Propiedad y Posesión: Una mirada general de acuerdo al Ordenamiento Jurídico

Nacional y a sus aspectos importantes de ambas Instituciones Civiles

SUMARIO:

1. La Posesión.....................................................................................................................2
1.1. Concepto de la Posesión…………………………………………………………...2
1.2. Nociones Generales de la Posesión Precaria………………………………………3
1.2.1. El Poseedor Precario……………………………………………………….4

2. La Propiedad en el Código Civil Peruano……………………………………………5

2.1. Concepto……………………………………………………………………….....5
2.2. El Derecho de Propiedad a la luz del Análisis Económico del Derecho………….6
2.2.1. Característica de la Propiedad…………………………………………..6
2.3. Atributo de la propiedad………………………………………………………...6
2.3.1. Uso…………………………………………………………………...6
2.3.2. Disfrute……………………………………………………………....7
2.3.3. Disposición…………………………………………………………..7
2.3.4. Reivindicación………………………………………………………..7

3. Apuntes Generales ……………………………………………………………………..8

4. Conclusiones ……………………………………………………………………………9

5. Bibliografía…………………………………………………………………………….10

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1. La Posesión

1.1. Concepto de Posesión: La Posesión es el derecho real de la persona sobre el bien,

siendo una situación de hecho en la cual la ley le da la posibilidad de tener una apariencia
de un propietario, en donde permite usar, disfrutar el bien ejerciendo como propia.

Otros autores señalan que la Posesión es:

 Es el poder que una persona ejerce de hecho, de una manera efectiva e inmediata
sobre un bien o una cosa. La ley protege al que posee sin necesidad de
verificación previa de un derecho que lo ampare. (SANCHEZ ORTIZ, 2010).

 La posesión es una realidad preexistente, una institución práctica que se da en la

vida de relación del sujeto, presentándose como el vínculo común entre el ser y
los bienes que el derecho ha debido normar;(…), es la relación material con las
cosas (…). Es una institución compleja, atrayente y de variados contornos que no
se limitan al campo jurídico. A través de ella se regula el nexo del sujeto con el
bien. (Rospigliosi Versi, 2019)

Que, de acuerdo a la Jurisprudencia Peruana, la Institución de la Posesión se define

de la siguiente manera:

 Fundamento 30 , Jorge Eugenio Castañeda la posesión es el poder o señorío de

hecho que el hombre ejerce de una manera efectiva e independiente sobre las
cosas, con el fin de utilizarlas económicamente , poder que jurídicamente se
protege con la prescindencia de la cuestión de saber si corresponde o no a la
existencia de un derecho .Mas adelante acota que se trata de un poder de hecho,
del ejercicio pleno o no de las facultades inherentes a la propiedad, es decir el
usare, el fruere y el consumare. (Sentencia del Pleno Casatorio, 2013).

 Fundamento 2, El artículo 896 del Código Civil señala "La posesión es el

ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad"; es decir, su
origen se encuentra regulado en una norma de rango legal, no constitucional; en
este sentido, este Tribunal ha señalado en el Expediente 02038-2009-PAJTC
que, si bien la propiedad tiene carácter de derecho fundamental, la posesión en
cambio constituye una atribución eminentemente legal que no puede ser

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 dilucidada en un proceso constitucional. (Sentencia del Tribunal Constitucional
, 2017).

Asimismo, la Institución de la posesión de acuerdo a lo regulado por el Código Civil,

señala que no hay posesión cuando la persona estando en relación con el bien no ejerce a
título personal la posesión sino en representación un tercero, por lo tanto, será un servidor
de la posesión. En consecuencia, no se considerará como poseedor de buena fe. Por
ejemplo, un vigilante, el señor que cuida carros, la señora que vigila una casa, etc. Está
de acuerdo a lo regulado por el artículo 897 del código civil peruano.1

1.2. Nociones Generales de la Posesión Precaria: Uno de los principales problemas de

la administración de justicia en tema posesión son los temas de precariedad cuando las
personas ejercer la posesión sin tener título alguno o este ya ha fenecido o vencido. Y esto
trae a colación problemas en los niveles socio económico y dentro de un contexto social
desigual. Porque, el poseedor hace lo posible para tener la apariencia de ser un propietario,
caso contrario es el propietario una vez llegado al registro permanece inactivo e
improductivo esto quiere decir que el propietario debe de ejercer el derecho de manera
constante con la publicidad que nos otorga los Registros Públicos otorgándonos seguridad
jurídica.

