iM B48 Sefior Director General M.G. ® EDGAR CEBALLOS MENDOZA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES S.D. Ref. LIQUIDACION Y PAGO SENTENCIA INCLUSION SUBSIDIO FAMILIAR. INCLUSION Y RELIQUIDACION DEL (70%) POR CIENTO. INCLUSION Y RELIQUIDACION DEL INCREMENTO DEL 20% (40% al 60%) POR CIENTO. INCLUSION Y RELIQUIDACION DE LA 1/12 PRIMA DE NAVIDAD. EN LA ASIGNACION DE RETIRO. Cordial saludo EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO, abogado en ejercicio, y obrando mediante poder conferide por el sefior SLP ® TRUJILLO HERNANDEZ IVAN DARIO, identificado la C.C. No 98.566.834de Envigado, muy respetuosamente me permito manifestar: * Mediante fallo de sentencia Acta del JUZGADO DECIMO ADMNISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE MEDELLIN ~ Proceso No. 2015 -851 -00 de 26 de octubre de 2016 + Ratificada por ef H Tribunal de Antioquia el dia 28 de febrero do 2018 * yon constancia de ejecutoria de Fecha 07 de mayo de 2018 Por lo anterior, muy respetuosamente me permito solicitar: La LIQUIDACION Y PAGO de Ia sentencia conforme al fallo del JUZGADO DECIMO ADMNISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE MEDELLIN — Proceso No. 2015 -851-00 de 26 DE OCTUBRE DE 2016, Dir. Not. Carrera 13 No. 27 — 00 oficina 921 Edi, Bochica — Bogota. Tel 5606904 Cel. 3188279810 Anexo copias autenticas: - Poder (2 folios) - Fallo de sentencia en 68 folios ~ Fallo del H Tribunal de Antioquia en 60 folios ~ Liquidacién de costas Constancia secretarial. ~ Folocopia CEDULA Y TARJETA PROFESIONAL CERTIFICACION BANCARIA No 457400050110 DEL BANCO DAVIVIENDA con menos de tres meses de expedida \ | | f |a REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO : JUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLIN Medellin, veintitrés (23) de mayo de dos mil dieciocho (2018), LA SUSCRITA SECRETARIA JUDICIAL HACE CONSTAR Que las copias que preceden correspondientes al poder especial, Sentencia de primera instancia, sentencia de segunda instancia, auto que liquida y aprueba costas; son auténticas y constan de treinta y cuatro (34) folios, son fiel reproduccién del original que obran en el expediente adelantado en el Medio de Control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho de caracter laboral promovido por IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ contra la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES con radicado 05001-33-33-010-2015-00851-00. Se deja constancia que son PRIMERA COPIA Y PRESTAN MERITO EJECUTIVO, de conformidad con lo dispuesto en el Articulo 114 del Cédigo General del Proceso. Se certifica que el poder especial otorgado al abogado EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO con T.P, 166.414 del C.S. de la J., se encuentra vigente, en tanto no se ha revocado por la parte demandante, E1 auto del 27 de abril de 2018 que condena en costas a la parte demandada, se notificé por estados el 2 de mayo de 2018, y surtié su elecutoria el 7 de mayo de 2018 a las cinco de la tarde (5:00 pm). CATALIN;cree “y, arep EE et coTemas a tratar: RELIQUIDACION ASIGNACION DE RRR INCLUSION DEL. SUBSIDIO FAMILIAR, INCLUSION de la 1/12 PRIUAA N, VIDED INCREMENTO DEL. 20% (40% al 60%), y RELIQUIDACION DEL 72% | Medio de MULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DE DERECHO - Art. 138 Ley 1437 de | Control: 2011 DEMANDANTE: — SLPL(R) fo * sit DEMANDADO: L z file CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES - CREMIL PODER iudadano parece juno to para manifestarle que otor:o Doctor EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO, conc hu. 91'133.429, expedica en Cimitarra ~ Santander, abogado en ejercicio con T. P. No. 166,04 “del Consejo Superior de la Judicatura para que en'mi nombre me Tepresente @ inicie y lleve a hasta su culminacin por el medio de control de NULIDAD RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO 2 veprecer a, CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES * CREMIC™ con sede en Bogota, D.~ senrcsentada por el sefior MG. @ EDGAR CEBALLOS MENDOZA 6 quien haga sus veces al momen de la notificacién de la presente accion por medio de la cual no atiende favorablemente ios derechos solicitados, con et fin de obtener LA MULIDAD de los act Mi apodlerado tiene las facul su nombre, transigir, conciti nombre de todo acte o provi 7 tades propias del articulo 70 del C. de P.C ‘i lar, renunciar, sustituir, idencia, las de recibir, cobra: ¢ Feasumir la sustituctén y notificarse, en «= a Aeepto: EDIL MAURICIO BELTRAN PaRDO| C. C. 91.133.429 de Cimitarra San T.P. No. 166414 del C. 5. dela}REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO. e YUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLIN Medellin, veintiséis (26) de octubre de dos mil dieciséis (2016) Proceso Nulidad y restablecimiento del derecho. Laboral Demandante | IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ Demandado | CREMIL Radicado No. 05004 33 33 010 2015 0085100 Provider Sentencia No 89 de 2016 Decision Se accede y'se condena en costas EI sefior IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ, obrando Por medio de apoderado judicial radico demanda el dia 31 de julio de 2015 (folios 22), en contra de la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES ~ CREMIL., en ejercicio det ‘medio de control de 4. PRETENSIONES El demandante solicta que se hagan las siguientes declaraciones y condenas: zPRIMERO: Se declare Ia nulidad de la decision tomada mediante oficio Ne 34349 de Fecha 26 de mayo de 2015, firmado por Everardo Mora Poveda. lefe Oficina Asesora de Aaica, mediante el cual negé el reconocimiento y pago el incremento del ane my del 30% a 60%, por indebida aplicacisn del inciso segundo del aticulo 18 det Decreto 1794 de 1neg6 el reconocimiento, pago e inclusidn en la liquidacién de la Fesolucién de asignacién de retito, del Subsidio Familiar de conformidad con el Decreto 4433 de 2004 art 13 numeral 13.1.7. + La religuidacién del setenta (70%) de la asignacién de retiro de conformidad a lo establecido en el articulo 16 del decreto 4433 de 2004, septiembre 14 de 2000). 3 Wa inclusién y reliquidacién del Subsidio Familiar en la asignacién de retiro De conformidad con el Decreto 4433 de 2004 articulo 13 numeray wae 7.> oN an i | RIZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL OF MEDELLIN zt _Acchin de Nubdad y Restablecimiento del Derecho ~laboral- ‘ 2 Se Coe cot oe CUITODE «| ‘do, 05001 3333010 201606243 00 ff gion 24026 |- Lainclusién y reliquidacién de la PRIMA DE NAVIDAD en la asignacidn de retiro de conformidad con el decreto 4433 de 2004 art 13 numeral 13.1.8. Condenase en costas y agencias en derecho a ia entidad demandada’. HECHOS. Como sustento factico de sus pretensiones, la parte actora expuso textualmente: EI demandante ingreso @ la laboral del Mi regular terio de Defensa en condicién de soldado 2 ta vinculacién del demandante estuvo regida por los pardmetros establecidos en la ley 131 de 1985. 3: A partir del 18 de noviembre de 2003, la vinculacién del demandante estuvo regida por Jos decretos 1793 y 1794 de 2000 y el decreto 4433 de 2004 del orden Ministerial Defensa Nacional. 4- El demandante estuvo vinculado al Ejército Nacional de veinte (20) afios, con derecho a la asignacién de retiro. isterio de Defensa durante mas 5: La Caja de Retiro de las Fuerzas Militares le reconocié ta asignacién de retiro mediante resolucién N? 8660 de 15 de octubre de 2014. & (Sic). 7 La resolucién de liquidacién de la asignacién de retiro del demandante fue efectuada ‘con base en un s.m.mal.v, mas el 40%. & Elreajuste del 20% por falta de aplicacién de lo establecido en el inciso segundo del articulo 1 del decreto 1794 de septiembre 14 de 2000, liquidando el S.M.M.LV mas el ‘40% cuando fa norma establece para los soldados que a 31 de diciembre de 2000 ostentaban la calidad de voluntarios, la asignacidn salarial mensual se debe liquidar con base en el $.M.L.M.V, mas el 60%. 9. Mediante oficio N@ 41262 de fecha 06 de mayo de 2015 el demandante radico derecho de peticién ante la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares- Cremil, solicitando {a reliquidacién del s.m.m.Lv mas el 60% en la asignacién de retiro. 10- Mediante oficio N° 34349 de fecha 26 de mayo de 2015, la Caja de Retiro de las Fuetzas Militares-CREMIL, le nego el derecho al demandante de la reliquidacién del s.m.m.l.v mas el 60% en la asignacién de retiro. 11- Ena resolucién de la asignacién de retiro del demandante, la liquidacién del setenta (70%) por ciento al aplicar la formula no atiende lo establecido en el articulo 26 de! decreto 4433 de 2004.Raves UDI Oe PODER ICO !uzenD0 OfCIO ROMANESTRATIO ORAL DE MEDELLN ‘con de Nea yNexablesmanto dt Dre “abo ‘Account: CESAR ALBERTO GUYANA Pana cinado. Cee do 05001 35330107036 00243 00 Pig ae 4 12. CREMIL liquida: El salario mensual indicado ene | numeral 13.2.1 adicionado con un tesinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigiedad y liquida et setenta por ciento (70%). 13- CREMIL al momento de la ex; ipedicién de la rasolucién de la asignacidn de retiro del demandante, en el acto administrativo no fue efectuado el reajuste como es debido Seeundo del artculo 4 del decreto 1794 de 2000, toda vez que se incurte en error al efectuar el célculo del valor de I factores y porcentajes al liquidar. 16- En servicio activo el demandante devengaba subsidio familiar. 47 En la resolucién de fiquidacién de la asignacién de retiro de! demandante no le fue incluido el subsidio familiar. 18: Los oficiales y suboficales de las fuerzas militares al momento d de retiro si se tes tiene en cuenta el subsidio fami €! decreto 4433 de 2004 art 13 numeral 13.1.7. le iquidar la asignacién devengado de conformidad con Ge fecha 06 de mayo de 2015 el demandante radico derecho de peticién ante la Caja de retiro de las fuerzos militares- Cremil, solicitando 1 reconocimiento del subsidio familiar su inclusién y pago, 21 En Servicio activo el demandante devengaba prima de navidad. 22: En la resolucién de liquidacién de la asignatién de Fetiro del demandante no le fue incluido la duodeécima parte de la prima de navided, 23° Los oficiales y suboficiales de ta: Asignacin de retiro si se les tien Navidad de conformidad con el Dec s Fuerzas Militares al momento de liquidar la 'e en cuenta la duodécima parte de la prima de Feto 4433 de 2004 art 13 numeral 13.1.8,uz¢a0o OECD ADMINITRATIVO. GRADE MEDELN ‘05001333010 7018 0028 09 ‘ipna ae 74. Mediante oficio N® 41262 de fecha 06 de mayo de 2015 el demandante radico derecho de peticién ante la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares- Cremil-solicitando el reconocimiento de la doceava parte de la prima de navidad, su inclusién y pago. 25- Mediante oficio N® 34349 de fecha 26 de mayo de 2015 la Caja de Retiro de las fuerzas, militares- Cremil- le nego el derecho al demandante, le reconocimiento de la doceava parte de la Prima de Navidad, su inclusién y pago. 26- El demandante me confirié poder para representarlo. 3,_ NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACION Enuncia vulnerados los articulos 2,4,8,13, 25, 29, de la Constitucién Politica, el articulo 10 de la ley 4 de 1992, el decreto 1793 de 2000, decreto 1794 de 2000 y decreto 4433 de 2004, asi como la Ley 1437 de 2011 En su concepto de violacién sostiene que: Las normas de rango constitucional citadas se vulneran de manera flagrante por la caja de Retiro de las Fuerzas Militares al efectuar una liquidacién de la asignacién de retiro del demandante del reajuste del 40% al 60%, la reliquidacién del 70%, la inclusién del Subsidio Familiar y fa duodécima parte de a prima de navidad. ” ,Mediante Decreto 1793 del 14 de septiembre de 2000, se cred el Régimen de Carrera y Estatuto del Personal de Soldados Profesionales de tas Fuerzas Militares. El articulo 38 del citado Decreto 1793 de 2000, regula: "Regimen salarial y prestacional. El Gobierno Nacional expedira los regimenes salariales y prestacional del soldado profesional, con base en lo dispuesto por la Ley 4 de 1992, sin desmejorar los derechos adquiridos.” El régimen satarial y prestacional para el personal de soldados profesionales de las Fuerzas Militares fue establecido mediante el Decreto 1794 de septiembre 14 de 2000 y en su a articulo 1° prescribe: “articulo 1; Asignacién satarial mensual: Los soldados profesionates que se vinculen a las Fuerzas Militares devengarin un (1) salario mensual equivalente al salario minimo legal vigente, incrementado en un cuarenta por ciento (40%) del mismo satario. sin perjuicio de Yo dispuesto en el pardgrafo del articulo siguiente, quienes al 31 de diciembre del afio 2000 se encontraban como soldados de acuerdo con la Ley 131 de 1985, devengaran un salario minimo legal vigente incrementado en un sesenta por ciento (60%)."MO AD gy \ n> ‘asec bet s00ta aleuco !uz6a00 o€GW0 AOMNISTRATTO ORAL BE MEDELN | ‘clin ge Nady aadlecmiete dl Derecho ‘abr ‘Accorate ESA ALBERTO GUEVARA PARRA ‘Acciona: RGN, ‘do. 050013333 0102014002430 Pag ao 3 » e D Is x § 2 S § e carcurToo! Lin A MEDELLIN gh s cave Cy Conforme la Ley 131 de 1985, Diario Oficial No. 37.295 de 31 de diciembre de 1985 a 31.de Diciembre de 2000, el demandante ostentaba la condicién adquiriendo el derecho devengar un s.m.m.l.v, incrementado en un 60%. “ARTICULO. 40, EI que preste el servicio militar voluntario devengaré una bonificacién mensual equivalente al salario minimo legal vigente, incrementada en un sesenta por iento (60%) del mismo salario" EI Decreto 4433 de 2004, articulo 12.2.1., establece los factores @ computar para aeterminar el monto de la asignacién por retio y lo remite al Decreto 1794 de 2000 que dispone: 6 *Salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000." Esta norma resulta aplicable cnicamente para aquellos soldados profesionales que se Veen ron 2 a Institucién con posterioridad al afio 2000, es decir, a la entrede en vigencia de los Decretos 1793 y 1794 del 14 de Septiembre de 2000. Lego al demandante, no se le puede desconocer lo prescrito en el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000, que regula: in perjuicio de lo dispuesto en el pardgrafo del articulo siguiente, quienes al 31 de ‘embre del afio 2000 se encontraban como soldados de acuerdo con la Ley 131 de 1985, devengardn un salario minimo legal vigente incrementado en un sesenta por ciento (60%)." {Las normas en cita se deben aplicar en consonancia con los rincipios Constitucionales ala {gualdad, ata remuneracién minima, vital y mévil, yal espeto por los derechos adquiridos ¢ Consagrados en los articulos 13, 53 y $8, Decreto 1793 de 2000 Articulo 38, establece que se deben respetar los derechos adquiridos y atender lo dispuesto en Ia Ley 4 de 1992, 2. En la RESOLUCION de la asignacién de retiro del ‘demandante, la liquidacién del setenta (70%): por clento, at aplicar a férmula no atiende lo establecido en el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, 8 é a e & o é $ 3 2 = s ~esenencemnenemnooet esicIRCUITODE i, MEDELLIN uzeaoo e€cot@ aDvatsTRATIVO ORAL MEDEL conan CESAR ABCRTO GUEVARA PARRA ooo 333030 20180028300, ra bse3e sz fenta por ciento (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado mn un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigiiedad. En todo caso, la asignacién mensual de retira no sera inferior a uno punto dos (1.2) salarios rminimos tegales mensuales vigentes.”