seguridad Social en salud
-Conflictos relacionados con libre elección y movilidad dentro del sistema
-Reconocimiento de gastos en que haya incurrido el afiliado al no ser atendido por una EPS
-Conocer y fallar en derecho en primera o única instancia con carácter definitivo y con las
facultades propias de un juez los conflictos y asuntos previstos en el articulo 41 de la ley 1122/07
y las normas que la adiciones, modifiquen o sustituyan
-Conciliar de oficio o a petición de parte los conflictos que surjan entre los actores del SGSSS
en los términos previstos en el articulo 38 de la ley 1122/07 y articulo 135 de la ley 1438 de
2011 y las demás normas que la reglamenten modifiquen, adicionen o sustituyan. Esos ítems,
está en: Art. 233 de la ley 100 de 93; ley 1122/07 art. 38,41,42, 35,135; Decreto 2462/13 Dcto.
1259 de 94;Art. 7 Dcto.2165 de 92.
6.DEFENSOR DEL USUARIO EN SALUD: Art. 42 ley 1122/07 Funcionario que depende de la
Superintendencia Nacional en salud en coordinación con la Defensoria del pueblo su función
será la de ser vocero de los afiliados ante las respectivas EPS en cada departamento o en el
distrito capital con el fin de conocer, gestionar y dar traslado a las instancias competentes de
las quejas relativas a la prestación de servicios de salud
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En relación con el SOAT es obligatorio portarlo según los mandatos del código nacional de
tránsito. En caso de accidentes de tránsito el paciente debe ser atendido por cuenta del SOAT
hasta un monto de 500 SMLMV, una vez agotado este monto, fosyga asume la atención del
paciente hasta 300 SMLMV y a partir de allí la obligación de su atención corre por cuenta de la
EPS respectiva. Teniendo en cuenta que si algún procedimiento no está cubierto puede hacer
un recobro contra fosyga. El fundamento legal de esto el art.167 y 168 de la ley 100 de 93. Así
como el Dcto. 806 de 98 arts. 15 y 16.
Si la persona politraumatizada no tenía SOAT, Fosyga asume no solo los 300 SMMLV, sino
también los 500 SMLMV que le corresponden al SOAT. Pero luego puede posteriormente
ejecutar por vía coactiva esta obligación reconocida y pagada por Fosyga, mediante el proceso
de repetición administrativa, imponiendo la obligación de pago al beneficiado en la cuantía
correspondiente por medio de una resolución que presta merito ejecutivo y que es expedida
por la dirección de administración de fondos de la protección social del ministerio de salud. Sin
embargo Fosyga tiene 5 años para realizar este cobro so pena de prescripción de conformidad
con el art. 9 No. 3.1 de la resolución 3407 de 2002, del ministerio de salud.
Contra la resolución por medio de la cual Fosyga realiza el cobro, procede el recurso de
reposición (se argumenta la prescripción de 5 años).
ESTRACTOS JURISPRUDENCIALES:
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a la dignidad humana teniendo la entidad asistencial la facultad de que el Estado a través del
Fosyga les rembolse oportunamente las sumas que deban cancelar para atender el tratamiento,
intervención o medicamentos cuando están excluidos del POS.
8.Sentencia T-38 de 2007 MP: Nilson Pinilla, se refiere a los tratamientos estéticos, indicando
que la lipectomia no es un tratamiento simplemente estético, ya que para la persona su
apariencia fisica puede conllevar una sensación de vacío corporal que menoscaba su
autovaloración y eventual interacción como mujer. Al sentirse disminuida en un rasgo importante
de la feminidad. El Derecho a la salud no equivale solo al bienestar físico o funcional, sino
también a la satisfacción y el bienestar psíquico, emocional, físico, de la persona.
9.T -374/06 (Mayo 18) Marco Gerardo Monroy Cabra señala que la mora del antiguo empleador
no impide vinculación a la Seguridad Social corresponde a la EPS entablar las acciones
ejecutivas. (art.22 al 24 de la ley 100 de 1993) o la acción ordinaria contemplada en el Dcto.
2633 de 1994 reglamentario de la ley 100 de 1993 realizando el cobro coactivo de estos aportes
al Seguro Social (Corte Constitucional T-1201/04 Exp. T-942.079 M.P Alvaro Tafur Galvis).
10. Sentencia T-941/2000 MP: Alejandro Martínez Caballero. “Suministro de prótesis para
extremidades inferiores cuando se encuentran en el POS”.
15.T-234 de 2013. Derecho de acceso al servicio de salud. Debe ser sin demoras y cargas
administrativas que no les corresponde asumir a los usuarios
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