Por lo tanto, la posesión reconocida por el Ordenamiento Jurídico-Civil establece la

apariencia de la propiedad del poseedor de un bien inmueble o mueble.

Asimismo, caso contrario una posesión precaria regulado por el Ordenamiento Civil, nos
señala que el poseedor es una persona que no ejerce de manera valida la posesión en
aplicación al artículo 896 del Código Civil2.

Por tanto, “el precario todo poseedor inmediato que recibió el bien en forma temporal por
acto voluntario realizado por el concedente o poseedor mediato, cuya finalidad es
proporcionar una liberalidad, gracia o benevolencia. Sus notas causales son que el
precario carece de título jurídico o que el título obligatorio de restitución ha fenecido por
nulidad manifiesta”. (Barrón)

1 Artículo 897 del Código Civil Peruano: No es poseedor quien, encontrándose en relación de
dependencia respecto a otro, conserva la posesión en nombre de éste y en cumplimiento de
órdenes e instrucciones suyas.
2 Artículo 911 del Código Civil: La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el

que se tenía ha fenecido.

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Ejemplo: Las partes acuerdan realizar un contrato de arrendamiento de un bien inmueble,
señalando en una de sus cláusulas lo siguiente “el arrendatario debe de pagar la renta
dentro del plazo de los primeros (15) quince días hábiles de cada mes, pasado el plazo
señalado se resolverá por parte del arrendador de manera unilateral el contrato de
arrendamiento en consecuencia el arrendatario deberá de devolver el bien de manera
inmediata al propietario”. En consecuencia, el arrendatario dejó de cumplir con la
prestación debida por lo tanto el arrendatario se convierte en poseedor precario al no tener
un título valido para ejercer el uso y disfrute del bien, porque el título ya ha fenecido. En
consecuencia, el propietario podrá interponer una acción reivindicatoria o una demanda
de desalojo para proteger el derecho de propiedad.

Que, de acuerdo a la doctrina y jurisprudencia, el ocupante precario, pierde el uso y

disfrute del bien cuando el título que legitima esa posesión esta vencida o caso contrario
no lo tenga, por lo tanto, el propietario legitimo estará en la facultad de solicitar la
devolución de bien de manera inmediata a su legítimo propietario del bien.

1.2.1. El Poseedor Precario: Es la persona que no tiene ningún derecho sobre el bien, en
donde el juez en un proceso de desalojo (proceso sumario) 3, tendrá que analizar si el
demandado tiene el derecho o no de poseer el bien teniendo como medio probatorio a
presentar el contrato (titulo). Asimismo, analizando la incertidumbre jurídica el juez
tendrá la convicción de que el demandado es o no un poseedor precario. Entonces tenemos
dos supuesto: 1. Que el juez analice la condición del demandado verificando si tiene el
derecho de poseer el bien 2. Caso contario si Juez no tiene una convicción clara que el
demandado es precario entonces tendrá que seguir poseyendo el bien de manera legal.

Citando a Martin Mejorada señala lo siguiente: (…) el marco de esa sumariedad.

Entonces, si el demandado tiene la calidad de precario, es porque, en esa
sumariedad, resulta clarísimo que no tiene derecho. Porque si no fuera así de claro, y el
asunto resultara dudoso; entonces no es un precario. Por eso es que las palabras utilizadas
en el artículo 911, tienen sentido en este marco. Es precario el que no tiene título,
y siempre nos enseñaron que era aquel que no tenía documento. O aquel cuyo título ha
fenecido y cuya verificación de fenecimiento se puede apreciar en el propio documento.
(…) (TAQUIA, 2018).

3 Código Procesal Civil; Titulo III, Proceso Sumarísimo; Disposiciones Generales; artículo 546,
inciso 4
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2. La Propiedad en el Código Civil Peruano;

2.1. Concepto: El Derecho a la propiedad va más allá de lo que pueda decir el código
civil peruano, esto resulta, porque la propiedad es un derecho con protección
constitucional con el fin de dar una protección dentro de la realidad social y económica
de la sociedad.

En consecuencia, al hablar del derecho a la propiedad tiene protección constitucional, de

acuerdo al artículo 70, es porque es inviolable y el Estado lo garantiza, por lo tanto, el
estado protege la propiedad y la fomenta teniendo como una de la finalidad de ejercer
actividad económica y fomentar empresa en aplicación del régimen Económico regulado
de manera constitucionalmente.