. En la RESOLUCION de liquidacién de la asignacién de retiro del demandante no le fue incluido el SUBSIDIO FAMILIAR ni fa DUODECIMA PARTE de la PRIMA DE NAVIDAD. ‘Al momento de la expedicién de la resolucién de ta asignacién de retiro de! demandante, ‘en el acto administrative no fue incluida la partida computable del subsidio familiar como si se les efecttia a los demas funcionarios de la fuerza publica, vulnerando con ello ademas el derecho a la igualdad, y al momento de la peticién a la entidad accionada esta manifiesta que en el Decreto 4433 de 2004 "no se tiene contemplada como partida ‘computable el subsidio familiar ni la duodécima parte de la prima de navidad para los soldados profesionales”. En el Decreto 1794 de 2000, los Soldados profesionales, al momento de liquidar las partidas en la asignacién de retiro NO se tienen en cuenta para su liquidacién el subsidio familiar ni la duodécima parte de la prima de navidad En el Decreto 1211 de 1990 de los Suboficiales y Oficiales de las Fuerzas Militares, al momento de tiquidar las partidas computables en la asignacién de retiro SI se les tiene en cuenta para su liquidaciéa el subsidio familiar y la duodécima parte de la prima de navidad, asf como en el decreto 4433 de 2004 numerales 13.1.7 y 13.1.8. £l Decreto 4433 de 2004 al fijar-ef régimen pensional y de retiro de los miembros de la Fuerza Publica en su articulo 13 incluye el SUBSIDIO FAMILIAR y la PRIMA DE NAVIDAD dentro de las partidas computables para efectos de liquidar tales prestaciones, pero restringe su aplicacién solamente a los oficiales y suboficiales excluyendo a los soldados profesionales. Norma anterior, que evidencia un trato discriminatorio, como quiera que sin mediar una justificacién objetiva y razonable excluye a los soldados profesionales de la inclusién: det subsidio familiar de la base de liquidacion en la asignacién de retiro. ‘AL expedir el Decreto 4433 de 2004, el Gobierno Nacional violo EL PRINCIPIO DE IGUALDAD, pues establecié un trato diferenciado ente los miembros de las Fuerzas Militares sin justificacién alguna, Por lo cual el decreto excedié uno de los limites que establecié la ley que dio origen a su existencia, por ello y seguin dispuesto en el articulo 5 de la Ley 923 de 2004, dicha normativa al contravenir las disposiciones en ella contenidas carece de efecto. DECRETO 1211 DE 1990, Articulo 79, Subsidio Familiar. A partir de la vigencia del presento Decreto, los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo, tendrén derecho al pago de un subsidio familiar que se liquidara mensualmente sobre su sueldo bbasico, asi:ates AIDCAL O41 PODER PURUCO ux6400 OFGWO ADW:NSTRATIO ORAL DE MEDELN ‘clin denshea yhexablezmanta del Derecho aber ‘conan CESAR ALBERTO GUEVARA PARRA ‘Aeclorado: rth "do 05001 3333610014 0024300 Pigna de3e Casados el treinta por ciento (30%), mas los porcentajes a que se tenga derecho conforme al literal cde este articulo Viudos, con tilos habidos dentro del matrimonio por los que exista el derecho a devengado, el treinta por ciento (30%), mas los porcentajes de que trata el literal c. Del presente articulo, Por el primer hijo el cinco por cinco (5%) y un cuatto por ciento (4%) por cada uno de los demas, sin que se sobrepase por este concepto del diecisiete por cierto (17%). DECRETO 1211 DE 1990, Articulo 158. Liquidacién Prestaciones. Al personal de Oficiales y Suboficales que sea retirado del servicio activo bajo la vigencia de este estatuto, se le {guldaré las prestaciones sociales y periédicas sobre las siguientes partidas asi: Sueldo basico. Subsidio familiar en el caso de las asignaciones de retiro y pensiones, se tiquidara conforme a lo dispuesto en el articulo 79 de este estatuto, sin que el total por ‘ste concepto sobrepase el cuarenta y siete por ciento (47%) del respectivo sueldo bisico, (.) En conclusién: Ai demandante en su asignacién de retro, le asiste el derecho a que se le REAIUSTE del AH al 60%, fa RELIQUIDACION DEL 70%, la inclusién del SUBSIDIO FAMILIAR y DUODECIMA PARTE DE LA PRIMA DE NAVIDAD que por una indebida interpretacién dela prima @ infraccién a las normas que deberian fundarse se vulnera con ello su MINIMG VITAL y demas derechos conexos fundamentales establecidos en la Constitueign Politica”. L 4. RESPUESTA A LA DEMANDA 2a eetcad TesPondié oportunamente al ibelo intreductar, poniéndose a las protensiones del actor. En su escrito seriald: “la caja de retiro de las fuerzas militares se opone a las condenas a titulo de ‘establecimiento del derecho, asi coma a la condena en costas y agencias en derecho se aceptan los hechos relacionados con’el reconocimiento de la Prestacién, esto es el feconocimiento de la asignacién de retiro y la conclusion del Procedimiento administrativo, frente a los demas la entidad se opone. ANTECEDENTES Servicios militares del actor, de confor decreto ley 1211 de 1990.en ein y Restbicmeri at rch aba do ose01 33330102014 0028300, ign det ‘on escrito recibido y radicado en esta Caja, el actor solicité por medio de apoderado el reconocimiento y pago de! porcentaje de subsidio familiar, de la prima de navidad asi como el reajuste de la asignacién de retiro con acasién de la aplicacién de lo establecido en el pardgrafo segundo del articulo 01 del Decreto 1794 de 2000, a lo cual se dio respuesta con oficio de salida, N* 34349 de fecha 26 de mayo de 2015”. 5._ TRAMITE DEL PROCESO La demanda fue presentada el 31 de julio de 2015 (folio 32). Es de anotar que se repartio el 3 de agosto de 2015 y se admitid mediante auto de fecha del 13 de agosto de 2015, notificado por estados del dia 18 de los mismos. (Ver folios 34). Luego de allegados los gastos procesales para notificacién, esta se surlid mediante correo electrénico el 09 de octubre de 2015, tal como obra a folios 40-42 del expediente. Una vez se allego respuesta por parte de la entidad demandada, se dio traslado secretarial de las excepciones propuestas el 17/02/2016 (fl. 72) y posteriormente por auto de fecha veintiséis (26) de febrero de dos mil dieciséis (2016), se programé fecha para la audiencia inicial, la cual se llevaria a cabo el 14 de julio de 2016 (fl 73). Por auto de fecha 13 de mayo de 2016, se reprogramé la fecha para la audiencia inicial para el 15 de julio de 2016, en razn a una reorganizacién de las salas de audiencias de los Juzgados Administrativos. (fl. 74). 6._AUDIENCIA INICIAL. La audiencia inicial tuvo lugar el pasado 15 de julio de 2016 y a ella asistieron las partes, pero no concurrieron el Ministerio Publico y la-Agencia Nacional de Defensa Juridica de la Nacion. En ella se saneé el proceso y se consideré que las excepciones alegadas por la entidad oficial demandada no eran previas, sino de fondo, porque no estaban enlistadas en el articulo 100 del CGP y el numeral 6 del articulo 180 del CPACA. Fuera de lo anterior, se fijé el litigio. No hubo conciliacién ni tampoco el actor solicité medidas cautelares y se decretaron las. pruebas. En ella se determiné que existian suficientes medios probatorios para tomar una decision de fondo, por lo que se prescindié de las audiencias de pruebas, y de alegaciones y juzgamiento y se le otorgé a las partes un término de diez dias habiles para que presentaran los alegatos de conclusion por escrito 7. ALEGATOS DE CONCLUSION Y CONCEPTO DEL PROCURADOR 7.1 PARTE DEMANDANTE: En sus memoriales finales sostuvo que:RAMA ICAL De. PODER BUCO Juxoap0 ofcIvO AOMASTRATIVO ORAL OE MEDELAL ‘ein de Nokéad y exalt el Orch “abr Accorane CESAR AGERTO GUEVARA PARRA ‘elonado: hen ‘do 050013333010 014 002430 Pina ee “» Durante muchos afios quienes enfrentaron los grupos insurgentes, asi como las oreanizaciones de la delincuencia y del narcotréfico fueron los hombres colombianos que Prestaban el servicio militar obligatorio, de tal mado que, los resultados en términos operacionales eran deficientes, asi lo manifestaban ios comandantes de la Fuerza Publica y en igual sentido sobre la necesidad de contar con hombres entrenados, con verdadero sentido de pertenencia a las instituciones castrenses, capaces de enfrentar la situacidn de ‘orden piiblico reinante. Asi es, como en nuestro pais a pesar de afrontar durante més de medio siglo un conflicto ‘armado interno, nace la figura det Soldado Voluntario mediante la Ley 131 de 1985, la cual én su articulo 40.ordena que:” El que preste el servicio militar voluntario devengard una bonificacién mensual equivalente al salario minimo legal vigente, incrementada en un sesenta por ciento (60%) del mismo salario, el cual no podrd sobrepasar los haberes correspondientes a un Cabo Segundo, Marinero o Suboficial Técnico Cuarto", Sin embargo, ante la situacién de orden publico cada dia més compleja en Colombia se hace indispensable el fortalecimiento de Las Fuerzas Militares asi como su modemnizacién, priginandose el Decreto 1793 de 2000 por el cual se expide el Régimen de Carrera y el Estatuto del Personal de Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares, y que, deberia entrar en vigencia el 1 de enero de dos mil uno (2001), con lo cual, quien ocupaba la base de Ia jerarquia militar hasta ese momento conocide conto Soldado Voluntario de shore en adelante se denominaria Soldado Profesional. En igual forma, y en progreso de las normas generales serialadas en la Ley 4a de 1992 se expide el Decreto 1794 de 2000 (septiembre 14) por el cual se establece el régimen saarial }Prestacional para el personal de soldados profesionales de las Fuerzas Milltares, Dicho decreto se refiere en su articulo 1. Asignacién salatial mensual, *Los soldados rofesionales que se vinculen a las Fuerzas Miltares devengardn un (1) salario ‘mensual gcuvalente al salario minimo legal vigente, Incrementado en un cuarenta por ciento (40%) del mismo salario, Sin perluicio de lo dispuesto en el pardgrafo del articulo siguiente, quienes al 31 de Giciembre del aho 2000 se encontraban como soldados de acuerdo cona ley 131 de 1985, evengarén un salario minimo legal vigente incrementado en un sesenta por ciento (60%). De esta manera, este régimen de transicién busca el amparo de los derechos adquiridos Por Ios soldados que con anterioridad al 31 de diciembre del aio 2000, Prestaban sus Be eae ome los denominados soldados voluntarios y que, posteriormente a este fecha total oraran como soldados profesionales, evento en’ el cual se les aplicard en a totalidad el Decreto 1794 de 2000, como lo indica el pardgrafo del ariculo 2", pero su 35ignacién mensual no equivaldré a un salario minimo incrementado en un 40%, sino en un 60%, Este @s el e250 del Soldado Profesional TRUJILLO HERNANDEZ IVAN DARIO quien se desempeiié como Soldado Voluntario desde el 10 de julio de 1994 hasta el 31 de octubre ‘de 2003 (Nétese en qué tiempo entré a regir el Decreto 1794 de 2000} segtin consta en la Hola de Servicios, en donde también se certitica que a partir del 01 de oviembre de 2003 come a er Soldado Profesional, y a quien le asiste la proteccién de su derecho adquirido asi Como el cumplimiento de la normatividad, En cuanto a jurisprudencia existe pronunciamientos sobre el incremento del 40% al 60%rant s9At 0 ooERPUBLCO sur6a00 oEGWO ADMINESTRATIVO.ORALDE MEDEA ssn nly totam Ge Der Net stn net aaa on molt, rhea soae3e MBLICAL ‘onsejera Ponente: Dra. LUCY JEANNETTE BERMUDEZ BERMUDEZ Radicado No. 11001-03-15-000-2012-01189-01 Tutelante: Cecino Cabezas Quifiones Tutelados: Tribunal Administrativo de Cundinamarca — Seccién Segunda, Subseccién Consejero Ponente: Dr, GERARDO ARENAS MONSALVE Radicado: 11001-03-15-000-2014- 02434-01 Actor: JOSE EFRAIN BOTACHE TAPIERO. Accionado: TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CASANARE ACCION DE TUTELA — Fallo de segunda instancia TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE SUCRE Sala Segunda de Decisién Oral Sincelejo, 03 de abril de 2014 Magistrado Ponente: RUFO ARTURO CARVAIAL ARGOTY Expediente: 70001333300220130005001 Demandante: TEOBALDO RAMON VEGA Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Mil RELIQUIDACION DEL 70% En progreso de lo ordenado por fa Ley 923 de 2004, mediante {a cual se sefialan las formas, objetivos y criterios que debera observar el Gobierno Nacional para la fijacién del régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica de conformidad con lo establecido en el articulo 150, numeral 19, literal e) de la Constitucién Politica, se expide el Decreto 4433 de 2004 por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica. Asi, el articulo 16 del mencionado Decreto 4433 de 2004 determina la, Asignacién de retiro para soldados profesionales. Los soldados profesionales que se retiren o sean ‘etirados del servicio activo con veinte (20) afios de servicio, tendran derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivalente al setenta por ciento {70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho. punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigiiedad. En todo caso, la asignacién mensual de retiro no sera inferior @ uno punto dos (1.2) salarios minimos legales 2 mensuales vigentes, Jurisprudencias: CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION PRIMERA Bogota, D. C., once (11) de diciembre de dos mil catorce (2014). Consejera Ponente: DOCTORA MARIA ELIZABETH GARCIA GONZALEZ. Radicado: 2014-02292-01. ACCION DE TUTELA, Actor: OMAR ENRIQUE ORTEGA FLOREZ. ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA SECCION SEGUNDA — SUBSECCION D Bogoté, 0. C. 15 de enero de 2015 Mag. Ponente: YOLANDA GARCIA DE CARVAJALINO Expediente: 12001-3335-011-2013-00560-01 DEMANDANTE: WILSON HERNANDO MOSQUERA TAVERA DEMANDADO: CAIA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES1 i i Rate ICAL Oe. PODER LC uzeaeo o¢aio ADHewsTRATIO ORAL MEDELLA Ain de Nuléa Restate de Dereon ‘clare: CESAR ALBERTO GUEVARA PABBA ‘eo. 050013233010 2016024300, Pigs ce ASUNTO: | REAJUSTE ASIGNACION DE RETIRO SOLDADO PRODFESIONAL (2 INSTANCIA) INCLUSION DEL SUBSIDIO FAMILIAR Como se habia sefialado, el Decreto 4433 de 31 de diciembre de 2004 fij6 el régimen Pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la fuerza publica, De tal forma que, de acuerdo con lo establecido en el Decreto 4433 de 2004 no 5 por ambién es certo que dicho Decreto 4433 de 2004 es reglamentario de la Ley 923 de 2004 (Diciembre 30) esto es, la norma legal mediante la cual se sefalan las normas, objetivos y arterios que deberé observar el Gobierno Nacional para la fijacidn del regimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Piblice de conformidad con lo establecido en el articulo 150, numeral 19, literal e) de la Constitucion Politica. Por lo tanto, al ser originado dicho Decreto 4433 de 2004 por la Ley 923 de 2004, existe el Tango de superioridad de la Ley sobre el mismo. Es asi, como en el articulo 2 dela Ley 923 de 2004 se precisa: ARTICULO 20. OBJETIVOS Y CRITERIOS. Para la fijacién del régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Piblica, el Gobleene Nacional tendré en cuenta ademés de los principios de eficiencia, Universalidad, igualdad, equidad, ‘esponsablldad financlera, intangibilidad y solidaridad los siguientes objetivos y criterios: de la misma,’ Es de resaltar, cuando en el Decreto 4433 de 2004 se determinan cusles son las partidas Computables para calcular el monto de Ia asignacién de retire en vx Articulo 13 para el personal de las Fuerzas Militares, especificando en el numeral 131 las correspondiente Partidas para Oficiales y Suboficiales asi: 13.1 Oficiales y Suboficiates: 13.1.1 Sueldo bésico, 13.1.3 Prima de antigiedad. 13.1.4 Prima de estado mayor. T2.15 Prima de vuelo, en os términos establecidos en el articulo 6* del presente Decreto, 13.6 Gastos de representaci ercibidos ata fecha fiscal de retiro, Ahora, en el mismo articulo 13 Partidas computables para re: Soldados Profesionales: del decreto 4433 de 2004 en su numeral 13.2 determina las alizar el célculo del monto de asignacién de retiro de los{u2cA00 O¢CIM0 ROVINSTRATIO ORAL OE MEDEA cc do Nshéad y Rebeca del Onrbo aber conan CESAR ALBERTO GULVARA PARA ila 2 de 38 '3.2 Soldados Profesionales: 13.2.1 Salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° de! Decreto-ley 1794 de 2000. 13.2.2 Prima de antigiiedad en los porcentajes previstos en el articulo 18 del presente decreto. Netese, como a los miembros de las Fuerzas Militares con grado de Offciales y Suboficiales se les incluy6 el rubro del subsidio familiar como partida computable en su asignacién de retiro por medio del numeral 13.1.7 del Decreto 4433 de 2004, por el contrario, a los miembros de las Fuerzas Militares con grado de Soldados Profesionales no se les incluyé el rubro del subsidio familiar como partida computable en su asignacién de retiro. Es decir que, Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares mientras se encuentran en servicio activo, gozan de una serie de beneficios, entre ellos el derecho a percibir el subsidio familiar, los cuales, por medio del Decreto 4433 de 2004,se.configuraron en partidas computables para el reconocimiento y pago del monto de su asignacién de retiro ‘cuando logran cumplir los requisitos legales para acceder a la misina, mas no sucede asi con los Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares que en servicio activo tienen derecho a percibir el subsidio familiar, toda vez que, sin justificacién alguna el Decreto 4433 de 2004 no les permite la inclusién de dicho subsidio familiar en su asignacién de retiro. DERECHOS ADQUIRIDOS Los soldados profesionales tienen derechos adquiridos, frente al subsidio familiar, que corresponde a una asignacién basica en servicio activo conforme la Ley 923 de 2004, es por ello que El decreto 3770 de 25 de septiembre de 2009, efectivamente explica el rubro correspondiente al subsidio familiar, en su articulo 1°, paragrafo 2" ast: Pardgrafo 2°. Aclarase que el valor del subsidio familiar a que se refiere el articulo 11 del Decreto 1794 de 2000 es el resultado de aplicar la siguiente formula: 4% Salario Basico ‘Mensual + 100% Prima de Antigiiedad Mensual, Ahora, el H. Consejo de Estado ha manifestado lo siguiente frente al subsidio familiar: “Segin definicién dada por el legislador (articulo 1" de la Ley 21 de 1982), el subsidio familiar es una prestacién social pagadera en dinero, especie y servicios a fos trabajadores de medianos y menores ingresos en proporcién al nimero de personas a cargo, y su ‘objetivo fundamental consiste en el alivio de las cargas econémicas que representa el sostenimiento de la familia como niicleo basico de la sociedad” Se trata entonces de una prestacién o partida cuya finalidad es la de ayudar a la cabeza del nicleo familiar al sostenimiento de las personas- cényuge 0 compajiera (0) hijos- que se encuentran a su cargo, y en consideracién a los ingresos del primero. En el caso de los miembros de las fuerzas militares, el subsidio familiar viene siendo regulado de tiempo atras por el legislador, como una forma de subvencién, de ayuda o de ‘auxilio generado a favor de los oficiales y suboficiales en servicio activo, casados o viudos con hijos, en donde se les asigna por cada uno de estos miembros familiares, un determinado porcentaje sobre su asignacién basica. Como puede observarse el reconocimiento y pago del subsidio familiar, en los precisos términos concebidos en tas disposiciones anteriores, no se hallaba supeditado a que losAMA MIICAL Det PODER MBBUEO |u2¢n00 of m0 AOMMISTRATWO ORAL OE EDELLN ‘clon odie y Resatleienta det Deco tabs ‘Ahonane: USAR ALBERTO GLIVARA Pua ‘acon: GML ‘to. 50013933010 70180028309 Pigwa ae miembros de las Fuerzas Miltares estuviesen clasificados o escalafonados en un grado determinado, esto es, como Oficial o Subofcial, pues el legislador no hace — por lo menos hasta ese momento-distincién alguna entre su personal para tales efectos, como tampoco establece un limite en el quantum salarial ~ sueldo bisico- para proceder a su liquidacion mensual” (Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Magistrado Ponente aime Moreno Garcia Seccién Segunda Subseccién & Rad 25000-23-25-000-2004-02301) () INCLUSION DE LA DODECIMA PARTE DE LA PRIMA DE NAVIDAD 40 Asignacién de Retiro de los Soldados Profesionales la Duodécima parte de la Prima de Navidad liquidada con los ultimos haberes percibidos a la fecha fiscal de retiro, caso contrario si es incluide como partida computable para los oficiales y suboticiales en su asignacién de retiro segin lo ordenado por el misma Decreto 4433 de 2004 en su numeral 13.1.8 en desarrollo de la Ley 923 de 2004, Es decir que, Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares mientras se encuentran en servicio activo, gozan de una serie de beneficios, entre ellos el derecho ercibir la Duodécima parte de la Prima de Navidad, los cuales, por medio del Deerata 4433 de techs oad? demostrado mediante’ fa Respuesta OFl- 15-85668 MDNSGDAGPSAP de fecha 26 de octubre de 2015, oficio que respetuosamente incluyo dentro de estos © Alegatos de Conclusién, toda vez que, sin justficacién alguna el Decreto 4433 de 2004 no tes permite la inclusion de dicho rubro en su asignacién de retiro, En este caso, a TRUJILLO HERNANDEZ IVAN DARIO se le vuineré el derecho a la igualdad por parte dela Caja de retiro de las Fuerzas Miltares, con la respuesta egativa ante la Parte de la Prima de navidad en su asignacién de 7.2 PARTE DEMANDADA: En sus alegatos de conclusién sostuvo: od) CARENCIA DE FUNDAMENTO JURIDICO PARA SOLICITAR LA INCLUSION DEL SUBSIDIO| FAMILIAR le dio la oportunidad a los soldados 'f0, modificandose sustancialmente lo sre chances SS‘wyasuckcn 0. o0en onuco 3 sursao bam noMNSTRATWOORA OE HELA g sent nade tetas de Deeb 3 core ese GENO GLNARA Pt 3 if ‘ecaroay Cet Nae ost as nono vne 08800 e, establecido sobre el particular contenido en los decretos 1793 y 1794 de 2000. Es asi que el citado Decreto 4433 de 2004, dispone: “ARTICULO 16.- ASIGNACION DE RETIRO PARA SOLDADOS PROFESIONALES. Los soldados profesionales, que se retiren 0 sean retirados del servicio activo con veinte (20) afios de servicio, tendran derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta 3 que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivalente al setenta por ciento (70%) del salado mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de ta prima de ~antigledad. En todo caso, la asignacién mensual de retiro no serd inferior a uno punto dos (2.2) salados minimos legales mensuales vigentes." Dicha norma se constituye entonces en una disposicién de cardcter especial que prima sobra las demas normas generales y deroga las normas especiales que le fueron contrarias. (Articulo 45 del decreto 4433 de 2004) Al revisar la norma antes transcrita, se encuentra que para efectos de reconocimiento de - asignacién de retiro, en forma taxativa se consagraron los pardmetros, condiciones y porcentajes, que deben ser tenidos en cuenta para efectos del reconocimiento, dentro de los cuales encontramos los siguientes: : Acreditacién dé un tiempo de servicio de 20 afios. - Cuantia fija de asignacién de retiro en un 70%. : Porcentaje fijo de prima de antigdedad equivalente al 38.5% Al respecto, nétese como la norma en forma expresa establece la forma de reconocer la asignacién de retiro, sin entrar a contemplar ni siquiera la posibilidad de factores adicionales, como en un momento dado podria ser la partida de subsidio familiar. Sobre este punto, es preciso traer a colacién lo dispuesto en el articulo 13 del Decreto ‘4433 de 2004, el cual dispone-cuales son las partidas que deben ser liquidadas en cada ‘caso, para efectos de reconocimiento de asignacién de retiro asi: “ARTICULO 13. PARTIDAS COMPUTABLES PARA EL PERSONAL DE LAS FUERZAS MILITARES. =) La asignacién de retiro, pensién de invalider y de sobrevivencia, se liquidaran segiin corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas asi 13.1. Oficiales y Suboficiales: 13.2: Soldados Profesionales: 13.2.1, Salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto Ley 11794 de 2000. 33.2.2. Prima de antigiedad en los porcentajes previstos en el articulo 18 del presente decreto. : PARAGRAFO.- En adicién a las partidas especificamente sefiatadas en este articulo ninguna de las demas primas, subsidios, bonificaciones, auxilios y compensaciones, serén ‘computables para efectos de asignacidn de retiro, pensiones y sustituciones pensionales” De la norma anteriormente transcrita, se colige que la entidad demandada aplica la normatividad legal vigente al momento de los hechos, para los respectivos reconocimientos de asignaciones de retiro, ajustindose estrictamente a tas partidas sefaladas, en las cuales no esta consagrada expresamente el subsidio familiar como partida computable dentro del reconocimiento de asignacién de retiro, para los Soldados*atee NIDA. 0€L PODER PURUCD uxca00 o¢ciwo aDianistavo ORAL O€ MEDEUD, ‘Aci de Nat y Resale del Cech aber ‘Acdonante: CESAR ALBERTO GUTVARA PARA ecorage: OM. ao 0500 3 330102034 024300 ig 2540 36 Profesionales: razén suficiente para NO DESVIRTUAR'LA PRESUNCION DE LEGALIDA los actos demandados, Sobre el tema de las partidas computables, se ha pronunciado el H. Consejo de Estado, egando las suplcas de la demanda, por ejemplo en fallo de fecha 22 de enero de 2004, siendo Magistrada Ponente la Dra, Ana Margarita Olaya Forero, al sefialar: dir la Sala que tal factor no esta contemplado para efectos de la liquidacién de la asignacion de retro, por no estar en lstado dentro de la partidas sefaladas en et articulo pat. del Decreto 1212 de 1980. Es mas, ia misma norma de manera categdrice en su Pardgrafo, establece Jo siguiente: Pardgrafo. Fuera de’ las partidas especticamente sefaladas en este articulo ninguna de las demés primas, subsiios, auxilios, bnificaciones ¥ compensaciones consagradas en este estatuta, serd computable para efectos de cesantias, asignaciones de retire, pensiones, susttuciones pensionales y demés Prestaciones sociales". . sngimilar sentido, el. Consejo de Estado, eh fall de fecha 27 de julio de 2006, radicado 4094-05, dentro del Proceso promovida por el sefior Alvaro alfonso Bier Betancourt, dispuso: Giscutida en esta lits; por ell, desacertado el argumento del demandante de pretender Faroe Puede el legislador limitar, para efectos de determinada prestacién, algunos Factores que devengan en servicio el funcionario, pues no existe Justificacién Constitcionaly legal que impida que determinada prestacén socal se liquide sin teres on ‘cuenta el monto de lo devengado. En mas recientes pronunciamientos e! Tribunal Administrative de Cundinamarca Seccién Segunda Subseccién *A", en fallo de fecha 10 de mayo de 2007, siendo Magistrado Ponente el Dr. JOSE MARIA ARMENTA FUENTES, sefalé sobre el tema; ce 8 asignacién de retir, excluyendo también de manera irrefutable los beneficios 'aborales con contenido econémico que no pueden inclurse"(, J Adicionaimente, sobre el tema especitico de los soldados profesionales, él Tribunal Administrative de Cundinamarca, Seccién Segunda Subs UEP consecuencia, 1a normativided citada aplicable al caso es ol Articulo 13 del Decreto 4833 de 2004 y el Decreto 1794 de 2000 en su articilo 1", en log ‘ue se advierte que ei Subsidio familiar ao es una partida computable en la asignscin de Fetiro, toda ver que la Foresite feBula la materia no la establece como tal para los soldados profesionales del Ejercito nacional. Los razonamientos anteriores permiten deducir con claridad meridiana que dado el grado ‘08 ostentabe el accionante al momento de efectuarse el retire del Ejército Nacional — | | | | | i Soe Eaiy fatwa uOIGAL DEL PODER PUBUCO S$ 3 JU2GA00 DECINO AOMINISTRATIVO ORAL DE MEDELUN 2 ‘cin de Nun yRetablecmierto del Derecho “labor o aelonant: CESAR AISERTO GUEVARA PARRA, 4 ‘o. 05001 3330107944002 00 gra 6ce38 Profesional-, no le est permitido legalmente continuar percibiendo el subsidio far en los porcentajes a os que se habia hecho acreedor conforme a las previsiones puestas en el Decreto 4433 de 2004" Ahora bien, es importante resaltar que Caja de Retiro de las Fuerzas ilitares, tiene:como objeto el reconocimiento de tas asignaciones de retiro del personal de Oficiales, suboficiales y soldados profesionales; para lo cual aplica las disposiciones especiales vigentes para cada uno de ellos y a partir deTa expedicién de una HOJA DE SERVICIOS en donde consta toda la informacién relacionada con el tiempo de servicio y el salario devengado, para fines prestacionales; documento que se constituye en la pieza idénea para el reconocimiento de la asignacién de retiro por parte de la Entidad en los términos del articulo 234 y 235 del Decreto ley 1211 de 1990, asi “articulo 234. El reconocimiento de asignaciones dé retiro y pensiones de beneficiarios que corresponde a la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares se hard conforme a la hoja de servicios adoptada por el Ministerio de Defensa." (s. ft) Igualmente el articulo 235 del citado estatuto, reza: “La Hoja de servicios sera elaborada de acuerdo con Reglamentacién del Ministerio de. Defensa