Por lo tanto, de acuerdo al artículo 70 de la Constitución Política del Perú señala que: El
derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el
bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley,
y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por
el eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la
propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento expropiatorio.

 Fundamento 2: El derecho de propiedad es un derecho fundamental que guarda

una estrecha relación con la libertad personal, pues a través de él se expresa la
libertad económica que tiene toda persona en el Estado social y democrático de
derecho. El derecho de propiedad garantiza la existencia e integridad de la
propiedad (corporal o incorporal) para el propietario, así como la participación
del propietario en la organización y el desarrollo de un sistema económico-social.
De ahí que en el artículo 70. ° de la Constitución se reconozca que el “derecho de
propiedad es inviolable” y que el “Estado lo garantiza. (Sentencia del Tribunal
Constitucional , 2011).

Por lo tanto, en diferencia con la posesión, el derecho a la propiedad, es un derecho real

por excelencia en donde la persona de manera exclusiva y excluyente de otras personas
puede usar, disfrutar, disponer y reivindicar en concordancia con el artículo 923 del
código civil peruano, por lo que resultaría imposible que dos personas tengan la propiedad
de un solo bien.

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2.2. El Derecho de Propiedad a la luz del Análisis Económico del Derecho: Que, de
acuerdo al AED, el derecho de propiedad son relaciones económicas que tiene una
persona, sobre un bien escaso en el cual tiene la facultad de usar y disfrutar de manera
propia, y de una forma excluyente frente a terceras personas. Fomentar la producción
económica a otorgar del derecho de propiedad siendo una protección y una garantía que
otorga el Estado. Asimismo, sino tendríamos el derecho de propiedad como mecanismo
de protección, entonces no habría producción y una exclusividad de las ganancias que se
obtendría frente a la explotación del bien escaso.
La propiedad es el conjunto de relaciones económicas y sociales que definen la posición
de cada individuo respecto al uso de los bienes escasos4

2.2.1. Característica de la Propiedad:

 Universalidad: Porque todos los bienes deben de ser poseídos por las personas
dentro del contexto social
 Exclusividad: Porque las personas deben se ejercer la propiedad de manera
exclusiva para su uso y disfrute, y que sea excluyente para terceras personas
 Transferibilidad: La Posibilidad de que el Ordenamiento Jurídico permita el libre
trafico jurídico de bienes, a través de relaciones jurídicas patrimonial. Ejemplo
Contratos típicos o atípicos.

2.3. Atributo de la Propiedad: Que, de acuerdo a lo regulado en el Código Civil peruano

artículo 923, la propiedad es el poder jurídico, además el propietario tiene los siguientes
atributos: uso, disfrute, disposición y la reivindicación, las cuales pasamos a definir cada
uno de ellos:

2.3.1. Uso: Es uno de los atributos de la propiedad donde el propietario tiene el

derecho de servirse del bien de acuerdo a su destino y naturaleza. Ejemplo, el
carro como medio de transporte, útiles de oficina, departamento para habitarlo,
etc.

4 David, Velasco Pérez Velasco.Análisis económico del Derecho, concepto económico de Propiedad
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El doctor AVENDAÑO nos ilustra de la siguiente manera: Usar es servirse del
bien. Usa el automóvil quien se traslada con el de un lugar a otro. Usa la casa
quien vive en ella. (RAMOS)

2.3.2. Goce o disfrute: Se materializa cuando, el propietario, puede tener un

aprovechamiento económico (ganancia), explotación del bien, ya sea bien
consumible o no consumibles teniendo, el propietario el derecho de obtener
frutos y productos del bien que es objeto de la explotación. Ejemplo, contrato
de arrendamiento, la cosecha de tierras para obtener lo sembrado o contrato de
hospedaje a cabio de una retribución económica, etc.

Se explota una casa arrendándola, se disfruta de un negocio industrial

haciéndolo producir. Es en el disfrute donde la propiedad adquiere contenido
económico, importancia social y a veces también política. Por ello es este el
atributo que debe más urgentemente armonizar con el interés social. Esta es la
que podríamos llamar la “zona del conflicto social. (Schreiber, 2011).

2.3.3. Disposición: Es la posibilidad que el propietario pueda gravarla,

afectándola, destruyéndola dentro de un proceso fijado por ley. La disposición
se puede realizar por cualquier título, compraventa, donación, permuta, etc. La
gran mayoría es transferir el bien a un tercero mediante los diferentes títulos que
señala el código civil peruano.