Nacional y expedida por el Jefe de Personal, con aprobacién del respectivo Comandante de la Fuei2a." fs asi, que la hoja de servicios militares expedida por el Ministerio de Defensa con su respectiva aprobatoria, es el documento idéneo e indispensable para el reconocimiento de la asignacién de retiro por parte de la Caja; por lo tanto la Entidad est sujeta a la expedicién y aporte de dicho documento para el reconocimiento de la correspondiente prestacién, Teniendo en cuenta lo anterior y frente al caso en comento, tenemos que en la hoja de servicios militares correspondiente al actor, expedida por el Ministerio de Defensa, no se encuentra incluida la partida de subsidio familiar, dentro de las partidas computables para asignacién de retiro, a la cual hace mencién el accionante y sin que este hubiere controvertide dicho acto administrative gozando de plena legalidad, por fo tanto y en gracia de discusién, el actor debié dirigirse ante la autoridad administrativa respectiva con el fin que le aclararan dicha situacién y no pretender que la Caja asuma una carga prestacional que no le corresponde y entre a modificar una informacién careciendo de competencia para ello. ‘Aunado a lo anterior y en el evento en que la hoja de servicios estableciera porcentaje ‘alguno por concepto de subsidio familiar, tampoco seria posible reconocer dicha partida ten la medida en que el legislador no la contemplo para tales efectos, como se desprende de su tenor literal, contenido en los articulos 13 y 16 del Decreto 4433 de 2004, antes trascrito, Al respecto, resulta preciso traer a colacién lo estableado en el articulo 27 del CPC, asi “cuando el sentido de la ley sea claro no se desatenderd su tenor literal a pretexto de consultar su espiritu® 7 ‘se tiene entones que la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, debe regirse por la normatividad vigente, sin omitir preceptos y sin darle un alcance diferente al establecido por el legislador, maxime cuando la norma no reviste motivos de duda que generen los i ARS, wi Po, 8uICAS. ———asta 100. et PODER AEC Juzeno0 o€cIv0 ADMNSTRATI/O OAL BE MEDELLN ‘cin enka y hexablecminia dl Dee aera. ‘ccorare CESAR ALBURTO GULVANA PaRb# ‘acloado: nERaL ‘do. 05001 3330103014 20243 0 iin 1G 38 métodos de interpretacion de la ley diferentes al gramatical Visto lo anterior, tenemos que para efectos del reconocimiento de la asignatién de retiro, ¢! leislador no contempld porcentajes por este concepto, se reitera que la negativa dela Entidad, tuvo su fundamento en fas disposiciones que regulan el reconecimiente dela asignacién de retiro para los miembros de las fuerzas militares. (Decreto 4433 de 2004), (PRIMA DE ANTIGUEDAD) Indica el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004: a) se les pague una asignacién mensual de retro, equivalente al setenta Por ciento (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.21, adicionado ton un treinta y ocho Pinto cinco por ciento (38.5%) de le prima de antigiedad. En todo caso, la asignacién Mensuat de retiro no serd inferior a uno punto dos (1.2) salarios minimos legales ‘mensuales vigentes" Frente a “este aspecto, que el soldado profesior asi Salario Basico = SMLMV (100%) + (Incremento en un 40%) = 140% esta defensa, encuentra suficientemente clara la norma que indica ral tiene derecho a que se le pague asignacién mensual de Retiro, Prima de Antigdedad = 38,5% Asignacién de retiro: 70% = (Sueldo Basico + 38.50% de Prima de Antigdedad) Por consiguiente, siguiendo la uniformidad y secuencia de la norma, inceaacion de Fetiro equivalente al setenta por ciento (70%) incrementado en el 38.5% de la prima de antigiiedad, entidad, debe reconocerse la de: salario basico tal como ha estado aplicando esta Asi lo indicé igualmente el Tribunal Administrative de Cundinamarca, Seccién Segunda — Subseccidn “C" sentencia del 20 de Septiembre de 2013 Proceso referencia No. peno1333503020120008601 Demandante: EDGAR ORLANDO MoRA Acosta, Demandado: CREMIL, MP. AMPARO OVIEDO PINTO: prima de antigdedad para quienes estin a fempo de obtener Ia asignacién de retiro y durante los uitireos 11 affos, se hara sobre el 38.5% y este porcentaje es parte de la base de liquidacién, mas no corresponde en su {otalidad para liquidar el monto de la asignacién, Finalmente, se debe precisar Sue el citado articulo 365 sefiala que solo habré lugar a costas cuando en el expediente. * aparezcan causadas y comprobadas” 7.3 MINISTERIO PUBLICO: En su concepto, el Agente del Ministerio Public expresé lo siguiente: “luego de admitida ta demanda el dis 13 de noviembre de 2013 y realizadas las notificaciones ordenadas en el auto admisorio de ta misma, se realizé la audiencia inci Tis a more eorernepnreminnoTS, ayen 10.06. PODER PUBLCD 2026x00 DéaWo AOMBUSTRATIV ORAL OE MEDELN Ain de dad y enablement del Derecho bor \ ‘cna REIL ‘de. 05008333 0102048002200 agra 1838 ‘flo 180 CPACA) el 15 de julio del afd 2016, en la cual se dieron las etapas de fheamiento del proceso, decisiin de las excepciones previas, fijacién del litigio, ‘conciliacién, medidas cautelares, decreto de pruebas donde se dispuso incorporar y valorar como tales los documentos aportados por la parte demandante y demandada, por considerarlas conducentes y se corrié traslado para alegar de conclusién. 3 ‘Ahora bien, a partir del 1 de noviembre de 2003 los Soldados Voluntarios adquirieron la categoria de Soldados Profesionales, destacndose como normatividad Gltima e! Decreto 4433 de 2004, Fue asi entonces como el sefior TRUJILLO HERNANDEZ estuvo vinculado, como se anoté en el parrafo que antecede, por més de 20 afios en las filas del Ejército Nacional, hecho que se evidencia con los documentos adosados al plenario, circunstancia esta que le dio pleno derecho a disfrutar de su Asignacién de Retiro que, valga la pena anotar, le fue concedida por Resolucién No. 8660 de 15 de octubre de 2014 ‘Antepuesto el encabezamiento que antecede, iniciaré el tema que me incumbe haciendo tuna fugaz indicacion legistativa. El Juzgado 37 Administrativo del Circuito de Bogoté, en el afio 2012, condené al Ministerio de Defensa por haber dejado de pagar desde noviembre de 2003 a los Soldados Profesionales, que antes se denominaban voluntarios, el sueldo tal y como lo fijé el decreto 1794 del afio 2000, esto es, un salario minimo incrementado en un 60 por ciento, pero sdlo les incrementé un 40 por ciento. Desde esa fecha, y en interpretacién del Ministerio al crear el estatuto del soldado y establecer su régimen salarial y prestacional, los uniformados eran merecedores de mejoras que antes no tenian cuando eran voluntarios, valga decir, el aumento se daba sobre un salario y un 40 por ciento ma La norma, en su momento, les permitia a los soldados pasarse a la condicién de profesionales 0 seguir como voluntarios. El Juzgado entonces encontré que la interpretacién que hizo ei Ministerio para dejar de pagar ese 20 por ciento y “liquidar Unicamente un 40 % sobre el salario minimo legal desconocia los principios minimos fundamentales de igualdad, irrenunciabilidad y favorabilidad”. Adujoen esa _ocasién que: “No resulta aceptable desde el punto de vista de justicia y equidad, que la entidad demandada desmejore el salario de los soldados voluntarios que ademas estuvieron privados desde el afio 1985 hasta el aflo 2000 del reconocimiento de prestaciones sociales otorgadas a los demas miembros de Ia fuerza publica”. Sefiala en el fallo, Contrario a to argumentado por el Ministerio, que no existen diferencias entre un soldado voluntario y el profesional, por lo que no podia basarse en el transito de un formato a otro para desmejorar salarialmente a los uniformados. Este reajuste salarial ordenado por el juzgado también se debia hacer extensivo a las prestaciones sociales consagradas en el citado decreto, es decir, la prima de antiguedad, de servicio anual, de vacaciones, de navidad, cesantias y tres meses de alta. ‘Ahora bien, aunque el Juzgado encontré que fo que hizo el Ministerio es una "falta de servicio por omisién", también sefialé la prescripcién de los salarios y prestaciones no reclamadas antes del 15 de diciembre del 2006. La decisién, en su momento oportuno, fue‘ayn suDe1n et Foen MBO 1uz6a0o Dfcivo ADMINISTRATW ORAL DE MEDELLN ‘cin de Nota y axabloierto dl Derecho “taba ‘Acoma: CESAR ALBERTO GUEVARA PAB ‘aconado: CREM 05001 3330102014 oozezc0 Pig 184038 objeto del recurso de apelacién por el Ministerio de Defensa. No obstante lo anterior, El subsidio familiar ha tenido una ampliacién jurisprudencial nx resante, pues asegura las condiciones necesarias para una existencia digna y la plena realizacién persona Hcecrete 4433 de 2004, fija el régimen pensional y de asignacién de retiro de los Miembros de la Fuerza Pablica, y excluye ab-nitio el subsidio familiar como partida la asignacién de retiro Soldados profesionales que se retiren o sean retirados Gel servido activo con veint (20) afos de servicio, tendrén derecho a partir dels fecha cy sees ene los tres (3) meses de alta a que por la Caja de Retiro de ls Fuerzas Miltares, Sep aBve un asignacién mensual de reir, equivalent al setenta por cento (70%) se Salar mensual indicado en el numeral 13.2.1, adiionado con un treinta y ocho punto de sera Cento (38.5%) de la prima de antigGedad, En todo caso, la asignacién mensual seeatie,P2 s2°9 inferior a uno punto dos (1.2) saarios minimos legales meneeore vigentes." : Hen jordan de ideas, se considera que fos soldados profesionaes objetivamente no tienen derecho a que el subsicio familar sea tenido en cuenta como partida computable sama uiGet 9 establecer el monto dela asignacién de retro, esto, 2 diferancs de he demas uniformados de ia fuerza pblca, quienes sis les concede cate beneficio, pese a fener un nivel jerdrquico superior y una mejor remuneracién con Felacién al soldado profesional, Ahora bien, respecto al régimen pensional de los soldados Profesionales, se designé como Bartida computable para liquidar la asignacidn de retio e! 70% del salario mensual mas un 38.5 % de la prima de antiguedad; sin derecho a que el subsidio famili fuenta dentro de la asignacién de retio, a diferencia de tos demas uniformados de la fuerza publica, a quienes como ya se ha dicho se les concede este beneficio pese a tener un nivel honorifico superior y una mejor remuneracién. se transgreden los dijo, es el nucleo Por to tanto, seria este un propésito clave para la reivin valor esencial y fundamento de los derechos de los a) come lo pregona el sefior apoderado del actor, el tra icacién de ta dignidad humana, ‘udadanos. Se evidencia entonces, to desigual como un coeficiente detno ot roe rence IS JUUZGADO DEOIMO ADMAINISTRATIVO ORAL DE MEDELLN io ‘conse wedytee Dren se cca ABERTO LE¥ANA Pa % 2 ‘do 0500 3339 0:9 0340024300, Pig 200 30 teccién de algunos grupos que por sus caracteristicas especificas deben ser tratados de forma diferente, mostrando el origen nomotético y su naturaleza juridica del régimen especial de las fuerzas militazes para el caso concreto, asi como puntualizando la existencia de un trato improcedente en la aplicacién del beneficio del subsidio familiar, ‘que para los Soldados Profesionales no se les tiene en cuenta a la hora de establecer el monto de su asignacién de retiro, a diferencia de los oficiales y suboficiales, violando de contera principios constitucionales de igualdad y familia Como derivacién de lo expuesto, una vez exhibidas en el presente escrito, a manera de sinopsis, las posiciones y variables jurisprudenciales de los operadores administrativos, con todo comedimiento solicito del sefior Juez profiera un fallo favorable a las pretensiones el actor, pues, se reitera, un evidente trato discriminatorio, como quiera que sin mediar una justificacién objetiva y razonable se excluye, sin ningun miramiento 0 consideracién, a 0s miembros que integran las milicias o falanges profesionales de la Institucién Castrense, de Ia inclusién del subsidio familiar y la prima de navidad en la base de fiquidacién de la asignacién de retiro” ._ CONSIDERAGIONES Para comenzar, el Despacho debe definir los siguientes aspectos: La inclusion o no en la asignacién de retiro del subsidio familiar y prima de navidad, = Reliquidacién de! 70% de la asignacion de retiro de conformidad con lo establecido en el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 = Reajuste de la asignacién de fetiro del 40% al 60% de conformidad con ei inciso segundo del articulo 1 del decreto 1794 de septiembre 14 de 2000. Para el desarrollo del problema juridico, en esta oportunidad el Juzgado tratara los siguientes temas: ()) Las normas que regulan lo atinente a las asignaciones de retiro y remuneracion de los soldados profesionales. (ii) El tema del subsidio familiar (ji) Una disertacién sobre la posibilidad de inaplicar normas que regulan especificamente las Fuerzas Miltares (jv) De la prueba de los hechos (v) y resolucién del caso concreto, De otra parte, las excepciones de mérito propuestas por la entidad, de folios 43 anverso a 47, se resolveran de manera implicita en e! fallo, 9 LAS NORMAS QUE REGULAN LO ATINENTE A LAS ASIGNACIONES DE RETIRO | 'Y REMUNERACION DE LOS SOLDADOS PROFESIONALES. | Es importante anotar que la Constitucién Politica, en los articulos 216 y siguientes, sefiala que las Fuerzas Armadas de Colombia tienen un régimen juridico especial Esto es refrendado a su vez por los literales e y f del numeral 19 del articulo 150 de la Constitucion Politica, la cual sefiala que:En desarrollo de la enunciada ley, el gobi @n él que en sus articulos 13 y 16, ordenaron. ANA RIIGAL Of PODER UCD 2urG100 o¢cawo xowisTRATIO ORAL BE MCOELAL ‘zn e Naki y Restblecmiento del Derehalabo ‘Accnarte: SAR ALBERTO GUEVARA PARI sccorase- RE. to. os00 35 NoxD 20:6 0028300 Pagina Nae “Articulo 150. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones: 28, Dictar las normas generales y seftalar los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse el Gobierno para los siguientes efectos: (..) ¢) Bar el régimen salarial y prestacional de los empleados publieos, de los miembros det Congreso Nacional y dela fuerza publica, £) Regular el régimen de prestaciones sociales minimas de los trabajadores oficiales. (..)". En vista de lo anterior, en el afio 2004, el Congreso de la Rt mediante la cual regulé lo atinente a la fjacién del régimen retiro de los miembros de las Fuerzas Armadas, fepublica expidi6 la Ley 923, Pensional y de asignacién de pinto do los objetivos, criterios y principios que el Gobiemo Nacional debe tener en Gusta al momento de fijar el regimen pensional y de asignacion de retiro de los miembros ¢e la Fuerza Publica, en los numerales 2.1 y 27 se dispuso: ox) 2.4 El respeto de los derechos adquiridos. Se conservardn Y respetaran todos los Gerechos, garantias, prerrogativas, servicios y beneficios adquiridos conforme a isposiciones anteriores a a fecha de entrada de as normas que se expidan en desarrollo dela misma {-) 2.7. No podré discriminarse por razén de categoria, condicién a les miembros de la Fuerza Publica para efect ‘administrative del reconocimiento de una asignacién de retiro jerarquia cualquier otra '0s de adelantar el trémite © Pension o sustitucién” ‘ero nacional expidié @! Decreto 4433 de 2004, “Articulo 13. Partidas computables para el personal de las Fuerz as Militares. La asignacién Ge retro, pensién de invaldez, y de sobrevivencia, e liquidardn segiin corresponda en ‘ada caso, sobre las siguientes partidas as: 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.1.1 Sueldo basico, 13.1.2 Prima de actividad. 13.1.3 Prima de antigiedad, is 13.1.4 Prima de estado mayor. + T3:1:5 Prima de vuelo, en os términos establecidos en el articulo 6 Percibidos a la fecha fiscal de retiro. 13.2 Soldados Profesionales: 13.2.1 Salario mensual en I 105 términos del inciso primero del articulo 1° 1794 de 2000. del Decreto-leyfA uo}0nL. OE PceR PsBLCO sur6x00 Ofc abwINSTRATID ORAL DE aELN clon ge Nas Rartabicmint de wre bor faa oso a 3301020340200, jgrafo. En adicin a las partidas especificamente sefialadas en este articulo, ninguna de 's demas primas, subsidios, bonificaciones, auxilios y compensaciones, seran computables para efectos de asignacién de retiro, pensiones y sustituciones pensionales.” fou) Articulo 16. Asignacién de retiro para soldados profesionales. Los soidados profesionales que se retiren o sean retirados del servicio activo con veinte (20) afios de servicio, tendran cerecho a partir de ta fecha en que terminen los tres (3) meses de alta a que porta Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivalente al setenta por ciento (70%) del salario mensual indicado en e! numeral 13.2.1 adicionado con un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigtiedad. En todo caso, la asignacin mensual de retiro no sera inferior a uno punto dos (1.2) salarios minimos legales mensuales vigentes” Ahora bien, en cuanto a la remuneracién de los soidados voluntarios, debemos hacer un recuento de su situacion. El ordenamiento juridico, mediante ley 131 de 1985, dispuso una serie de normas sobre el servicio militar voluntario, en lo relacionado al ingreso, beneficios y obligaciones respectivas, donde se destaca, para efectos de la problematica de esta accién, lo consignado en el articulo 4, Esta disposicion prescribe: “ARTICULO 42. El que preste el servicio militar voluntario devengaré una bonificacién mensual equivalente al salario minimo legal vigente, incrementada en un sesenta por ciento (60%) del mismo salario, el cual no podra sobrepasar los haberes correspondientes ‘a un Cabo Segundo, Marinero 0 Suboficial Técnico Cuarto.” De esta forma, se observa, que las personas que decidieron vincularse a las Fuerzas Armadas, como soldados voluntarios, los cuales estan definidos por el deseo de continuar en el servicio, luego de haber prestado el servicio militar obligatorio, a diferencia del soldado profesional, que es aquel entrenado y capacitado para actuar en las unidades de combate independientemente de haber prestado 0 no el servicio militar obligatorio, tenian derecho, en vigencia de la norma referenciada, a una bonificacién mensual, equivalente al Salario Minimo Legal mas un sesenta por ciento(60%), de dicho vaior. Posteriormente, mediante Decreto 1793 de 14 de septiembre de 2000, los regimenes prestacionales de los soldados profesionales y soldados voluntarios fueron asimilados, de conformidad con el articulo 42 de tal preceptiva, que indicé: “ARTICULO 42, AMBITO DE APLICACION. El presente decreto se aplicard tanto a los soldados voluntarios que se incorporaron de conformidad con lo establecido por la Ley 131 de 1985, como a los nuevos soldados profesionales.” La anterior disposicion a su vez, debe ser interpretada bajo los contenides normativos del Decreto 1274 de 14 de septiembre de 2000, que en su articulo 1° sefiala: “ARTICULO 1, ASIGNACION SALARIAL MENSUAL. Los soldados profesionales que se vinculen a las Fuerzas Militares devengarén un (1) salario mensual equivalente al salario tminimo legal vigente, incrementado en un cuarenta por ciento (40%) del mismo salario, Sin periuicio de lo dispuesto en el pardgrafo del articulo sigulente, quienes al 31 de re del afio, sncontraban como soldados dé n la Ley 131 deates 10I0AL De. PODER IDO z6abo ofa aotMauSTRATIVO ORAL Oe MEDEUAL ‘Asi de ited yResabeinento del Deena bons: ‘esionane: CESAR ALBERTO SLEVARA Pain secorago Mh do 0s00 33 33010036 0024300 ana Re 185, devengarén un sal: nimo legal vigente in: siento {60%).” (Negrillas y subrayas fuera del texto). ‘Ahora abordemos lo referente al subsidio familiar y la prima de navidad, 10: EL TEMA DEL SUBSIDIO FAMILIAR y PRIMA DE NAVIDAD El subsidio familiar, como componente de la seguridad social, Russtro ordenamiento juridico, desde mediados del sigio XX. ca Medida que busca: ha sido asimilado en racterizado por ser una {Beneficiar a los sectores mas pobres de la poblacién, estableciendo un sistema de caterac aan entre los salarios bajos y los altos, dentro de un eriterio que mire a la Satisfaccion de las necesidades basicas del grupo familiar”? Dentro de su naturaleza se destacan: “los medios para la consecucién de este objetivo, que son ‘basicamente el reconocimiento de un subsidio en dinero a los trabajadores cabeza de familia ue devengan salarios bajos, Subsidio que se paga en atencién al numero de hijos; y también on el reconocimiento de un subsidio en servicios, a través de programas de ecreacién. El sistema de sut ‘mgreso, en especial si se atiende a que el subsidio en diner, Fazén de su carga familiar y de unos niveles de ingreso precarios, en forma satisfactoria las necesidades més apremiantes en ol educacién y alojamiento.”? Por consiguiente, el subsidio familiar debe ser entendido desde una éptica social, el cual a , responder a los intereses de solidaridad, equidad y Justicia, con miras a dar coherencia y cohesion a los miembros que componen un niicleo Social, atendiendo a su vez a las particular 'dades propias de su contexto, prevaliéndose la Prestacion en comento, en aquellos grupos que mas lo amerien °0 se reconoce al trabajador en Que le impiden atender limentacién, vestuario, ‘Sobre el subsidio familiar a los soldados voluntarios, ef Consejo de Estado ha dicho: ? De conformidad con lo previsto en el articulo 1° de la Ley 21 de 1982 el subsidio familiar es: ‘medianos y menores ingresos, fundamental consiste en el Sostenimiento de fa familia, com:fam rmx. 0 PooER PCO svzeaoo ofa aonnnsTRanivO Ota Oe MEDELM, sn Ge Nandy tbl del Dace “bor do, 05004 3979 0102014028300, isos tase 3 En ese sentido, es posible sefialar que la finalidad de dicha prestacién es la de ayudar al earam trabajador al sostenimiento de las personas - cényuge © compafiera (0) e hijos - que se encuentran a su cargo, ello en consideracién a sus ingresos. EI Decreta N° 1794 de 2000 establecié el subsidio familiar a favor de los Soldados Profesionales, el mismo en su articulo 11 sefiala: ARTICULO 11, SUBSIDIO FAMILIAR. A partir de Ia vigencia del presente Decreto, el soldado profesional de las Fuerzas Militares casado 0 con unién marital de hecho vigente, tendré derecho al reconocimiento mensual de un subsidio familiar equivalente al cuatro por ciento (4%) de su salario basico mensual mas la prima de antiguedad, Para los efectos previstos en este articulo, el soldado profesional deberd reportar el cambio de estado civil a partir de su inicio al Comando de la Fuerza de conformidad con la reglamentacién vigente.” Adviértase que articulo 11 de! Decreto 1794 de 2000 fue derogado por el articulo 1° del ) Decreto 3770 de 25 de septiembre de 2009, el cual dispone: “ARTICULO 2. Derogase el aticulo 11 del Decreto 1794 de 2000. PARAGRAFO PRIMERO. Los Soldados profesionales e Infantes de Marina Profesionales de las Fuerzas Militares que a la fecha de entrada en vigencia del presente decreto estén percibiendo el subsidio familiar previsto en el derogado articulo 11 del Decreto 1794 de 2000, continuardn devengandolo hasta su retiro del servicio. PARAGRAFO SEGUNDO. Aclarase que el valor del subsidio familiar a_que se refiere el articulo 11 del Decreto 1794 de 2000 es el resultado de aplicar la siguiente formula: 4% Salario Basico Mensual + 100% Prima de Antigtiedad Mensual” (Subraya la Sala). Sobre la prima de navidad en la asignacion de retiro, el articulo 13 del decreto 4433 de 2004 sefiala lo siguiente: *_Articulo 13. Partidas computables para el personal de las Fuerzas Militares. La asignacién de retiro, 23 pensién de invalidez, y de sobrevivencia, se liquidarén segdn corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas asi 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.1.1 Sueldo bisico. 13.1.2 Prima de actividad, 13.1.3 Prima de antigiedad. 13.1.4 Prima de estado mayor. 13.1.5 Prima de wuela, en los términos establecidos en el articulo 6" del presente Decreto, 13.1.6 Gastos de representacién para Oficiales Generales 0 de Insignia, 12.1.7 Subsidio familiar en el porcentaje que se encuentre reconocido ala fecha de retio.Laven Aven ICAL be FoOKR PCO !uzeabo okaWo aoneNTRATWOORA. DE LOCAL cin e Maes tt ableseven del Derecho aber: ‘Aionane: SAR ALBERTO GULVAMA Pana ‘scconaao. a e050 33530102044 002430 gra t5e 3 23.18 Duodecima parte de la Prima de Navidad liquidada con los ultimos haberes Percibidos a la fecha fiscal de retiro, 13.2 Soldados Profesionales: $32.1 Salario mensual en los términos del indso primero del artic 1° del Decreto-ley 1794 de 2000, 15.2.2 Prva de antigedad en los porcentajes prevstos en él articulo 18 det Presente decreto, Parderafo, En acct als partis espectcamentesefaladas en este artcuo, ninguna de las demas Brimas, subsidis, bonificaciones, auxilios y compensaciones, sersn somputables para efectos de asignacisn de retiro, pensiones y sustituciones pensionales, Por ese motivo este Juzgado debe acudir a la jurisprudencia, para ponderar si inaplica el Paragrafo del articulo 13 y el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, 7 [ 11. LA POSIBILIDAD DE INAPLIGAR NORMAS QUE REGULAN LO ATINENTE A LAS FUERZAS MILITARES, : artculos 250, numeral 19, titeral e, 217 y 218 del Texte Givefsided de vinculos juridicos para acceder a a funcigm ui corducen a una distinta nominacién det empleo, de le naturateza de sus funciones, salarial y prestacional di Superior, sino también en la lblica y que, sin lugar a dudas, Categoria del servidor y de la ue ldgicamente conllevan al seftalamiento de un régimen turaleza riesgosa de las funciones que desarrollan y que, » su vez, cumple con el fin constitucional de SomPensar el desgaste fisico y mental que implica el estado latente de inseguridad al que SS Somete al militar ya los miembros de su familia durante argos periodos de tiempo.”saya u.c 0%. poDeR BUCO uzoxno ofemnd aDsinSTRATIVO ORAL DE MEDEA eine Nalésdy deabicmient el Deen abo lane €ESAR ALBERTO GUEVARA PARA do os001 23290107046 002900 yen especial prestacional de seguridad social, implica le imposibilidad de someter a sus beneficiarios al sistema normative general (Ley 100 de 1993 y Ley 797 de 2003). Por el contrario, su especialidad conduce a crear o regular distintas modalidades de prestaciones que permitan reconocer el fin constitucional que legitima su exclusin del sistema general, es.decir, es indispensable adoptar medidas de proteccién superiores, en aras de propender por la igualdad material, la equidad y la justicia social de las minorias beneficiadas con la especial proteccién prevista en la Constitucién, “Precisamente dentro de las exclusiones dei sistema general de seguridad social, se encuentran previstos los miembros de la fuerza publica. Dispone el articulo 279 de la Ley 100 de 1993: “Excepciones. El sistema integral de seguridad social contenido en la presente ley no se aplica a los miembros de las fuerzas militares y de la Policia Nacional, ni al personal regido por el Decreto-ley 1214 de 1990, con excepcién de aque! que se vincule a partir de ta vvigencia de la presente ley, ni a los miembros no remunerados de las corporaciones puiblicas (.1" ““En este contexto, como lo ha sostenido esta Corporacién, dicho tratamiento diferencial debe estar encaminado a mejorar las condiciones econémicas del grupo humano al cual se aplica, por lo que resultan inequitativos, es decir, contrarios al principio de igualdad, “los regimenes especiales de seguridad social que introducen desmejoras 0 tratamientos de inferior categoria a los concedidos por el régimen general”. (Negrillas del despacho) En la misma sentencia advirtié que si a un grupo de trabajadores se le otorga un tratamiento dispar frente a la generalidad era necesario iterar lo dicho en Sentencia C-461 de 1995 (M.-P. Eduardo Cifuentes Muficz), al indicar que: “(.) Por las razones anteriores la Corte considera que el establecimiento de regimenes pensionales especiales, como aquellos sefialados en el articulo 279 de la Ley 100, que garanticen en relacién con el régimen pensional, un nivel de proteccin igual o superior, resultan conformes a la Constitucién, como quiera que el tratamiento diferenciado lejos de ser discriminatorio, favorece a los trabajadores a los que cobija. Pero si se determina ‘que al permitir la vigencia de regimenes especiales, se perpetia un tratamiento inequitativo y menos favorable para un grupo determinado de trabajadores, frente al ‘que se otorga a la generalidad del sector, y que el tratamiento dispar no es razonable, se configuraria un trato discriminatorio en abierta contradicci6n con el articulo 13 de ta Carta (..J". (Negrilas de! despacho) De to expuesto podemos concluir que la existencia de prestaciones especiales a favor de los miembros de {a fuerza publica, lejos de ser inconstitucionales, pretenden hacer etectivos los principios de iguaidad material y equidad, a partir del establecimiento de nas mejores condiciones que permitan acceder a un régimen pensional, timitando la Corte su exposicién en los siguientes términos: “pero no se trata de reconocer privilegios 0 prerrogativas que desborden el contenido prestacional de la garantia ala seguridad social, es decir, la regulacién especial que para el “iia Becca’ ica ~eraya uot ont PODER ABLE 2016400 D¢ CMa AOMAISTRATWO ORAL De MEDELL Aecin de Noindy Re eo, 050013538610 74400248 0 iin 7 de 24 efecto establezca, debe enmarcarse dentro del fin constitucional que cumplen los Preceptos superiores que la autorizan (C.P. articulos 150, numeral 19, literal e) y 217 y 218), ¥, ademas, debe ser proporcional a los hechos que le sirven de causa. En esta medida, dichas prestaciones resultan razonables y proporcionales si permiten nivelar a los miembros de la fuerza publica con el resto de servidores del Estado, a través del Sefalamiento de derechos prestacionales que repongan el desgaste fisico y emocional a Gue se someten los primeras, principalmente en razin de sus servicios. De lo contrario, esto es, si el objetivo de la prestacitin desborda los citados limites, el reconocimiento de dicha prestacién resulta inconstitucional, pues otorga un beneficio carente de una causa constitucional real y efectiva.”