La disposición o ius abutendi es aquella que involucra la libertad de enajenación

del bien (jurídica) o el deterioro o destrucción del mismo (material). Lo usual
es la transferencia de la titularidad del bien a través de una compraventa,
permuta o donación sin embargo nada impide que el dueño altere la sustancia
del bien deteriorándolo o destruyéndolo siempre y cuando ello no riña con el
interés social o los límites de la ley. (DERECHO, 2020)

2.3.4. La Reivindicación: Facultad o acción que tiene el propietario de recupera

la posesión de bien en la cual la ejerce un tercero distinto al propietario,

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 recurriendo a los órganos de justicia. Siendo la reivindicación una acción
imprescriptible.5

La reivindicación o ius vindicandi a aquella acción imprescriptible interpuesta,

como se señala en doctrina, por el propietario no poseedor contra el poseedor
no propietario quien usualmente posee el bien (o ejerce alguno de los atributos
del derecho de propiedad como el uso y disfrute) sin causa jurídica alguna o
injustamente. (Guzman, 2020).

3. Apuntes Generales:

 Dentro del Ordenamiento Jurídico Peruano las instituciones civiles tanto

la Posesión y la propiedad, tiene claras diferencia en su aplicación y en sus
efectos.
 La Propiedad es el derecho real por excelencia que el Estado la fomenta y
garantiza de acuerdo a la Constitución y leyes actuales. También podemos
decir que la propiedad es la máxima protección para el fomento de la
economía en la cual las personas tienes la tranquilidad de que sus bienes
en la cual ejerce la propiedad no van hacer quitada, salvo y de manera
excepcional mediante un proceso de expropiación regulada de manera
especial en la Constitución artículo 70.
 La propiedad a la luz del Análisis Económico del Derecho, se señala que
son relaciones económicas en posición de los bienes escasos, en
consecuencia, si la propiedad no tendría la protección especial entonces
no tendría sentido que incentive la explotación y el disfrute, uso de los
bienes que tiene las personas. Por lo tanto, ganaría la posición del más
fuerte.
 La posesión una institución civil regulado legalmente que no tiene
protección constitucional porque la propiedad absorbe en su definición sus
atributos regulado de manera legal

5Artículo 927 del código civil: La acción reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra aquel
que adquirió el bien por prescripción
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  La posesión en mi definición la relación entre las personas y el bien, se
refleja de manera aparente la propiedad de un bien que se exterioriza hacia
la sociedad.
 Asimismo, la posesión es un derecho real, que se ejerce como un ejercicio
de hecho, caso contrario no se puede ejercer la posesión en representación
de otra persona, de acuerdo al artículo 987 del Código Civil Peruano.

4. Conclusiones:

Para concluir tanto la posesión y la propiedad de acuerdo a la doctrina y la jurisprudencia

de las Cortes y Tribunales, tiene definiciones, alcances, efectos, consecuencia muy
distinta. Dado que ambas instituciones tienen tratamiento especial y específico.

Finalmente, estas instituciones son reguladas en la Constitución y leyes o normas legales

para su efectiva aplicación en el marco legales debidamente reconocido.

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5. Bibliografía:

 Sánchez Ortiz. (2010). El Derecho de propiedad y la Posesión Informal. Lima,

Perú: Solvima Graf S.A.C.
 Rospigliosi Versi, (2019). Tratado de Derecho Real-TomoII.Lima, Perú:
Universidad de Lima.
 Corte Suprema de Justicia de la Republica (2013). Nª2195-2011-Ucayali.
 Tribunal Constitucional del Perú (2017). Nª04549-2015-PHC/TC.
 Barrón Gunther. La Posesión Precaria, en Síntesis. Pag. 15
 Taquia Dante. (2018). Lp Pasión por el Derecho. https://lpderecho.pe/quien-
poseedor-precario-martin-mejorada/
 Tribunal Constitucional del Perú (2011). Nª03258-2010-PA/TC
 David Velasco.P.V. Análisis Económico de los Derechos de Propiedad.
 Ramos Roger. El Sistema de Transferencia de la propiedad Inmueble.
 Schreiber Arias (2011). Exegesis del Código Civil Peruano. Lima, Perú: Normas
Legales.
 Pasión por el Derecho (2020). Pasión por el Derecho. https://lpderecho.pe/la-
propiedad-atributos-desde-derecho-civil/
 Guzmán Saúl (2020). Pasión por el Derecho. https://lpderecho.pe/accion-
reivindicatoria-articulo-927-codigo-civil/

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