. Y luego agrego: Para la determinacién en un caso conereto si hi el articulo 215 de la Carta Fundamental plasma la voluntad del constituyente de impedir que mediante decreto se puedan desmejorar los derechos sociales de los ‘rabajadores, entre ellos, las prestaciones que surgen de la contingencia pensional, Al fespecto, dispone la norma en cita: "El Gobierno no podré desmejorar los derechos Sociales de los trabajadores mediante decretos contemplados en este articulo”, ‘ay violacion al derecho a la igualdad y ia existencia de regimenes especiales la Corte Constitucional en sentencia C-298 de 90 de marzo de 2011°, dijo: : MP. Luis Ernesto Vargas Siva, E4p.8266 “ Gita Express: “Pueden consultrse toes 1 3de diciembre de 1397 (M.P. Antoni ueden consultarse las sentencias 1-230 del 13 de mayo, “3.3 Para determinar si una norma es 0 no vi motivo resulta discriminatoria Y que resulten acordes con una finalidad lo que hay que establecer es si la norma objeto de situaciones distintas para luego determinar si esa Es preciso comprobar si existe una razén suficiente constitucional legitima, En ultimas, contro! constitucional regula © no diferencia de trato es o no razonable, ‘ue justifique el trato desigual’. interior entre dos grupos de person: Militares?, iGualdad, y concretamente lo rela cionado con el test de razonabilidad de 1954 yC-022 de 1986, ya ctada” “*Corte Constitucional, centenciaC-888 de 2002ho son idénticos si se encuentran en la misma situacién de hecho; (i) Las razones que justifican excluir a los oficiales del régimen prestacional general, son las mismas que justifican excluir a los suboficiales; {iii) Las especiales condiciones laborales, de entrenamiento, de disciplina, y demas, en que se encuentran los miembros de las Fuerzas Militares es lo que lleva a la Constitucién (articulo 217) y a fa ley (articulo 279 dela Ley 100 de 1993) a ordenar al legislador expedir un régimen prestacional especial para ellos, sin distinguir entre oficiales o suboficiales; (iv) la regulacién se efectué mediante un solo decreto, el Decreto Ley 1211 de 1990, en el cual se contemplan varias normas que los cobijan 2 ambos grupos, en las que se establecen las mismas consecuencias juridicas para oficiales y suboficiales”"” reglas y Luego de tener claro este asunto, pasemos al tema probatorio. 12. LO PROBADO EN EL PROCESO 7} Se aportaron por las partes los siguientes documentos, los cuales se tendrén como pruebas dentro del proceso: + Copia auténtica de la Resolucion No. 8660 del 15 de octubre de 2014 mediante fa cual se le reconoce al actor el pago de una asignacién de retiro. (Folios 13 a 15) = Copia del derecho de peticién elevado solicitando el reajuste de la asignacién de retiro (Folios 4). + Copia auténtica de! Oficio Numero 0034349 proferido el 26 de mayo de 2015, en Virtud del cual se neg6 el reajuste de la asignacién de retiro devengada por el actor, La inclusién del subsidio familiar y prima de navidad y la reliquidacion del 70% de la asignacion de retiro. = Copia de la Constancia emitida por el Jefe de Atencién al usuario de la jefatura de desarrollo humano del Ejercito Nacional, donde aparecen los tiempos de servicios prestados por el demandante al servicio de la entidad, (Folios 10). 43. EL CASO CONCRETO - LA DECISION. 7] El actor fue. acreedor a asignacién de retiro, tal como se desprende de la resotucion numero 8660 del 15 de octubre de 2014, por haberse desempefiado como soldado profesional durante mas de 20 afios. Demanda el acto administrativo que le negé la reliquidacion de su asignacién de retiro, en razén de considerar que confluyen en él varias causales de nulidad parcial, y solicita a titulo de restablecimiento del derecho se le efectlie una correcta liquidacién del salario base, adicionando las partidas computables, en especial la prima de navidad; se adicione a la liquidacién anterior la partida denominada SUBSIDIO FAMILIAR y ademas, se tenga ® cita exacta: “Dos de las stuaciones en que el Decreto Ley 1211 de 1990 establecen trotos idéntices para oficiales y _subofieioes, son por ejemplo el perlodo de prueba (Art. 35) ye subsidio fomiio (Art. 79). © «corte Constitucionel,sentencia C888 de 2002." aime iy, tan no oe one io a : suz1a0 emo sons ange WE 3 Oe Rian CAR ADERTOGUOIAAPNOA . tome eN SCG ea astt an s30n0208 026300 we 2 4avn 1UDe1A Oe PODER PUBL 1ur6400 {ONO ADUINISTRATWO ORAL DE MEDELUA ‘ci de hd y exablecverts dl Cech -aboa: ‘cconare CESAR A.SENTO GUCVANA Pana do 0500133 33670104 2024500 Pagina 294034 Ch Guanta que el salario obrante en su hoja de servicios debié ser establecido y percibido en cuantia mayor a la que efectivamente se tomd. Justficacién alguna no la incluyé en las partidas computables. Finalmente depreca le cea econacido un salario mayor al que percibia en actividad y que el hallado sea el tenido c+ cuenta para liquidar su asignacion de retiro, EI despacho entonces analizara las causales de nulidad invocadas, a lo que procede de la siguiente manera: ERROR EN EL CALCULO DEL VALOR DE LA ASIGNAGION DE RETIRO. Aduce el ceer ue Goblemente se afects el porcentaje de la prima de antiguedad, por cuante en primer (ugar, Se tomé el porcentaje del 38.5% de la prima de antigiledad, adicionandols con el 100% del salario basico y de esé resultado sacaron el fetiro. Si se fuera aplicar la formula, teniendo en cuenta gue percibia una prima del 38.5%, de la manera concebida por CREMIL el resultado seria: ‘Sueldo Basico (Salario Minima) +40% $862.400,00 38.50% Prima de Antigiedad $_ 194.234,00 Total '$1°056.634,00 Asignacién de Retiro 70% $_738.644,00 La formula de caiculo atendiendo la norma, debe ser el 70% del suek Este C280, 85 de $ 862,400.00, que es aplicar el minimo que era de $8 en un 40% y se le aplicaba el Ido basico, que en 16.000, aumentado 70% ($862,400.00 *70% = $603,680.00), a lo que se lo Yer flios 58. (Procegimiento} ™ tabse dea pra de anighadad esta fotos 10 60, ena hola vida, s0n tomados de! acto los decretos 3068 y 3069 del 2013,|uzeapo DECIMO ADwINISTRATIVO ORAL DE MEDELN cin de Wilda Resident de Oreo boa 7 serps roe IS eg Pig 30083 Brofesionales, lo que comporta conforme pasa a analizarse_un trato diferenciado entre los soldados profesionales y los oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares™ Tal diferencia de trato, tal como lo indicé la Corte Constitucional en sentencia en apartes transcrita en precedencia, no es constitucional pues en traténdose de un mismo grupo de personas ~adscritas a las fuerzas militares- la eliminacién de estas partidas computables en la asignacion de retiro para ese subsector exclusivamente, sin justificacion normativa 0 factica alguna, peor aun percibiendo ese subsector cuando se encuentra en servicio activo, esa prestacién, -al igual que el resto de grupo del que forma parte-, es injustificado y carece de fuerza constitucional vinculante, 0 lo que es lo mismo carece la diferencia de Un objetivo constitucionalmente razonable, asi pues se trata de unas medidas restrictivas de un derecho a un subsector perteneciente a un grupo, que se encuentra en las mismas condiciones de riesgo y labor de sus pares y que ocasiona que el operador jurrdico deba inaplicar en razén de la expresa disposicion del articulo 13 de la Constitucién Politica. Por todo lo anterior, el despacho accedera a las pretensiones de la parte demandante, inaplicando para este caso concreto, el pardgrafo del articulo 13 y el articulo 16 dei Decreto 4433 de 2004, fos cuales no inciuyen como partida computable de la asignacién de retiro el subsidio familiar que devengaba el demandante al momento de retirarse del servicio activo, lo mismo que la duodécima de la prima de navidad y en consecuencia se deciarara la nulidad de! acto administrativo demandado en cuanto éste negé la inclusion de esas dos prestaciones, dentro de la asignacion de retiro del demandante. Concluye pues el despacho que el paragrafo del articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, viola el principio Constitucional de igualdad asi como de los principios rectores consagrados en la Ley 923 de 2004"* , por lo que debera inaplicarse el paragrafo del articulo 13, que impide el utilizar otros factores en la asignacion de retiro, haciendo la salvedad que en cuanto los soldados e infantes de marina profesionales que tengan como derecho adquirido el subsidio familiar, éste seré una partida computable para efectos de calcular su asignacion de retiro en el porcentaje que se encuentre reconocido a la fecha de retiro, tal como tienen derecho los otros miembros de las fuerzas militares. RELIQUIDACION DEL SALARIO PERCIBIDO EN ACTIVIDAD.- Ahora bien en cuanto la demanda indica pretension de reliquidacién del salario del demandante para el momento en que se encontraba activo, a efectos de obtener un salario diferente al que realmente percibio, considera el despacho que si bien la pretensién consecuencial de reliquidacién de la asignacién de retiro concieme a la Caja de Retiro de Las Fuerzas Militares — CREMIL- éste actiia dentro de la actuacion administrativa adelantada para hallar el valor a conceder a titulo de asignacién, con base en la documentacién aportada por las Fuerzas Militares, ente que es quien vincula y fija con base en {a ley el salario de sus integrantes, de alli que esta pretension no puede ser resuelta por el hoy opositor pues quien “El articulo 13 indica: Pantidas computables para el personal de os fuerzas militares. La asignacién de retro, pensién de invaices,y de sobrevivencia, se liquiderén segin corresponda en cada caso, las siguientes partidas 13.3 Para oficiales {) subofcales 13.7 Subsidio familiar en el porcentaje que se encuentra recanocide a la fecha deletion. 13.2 scldedos profesionaies: 13.11 salario mensval.. 23.2.2 Prima de antigieds6..",defniendo para estos Ultimos solo eras os partidos. ° esediante la cual se selon fs normas, objetivosy crterios que deberé abservar ef Gobierno Nacional pora f jacién del régimen pensional y de asignacién de rtiro de los miembros de la Fuerza Péblica de conformidad con fo establecdo ‘eno articulo 150, numeral 19, literal e) de lo Constitucisn Politico”, destacando dentro de esos principio ls principios onatitucionales de igualdad y la equidad. ¥ entre los criteros para fijar dicho régimen El resneto de los derechos ‘sauirdos e indeé "No podré discriminarse por razén de categoria jerarqula 0 cuaiquer otra candicién @ les miembros Je lo Fucra Publica para efectos de odelantar el trémite edministraivo del reconocimiento de una asignacién de retro 0 pensién 0 susttucion”.2, avs Fanta u.GAL 08: Po0ER PUBL 26400 O€CW0 ADM AUSTRATIVO ORAL CE WEDELLI cli de Mula y esdlecimiate dl Derren. ‘esondo, CML ‘do a5601 3833030 20342026200 gina Bt3e30 efectivamente interpreta las normas para hallar el salario a devengar por el soldado Profesional es el ente nominador, por lo tanto y dada su ausencia en este proceso sera pretensién que no pueda ser analizada y fallada pues el opositor que fue citado al proceso No estd en capacidad de resistirla y por fo tanto se declarara en su favor y en lo que Conciemne a esta pretension la falta de legitimacién en la causa por pasiva, pues matenialmente no tiene capacidad alguna para aceptarla, discutirla o soportar ninguna obligacién derivada de elia, Evocando por este aspecto que la Caja de Retira de las Fuerzas Milltares, es un establecimiento publico del orden nacional encargado de reconocer y pagar las asignaciones de retiro y pensién de beneficiarios, conforme a la hoja de servicios militares remitida por el Ministerio de Defensa, con base en lo expresamente dispuesto en los articulos 234 y 235 del Decreto 1211 de 1990", por jo que el demandante debié agotar via gubemativa presentando solicitud en ese sentido’ al Ministerio de Defensa Nacional, Pues es dicha entidad quien determina el salario que ha de ser reconocido ai demandante ¥ Por lo tanto fue quien determiné cual de los incisos ( 1 0 2°.) era aplicable al actor a fin de determinar su salario basico. Fuera de lo anterior, no se podria aplicar a este caso la Sentencia de Unifica ion de la Seccién Segunda del Consejo de Estado, del 14 de agosto de 2014, porque, de un lado, esta se dirigié directamente contra e! nominador, que en este caso es el Ejército Nacional y NO se vinculo a Cremit, y de otro, en la parte resolutiva dispuso que este beneficio no ‘egiria de manera automatica para todos los casos, sino que requeria solicitud previa en sede administrativa, posterior a ja emision de ese fallo. Conforme a fo anterior, se dispondrd el reajuste de la asignacion de retiro con la inclusién de! subsidio familiar y prima de navidad devengados por el actor al momento del retiro y £2 ordenara al ente demandado aplicar correctamente la indicacién del legislador esto es fomandio e! 70% del salario basico del mismo y adicionando las partidas adicionales en fos {Las sumas por ser de tracto sucesivo se liquidaran conforme a la férmula: Roos Rho x INDICE FINAL INDICE INICIAL Sentencia), por el indice inicial vigente para la fecha en que debié hacerse el Pago. Es clare que por tratarse de pagos de tracto sucesivo mensual la formule se aplicaré ARTICULO 235. HOIA DE SERVICIOS, La Hoja de Servicios sera eloboreda ds 3 Holo de Servicios sed elaborada de ocuerdo con Reglamentacién del Ministero {e Defensa Nacional y expedida por el Jefe de Personal, con aprobaciéa el respectivo Comandante de Fuerza, "Ver folios 30 60 sentences erupt cose ce ce‘ein en Restblecmiento el arena “bor: 40503 3339019 914002300 Pig 22 3038 inte mes a mes teniendo en cuenta gue el indice inicial es el vigente al 5 en que debié hacerse el pago respectivo. De ellas se deberé deducir los aportes de seguridad social, debidamente actualizados con esta formula. Es de anotar que como entre la Resolucion 8660 del 15 de octubre del 2014, que fuera notificada el 5 de agosto de 2010, y la reciamacién en via administrativa, fue el 6 de mayo del 2018, (folios 7-16) y que entre este reciamo y la presentacion de la demanda que fue el 31 de julio de 2015, no hubo prescripcién, se debera reajustar las mesadas desde que se reconocié la pensién hasta el momento en que se haga efectiva la sentencia. De lo anterior, queda claro que las excepciones de mérito expuestas por la entidad demandada, no son de recibo, ya que se demostré si existe sustento para computar el subsidio familiar, que fue ilegal la liquidacion, que si se viol6 el derecho a /a iguaidad, que si hubo falsa motivacion y que no es de recibo la prescripcién (eas 14. COSTAS Y AGENCIAS EN DERECHO. Atendiendo lo ordenado por los articulos 188 del CPACA, 365 del CGP y 7 del Acuerdo PSAA‘16-10554, de agosto 5 del 2016, asi como por los Acuerdos 1887 y 2222 de 2003, emanados de la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, es necesario imponer la respectiva condena en costas y agencias en derecho en contra de la parte demandada. Las costas seran liquidadas a través de la secreta De conformidad con lo anterior, se condenaré en agencias en derecho a la entidad demandada, por tres salarios minimos legales mensuales vigentes. En mérito de io expuesto, el JUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE MEDELLIN, administrando justicia en nombre de la Republica y por autoridad de la Ley, { FALLA, 1, DECLARAR NO PROSPERAS LA EXCEPCIONES DE MERITO PROPUESTAS POR LA ENTIDAD DEMANDADA. 2. INAPLICAR el paragrafo del articulo 13 y el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, los cuales no incluyen como partidas computables de la asignacién de retiro el subsidio familiar y prima de navidad que devengaba el demandante al momento de retirarse del servicio activo. 3. Declarar la Nulidad del Oficio Numero 0034349 proferido el 26 de mayo de 2015, en virtud del cual se negé el reajuste de la asignacién de retiro devengada por el is rw [RAMA JVDKIAL DEL PODER PUBLICO S cap tno sounarne Sno Oe 9| : ‘ann jyoran 2 0ER POBLCO 2126400 £40 ADWIISTRATWO Oral be EDEL ‘Acs de Nady Resabocmt el Deen tubo: ‘colons: CESAR ALBERTO GUIANA PARA ccorato Rea do 0500 33380102014 0024300 Plpna 3348 36 actor, La inclusién det subsidio familiar, prima de navidad y la reliquidacion del 70% de la asignacion de retiro, 4. CONDENAR A TITULO DE RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO RETIRO A REMIL a incluir como partida computable en la liquidacin de la asignacion de retro del actor, el subsidio familiar devengado por este al momento del retiro, yse Ordenara al ente demandado aplicar correctamente Ia indicacign del legislador Leto la parte motiva 5. La reliquidacién sera ajustada en los términos del inciso tercero del articulo 192 Gel Codigo de Procedimiento Administrative y de lo Contenciose Administrativo, hasta la fecha de ejecutoria de la presente providencia, dando aplicacion a la siguiente formula: R=RHx indice Fina indice Inicial En donde e! valor presente R se determina multip or el demandante por concepto de los reajustes SUS Por tratarse de pagos de tracto sucesivo, separadamente mes por mes, para teniendo en cuenta que el indice inicial e: de cada uno de ellos. De ellas se debera deduct los. debidamente actualizados con esta formula Cumplimiento a este fallo en los término: articulos 182 a 195 del C.P.A.CA, 7. NIEGUENSE las demés suplicas de la demanda, —— Ver folios 10 y 60 del expediente,age 10010108. PODER PRC _u2cn00DEcIW0 AOMANETRATIVO ORAL MBE igs de 38 SE CONDENA EN COSTAS A LA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES ~CREMIL-, de conformidad con lo previsto en el articulo 188 de la Ley 1437 de 2011, en armonia con el 365 del CGP, y el Acuerdo 1887 de 2003 del Consejo Superior de fa Judicatura. Se fijan como agencias en derecho tres salario minimos legales mensuales vigentes, la cual se determino en la parte motiva de esta sentencia. NOFiFiQuese yAtUPLASE, DIEGO ALB) {RALDO 2 &REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD MAGISTRADA PONENTE: PILAR ESTRADA GONZALEZ Medellin, veintiocho (28) de febrero de dos mil 028 Medio de control Nulidad y Restablecimiento del Derecho - Laboral Ivan Dario Trujillo Hernandez Caja de Retiro de las Fuerzas Militares [Radicado —_—‘[05001 33 33010 2015 008 o1 Relig icin asignacién de retire por prima de Régimen prestacional dispuesto en el Decreto 1794 de 2000, Derechos adquiridos — garantizados. Reguiacida Sorstitucionaly Principio de progresividad en material Satarial y prestacional/ Subsidio familiar y prime de navidad. Deben incluirse como partidas computables, que se hubleren devengado en actividad/ Presetipesén: [instancia | Conoce la Sala del recurso de apelacion interpuesto por la parte demandada, contra la sentencia proferida el 26 de octubre de 2016, por el Juzgado Décimo Administrative Oral del Circuito de Medellin, estimatoria de las pretensiones de la demanda, L ANTECEDENTES. 1, La demanda y objeto. El sefior Ivan Dario Trujillo Hernandez, a través de apoderado judicial regularmente Constituido, instauré demanda contencioso administrativa en ejercicio del medio de control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho de cardcter laboral, Fuerzas Militares, con la finalidad de que se declare la nulidad del Oficio No. 34349 del 26 de mayo de 2015, Por medio del cual se nego la reliquidacién de la asignacion de retiro del actor. A titulo de restablecimiento del derecho, sdlicita la reliquidacién de la asignacion de retiro, a fin de que se calcule con el 70% del salario minimo legal mensual vigente incrementado en un 60%, se calcule en debida forma ta Drima de antigiiedad y! se incluyan las partidas computables de subsidio familiar y prima de navidad,REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD. Finalmente, se invoca la condena en costas a cargo de la entidad demandada. 2. Los hechos. Los supuestos facticos de la accion ya referenciada, son los que a continuacién se sintetizan: 2.1. El actor ingresé a laborar al Ministerio de Defensa en condicion de Soldado Regular, vinculacién que estuvo regida por los parametros establecidos en la Ley 131 de 1985. 2.2. A partir del 1° de noviembre de 2003, la vinculacién del demandante estuvo regida por los Decretos 1793 y 1794 de 2000 y el Decreto 4433 de 2004. 2.3. El demandante estuvo vinculado al Ejercito Nacional durante mas de veinte (20) afios con derecho a la asignacién de retiro, motivo por el cual, la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, le reconocié asignacién de retiro mediante la Resolucién No. 8660 de 15 de octubre de 2014, acto en el que se le efectud una liquidacién, pero con base en el salario minimo mensual legal vigente incrementado en un 40%, no en un 60% como lo dispone el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000. 2.4. Mediante derecho de peticién incoado el 06 de mayo de 2015, el demandante solicité a la entidad demandada la reliquidacién del salario minimo mensual vigente en la asignacién, la reliquidacion de la asignacién del retiro del 70% conforme lo establecido en el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, el reconocimiento, pago € inclusion del subsidio familiar y la prima de navidad, peticién que fue negada a traves del oficio No. 34349 del 26 de mayo de 2015. 3. La de n de primer grado. El Juzgado Décimo Administrativo Oral del Circuito de Medellin, profirié sentencia estimatoria de las pretensiones enlistadas en el dossier, bajo el entendido de no existir justificacién alguna para que la entidad demandada, hubiera calculado en forma indebida e incompleta la asignacién de retiro de! actor, de modo que hubiera inaplicado los articulos 13 y 16 del Decreto 4433 de 2004, declarado la nulidad del acto Saministrativo acusado, y como consecuencia de ello, ordenado la reliquidacion de la referida prestacién con la especificacién de los (010-2015-00851- 01 NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL IVAN DARIO TRUSTLLO HERNANDEZ CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD: Parémetros bajo los cuales se deberia establecer el valor de la prima de antiguedad, y a fin de que se incluyera la prima de antigiedad, el Subsidio familiar y la duodécima parte de la prima de navidad como Partidas computables, negando las demas pretensiones invocadas, estos es, la relativa a la reliquidacin por ajuste del salario. 4, Del recurso de apelacién. De forma oportuna, la parte demandada, presents y sustento el recurso de apelacién contra la decisién proferida en primera instancia, recurso Que fue concedido por el Juzgado Décimo Administrativo Oral del Circuito de Medellin, en diligencia de conciliacién celebrada el 05 de diciembre de 2016 (fl, 152) y, admitido por este Tribunal, a través de decision de calenda 11 de enero de 2017 (fl. 163). 4.1. De la sustentacién del recurso. La parte demandada, manifests su inconformidad con la decisién emitida en primer grado, en relacién con el incremento del salario base de liquidacién, estimado por el @ quo en el equivalente al 60%, pues on reneentir, para el reconocimiento y pago de'la asignacién de retiro, debe fenerse en cuenta lo dispuesto en el inciso 1° del articulo 1° del Decrete dood Gf 2000, en el que se establece que el mismo, debe ascender al AOte en relacién con los soldados Profesionales y por ello, sugiere una interpretacién integra del régimen establecido para este personal, sin Aue Se Puedan considerar mejoras en las condiciones. salariales y Prestacionales por invocarse la condicién previa de soldado voluntario, En cuanto a la liquidacién de la asignacién de retiro dentro de la cual se incluye la prima de antigiiedad, afirma que el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, claramente establece que la prestacién se otorga en un 70% del salario bdsico que es el 100% del minimo legal mensual, més el 40%, adicionado por el 38.5% de la prima de antigiedad, de suerte que no estime que se hubiere incurrido en un error en el momento de efectuar el cdlculo de la asignacion de retiro otorgada al demandante. En relacién con el subsidio familiar, afirmé que, Para el personal de soldados profesionales, e! Decreto 4433 de 2004, no establece el subsidio familiar como. partida computable, de suerte que no estime acertada la decisién del fallador de instancia, maxime cuando la liquidacién de ta asignacién de retiro se realiza conforme a lo certificado en la hoja de servicios. RADICADO: —_010-2015-00851- 01, ACCION: IVANDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUSILLO HERNANDEE: DEMANDADO: cREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD Adicionalmente, manifesta que las pretensiones de la demanda no podrian reconocerse, por cuanto el articulo 43 del Decreto 4433 de 2004, establece la prescripcién de la mesada en tres afios, contados a partir de la fecha en que se hicieron exigibles, y por eso, solicita que en el evento de no ser acogidos los planteamientos expuestos por la entidad, se declare la prescripcién del derecho invocado por el actor. Para concluir, cuestiona la entidad demandada, la condena en costas que le fuere impuesta en la sentencia de primer grado, bajo el entendido de no haber realizado actos dilatorios, ni temerarios o encaminados a perturbar el procedimiento normal de la Litis. 5, Del trastado de alegaciones en segunda instancia. Una vez admitido el recurso de apelacién interpuesto por la parte demandada, se corrié traslado a las partes para que ejerzan su derecho a presentar alegaciones a través de actuacién que data del 03 de febrero de 2017 (fl. 165), oportunidad en que ninguna de las partes se pronunci6. 6. El Ministerio Publico. La representante de la sociedad no solicité el traslado especial para forjar alegatos finales que dispone la ley, por lo que inane se hace realizar cualquier comentario. II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS. 1. Asuntos preliminares. Con antelacion al estudio de los fundamentos que sostiene la alzada, la Sala debe incorporar algunas precisiones, en el siguiente orden: . De ta competencia y el limite natural del recurso de apelacién. ‘A tenor delo dispuesto en el articulo 153 del C.P.A.C.A., este Tribunal ‘Administrativo es competente para decidir en segunda instancia, el recurso de apelacién interpuesto por la parte demandada, contra la decision dictada por el Juzgado Décimo Administrative Oral del Circuito de Medellin, de data 26 de octubre de 2016. RADICADO:; —_010-2015-00851- Ot ACCION: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: | CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD Adicionalmente, en cuanto al limite natural de la alzada interpuesta, Segtin lo establecido en el articulo 320 del C.G.P., aplicable por expresa remisi6n del articulo 306 del C.P.A.C.A, el recurso de apelacion so Entiende interpuesto en fo desfavorable al apelante, marco. de sustentacién, por lo cual el superior, en principio, no puede pronunciarse Sobre aspectos que no fueron objeto del mismo. En consecuencia, la Sala estudiard los puntos sobre los cuales alegé la Parte apelante, que le resulten desfavorables, que se hubiese sustentado con aplomo dentro de la oportunidad debida, segun la regia especifica que cifie este tipo de anélisis como de despejo in limine. 2. Problema juridico. De cara a lo decidido en la sentencia de instancia y teniendo claro que el recurso de apelacién se interpone en lo desfavorable al apelante, que en este caso, fue la entidad condenada, corresponde a la Sala determinar la viabilidad de declarar la nulidad del oficio numero 34349 del 26 de mayo de 2015 y si es posible ordenarle a la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, el reajuste de la asignacion de retiro del actor con el fin de sin que sea posible abordar el tema de la inclusién del 60% del salario basico, pues a pesar de Plantearse el tema en la alzada, dicha pretensién fue negada por el ad quo en la decision de instancia, de tal suerte que, Su andlisis iria en contra de la situacién de la entidad apelante. Para resolver el problema juridico planteado, se hace inexcusable el anlisis sistematico de los siguientes temas: (i) las normas que gobiernan la situacién laboral del demandante que recibe una asignacién de retiro de la Fuerza Publica ~ Ejército Nacional y la forma en que debe efectuarse Ia liquidacion de este tipo de Pensiones, conforme a los Postulados, Jurisprudenciales, para que se determine en debida forma el salario base de liquidacién, sin afectar doblemente la Prima de antigdedad; (ii) la posibilidad de incluir el subsidio familiar y la prima de navidad como partidas computables dentro de la asignacién; (ili) si en este caso operé el fenémeno de la Prescripcién; y (iv) el caso concreto, 3. La tesis de la Sala, Desde ya se anuncia que las i hipotesis que se sostendran argumentativamente por esta Sala, se c ‘oncrétan en lo siguiente: RADIEADO: —010-2015-00851- 01 ACCION: VAN ray RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN DaRIO TRUSILLO HeRNaNOE a DEMANDADO: cREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD - La confirmacién del numeral primero de la decisién de instancia, en el que se declararon no probadas las excepciones propuestas por la entidad demandada, incluida la excepcidn de prescripcién, pues en efecto, en este caso no resultaron afectadas ningunas mesadas por virtud del fenémeno prescriptivo. - La confirmacién de la sentencia de primer grado, por cuanto el a quo ordené la reliquidacién de la asignacién de retiro del actor con fundamento en la debida aplicacién del articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 y dispuso que se efectuard la liquidacién de prima de antigiledad, y ademas se incluyeran las partidas de subsidio familiar y la duodécima parte de la prima de navidad. A continuacién, se desarrollara tematicamente la tesis expuesta, prima facie atender la conceptualizacién del tema, y postreramente el andlisis probatorio concreto, tal y como sigue. 3.1. De las normas que gobiernan la asignacién de retiro del personal de la Fuerza Publica - Ejército Nacional- y su lacién cuando se trata de soldados profesionales retirados. Con la expedicién de la Constitucién de 1991, se asigné al legislador la tarea de regular el régimen pensional de la Fuerza Publica y, en cumplimiento de este deber Constitucional, se promulgé la Ley 42 de 1992, mediante la cual el Congreso de la Repiblica, sefialé las normas, objetivos y-criterios que se debian observar para la fijacién del régimen salarial y prestacional de los empleados publicos, de los miembros del Congreso Nacional y de la Fuerza Publica y para la fijacién de las prestaciones sociales de los Trabajadores Oficiales. En esas condiciones, el congreso de la Republica, expidid la Ley Marco 923 de 2004, por medio de la cual se sefialan las normas, objetivos y criterios que debera observar el Gobierno Nacional, para la fijacién del régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica. La ley en comento, fue reglamentada a través del Decreto 4433 det mismo aio, normativa que, establecid, en su articulo 16, la asignacion de retiro de la cual gozaria el personal de soldados profesionales del Ejército Nacional, asi: “articulo 16. Asignacién de _retiro —para__—_soldados profesionales. Los soldados profesionales que se retiren 0 sean RADICADO:; —_-(010-2015-00852- 01 ACCION: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUSTLLO HERNANDEZ DEMANDADO: — CREMILREPUBLICA DE COLO! RAMA JUDICIAL DEL PODER ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD retirados del servicio activo con veinte (20) affos de servicio, tendran derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivalente af setenta por ciento (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de Ia prima de antigiiedad. En todo caso, la @signacién mensual de retiro no serd inferior a uno punto dos (1.2) salarios minimos legales mensuales vigentes.” Por su parte, el articulo 13.2.1. del mismo decreto, establecié: irticulo 13. Partidas computables para el personal de las Fuerzas Militares. La asignacién de retiro, pensién de invalidez, de sobrevivencia, se liquidarén segun corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas asi: C.) 13.2.1 Salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000." Recuérdese que en el Decreto 1794 del 14 de septiembre de 2000, por medio del cual se establecié el régimen salarial y prestacional para el Personal de soldados profesionales de las Fuerzas Militares, en su articulo 1°, inciso 1°, dispuso: TARTICULO 1. ASIGNACIGN SALARIAL MENSUAL. Los soldados profesionales que se vinculen a las Fuerzes Milltares devengaran un (1) salario mensual equivalente al salario minimo legal vigente, incrementado en un cuarenta por ciento (40%) del mismo salario. ile : Del contenido de las normas ab initio citadas, deviene que, los soldados profesionales que se retiren o sean retirados del servicio active y que tuvieran veinte (20) afios de servicio, tienen derecho a que se hee pague (707 gyacieN mensual de retiro, ‘equivalente al setenta por cierts (70%) del salario mensual, entendido este como el equivalente a un salario minimo legal vigente, incrementado en un Cuarenta por ciento (40%), adicionado con un treinta y ocho punto cinco Por ciento (38.5%) Ge la prima de antiguedad, sin embargo, para aquellos que a 31 de diciembre de 2000, se encontraban " vinculados como soldados RADIEADO: —o10-2038.00883- 01 Meet ire; NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DEREHO - Lasor DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ. : eee DEMANDADO! CREMREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD voluntarios, debe aplicarseles el salario minimo legal vigente, incrementado en un sesenta por ciento (60%). Ahora bien, conforme lo dispone el articulo 2° del Decreto ab initio citado, la prima de antigiedad para los soldados profesionales del Ejército Nacional, se cancela de la siguiente manera: “ARTICULO 2. PRIMA DE ANTIGUEDAD. Cumplido el segundo afio de servicio, el soldado profesional de ias Fuerzas Militares tendré derecho a una prima mensual de antigdedad equivalente al seis punto cinco por ciento (6.5%) de la asignacién salarial mensual basica. Por cada afio de servicio adicional, se reconoceré un seis punto cinco por ciento (6.5%) mas, sin exceder del cincuenta y ocho punto cinco por ciento (58.5%).” 2 Finalmente, respecto de la forma en que debe interpretarse el contenido del articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, el Consejo de Estado, se pronuncié a través de sentencia emitida en un asunto que guarda estrecha similitud con el debatido en este contencioso, para sostener: .) Prima de antigiiedad en el reconocimiento de la asignacién de retiro de los soldados profesionales El articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 sefialé la asignacién de retiro de la cual gozaria e! personal de soldados profesionales del Ejército Nacional, asi: <[..] Asignacién de retiro para soldados profesionales. Los soldados profesionales que se retiren 0 sean retirados del servicio activo con veinte (20) afios de servicio, tendran derecho a partir de a fecha en que terminen los tres (3) meses de alta a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivalente al setenta por ciento (70%) del 2 salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigledad. En todo caso, la asignacién mensual de retiro no sera inferior 2 uno punto dos (1.2) salarios minimos legales mensuales vigentes. [...]* Por su parte, el articulo 16 incluyé como partida computable de la asignacién de retiro para el personal de las Fuerzas Militares entre otras, la prima de antiguedad, la cual conforme el articulo 2 del Decréto 1794 de 2000 sefialé que para los soldados profesionales del Ejército Nacional se cancelaria de la siguiente manera: <[..] Cumplido el segundo afio de servicio, el soldado profesional de las Fuerzas Militares tendré derecho a una prima mensual de antigdedad equivalente al seis punto cinco por ciento (6.5%) de la asignacién salarial mensual basica. Por cada afio de servicio adicional, se reconocerd RADICADO: _040-2015-00851- 01 ‘ACCION: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: — CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD un seis punto cinco por ciento (6.5%) mas, sin exceder del cincuenta y ocho punto cineo por ciento (58.5%) [...]» Respecto de la forma en que debe interpretarse el contenido del articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, esta Corporacién' sefald: «[..] Conforme el Tribunal, para establecer la cuantia de a asignacién de retiro, “debe primero sumarse el salario mensual indicado en el numeral 13.2.1., con la partida denominada prima de antigiedad (38.5%), para luego aplicar sobre el valor resultante, el porcentaje de liquidacién que corresponde al 70%", Y¥ que en ese orden de ideas encontraba bien fa liquidacién hecha por la Caja de Retiro de las Fuerza Militares, Para la Sala los términos de la norma son claros, pues se establece et monto de la asignacién de retiro, a partir de un porcentaje del salario mensual que debe ser adicionado con ef 38.5% de la prima ge antiguedad. Es decir, que el célculo de dicha prestacion periédica no parte del salario sino de! 70% del mismo, tal como lo indica la norma transcrita con la Puntuacién que precede al verbo “adicionado”. En que el operador juridico fo aplicé no solo es una interpretacion contraevidente, en los térmiinos que lo ha considerado lo Corte Constitucional, sino que, como lo indicé el actor, implica una doble afectacion de la prima de antigiedad, pues al 38.5% de ésta se le aplica, ademds, un 70% que la Ley no prevé y que va en perjuicio de su derecho, el cual, por tanto, seré protegico en el sentido de ordenarie @ la autoridad judicial demandade que dicte un nuevo fallo que aplique el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 segin la clara exégesis y légico entendimiento de! mismo. mismo Tribunal, y del Consejo de Estado (ver pie de pagina No,6), del 11 de diciembre de 2014, proferida por la Seccién Primera de esta Corporacién bud» En ese orden de ideas, e/ contenido del articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, para efectos de liquidar la asignacién de retiro de la cual resultan ser beneficiarios los soldadas Profesionales retirados del servicio, no supone confusién alguna, en la medida en que se sefiala que debe tenerse en considerac i6n el setenta por ciento (70%) del salario mensual (salario. minimo legal mensuai, “Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Admiristrativo, Secci6n Segunda, Subseccion A, sentencia 29 de ‘abrde 2035, Consejero Ponente Gustavo Gémez Aranguren radieg see 11001-03-15-000-2015-00801-00 RADICADO: —010-2015-00851- 01 ACCION: NUMIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - La DEMANDANTE: IVA oe IVAN DARIO TRUDILLO HERNANDEZ CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD . eee incrementado en un 60%), adicionado con el treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigledad, porcentaje éste Ultimo que, en todo caso, se obtiene a partir del valor del ciento por ciento del salario mensual. Empero, debe aclararse que, la prima de antigdedad a la que se refiere el precepto normative en comento, se calcula teniendo en consideracién la asignacién salarial mensual basica que devengara e/ soldado profesional en ef momento de adquirir el derecho a obtener Ia asignacién de retiro, de alli que, el 38.5% que debe incluirse en ella, se obtiene aplicando la regia descrita y no partiendo del valor de /a prima que certifique ia entidad como devengada por el beneficiario de la prestacién, en el afio de causacin del derecho, pues de hacerlo asi, se estaria otorgando un menor valor por este concepto...” En ese orden de ideas, debe la Sala entender que, el contenido del 2 articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, para efectos de liquidar la asignacién de retiro de la cual resultan ser beneficiarios los soldados profesionales retirados del servicio, no supone confusién alguna, en la medida en que, se establece el monto de la asignacién de retiro, a partir de un porcentaje del salario mensual que debe ser adicionado con el 38.5% de la prima de antigiiedad, de alli que, el cdlculo de dicha prestacion periddica, no parta del salario basico, sino del 70% del mismo. Ahora, debe aclararse que la prima de antigdedad, tal como lo indicé et Consejo de Estado, debe ser calculada teniendo en consideracion la asignacién salarial mensual basica que devengara el soldado profesional en el momento de adquirir el derecho a obtener la asignacién de retiro, de tal manera que ese 38.5% que debe incluirse en ella se obtenga aplicando la regia descrita en el precepto normativo y no partiendo del 2 valor de la prima que certifique la entidad como devengada por el soldado en el aio de causacién del derecho, so pena de otorgarse un menor valor. 3.3. Del Subsidio Familiar, la prima de navidad y demas prestaciones sociales que se incluyen la asignacién de retiro de los soldados profesionales. Violacion del derecho a la igualdad. Sobre el subsidio familiar debe decirse que, el mismo fue creado mediante el Decreto-Ley 325 de 1959, para los Oficiales y Suboficiales en ‘bn Segunt sn A, Sentencia del 09 2consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccién Segunda, Subseccio de mano de 2017, Consejero ponente: WILLIAM HERNANDEZ GOMEZ, Radicacién nimero: 6001-23-33-000- 2013-00079-01(2898-14), RADICADO: 010-2025-00851- 01 RADICADO: Or GDADY RESTARLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: — CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD servicio activo que debian sostener su hogar o que tenian dependieran econémicamente de ellos. El anterior auxilio fue sostenido Para tales grados, mediante los Decretos 2337 de 1971, 612 de 1977, 89 de 1984, 95 de 1989 y 1211 de 1990. Tal como se indicé en lineas anteriores, tratandose de los soldados Brofesionales, fue el Decreto 1793 de 2000, el que establecié el Régimen de Carrera y Estatuto del Personal de los Soldados Profesionales de lac Fuerzas Militares, y el Decreto 1794 de 2000, el que dispuso cudl seria su j régimen salarial y prestacional, éste ultimo con reconocimiento del © derecho a devengar una asignacién mensual correspondiente a un salario i minimo mensual incrementado en un 40% o incrementado en un 60%, | slempre que se tratara de aquellos que a 31 de diciembre de 2000, se gncontraban vinculados como soldados voluntarios, una prima’ de antigliedad, una prima de servicio anual, una prima de vacaciones, una 1 prima de navidad, y el subsidio familiar, entre otros, Sobre el subsidio familiar, el articulo 11 del Decreto 1794 de 2000 reconocié a los Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares casados o con unién marital de hecho vigente, el derecho a su_reconocimiento mensual, en las condiciones que a continuacién se relacionan: “ARTECULO 11. SUBSIDIO FAMILIAR. A partir de la vigencia | del presente decreto, el soldado profesional de las Fuerzas Militares casado 0 con unién marital de hecho vigente, tendra derecho al i familiar equivalente al Para los efectos previstos en este articulo, deberé reportar el cambio de estado civil a 8 2 3 a 3 8 e 7 g 8 8 3 s & 8 a a g & 3 & a 8 a vigente.” Ahora bien, en el Decreto 4433 del 31 de dici lo pertinente a ta asignacién de retiro de los las Fuerzas Militares, ordenando que se les li lembre de 2004, se dispuso Soldados Profesionales de iquide en el equivalente al RADIEADO: —010-2015-00851- 01 ‘ACCION: IIAIOAD ¥ RESTABLECIMZENTO DEL DERECHO - Lago! DEMANOANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANOS: eed DEMANDADO: cREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD las Fuerzas Militares, incluy6 el subsidio familiar y 1a prima de navidad, tal como pasa a verse: “(..) 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.1.1 Sueldo basico. 13.1.2 Prima de actividad. 13.1.3 Prima de antigiiedad. 13.1.4 Prima de estado mayor. 13.1.5 Prima de vuelo, en los términos establecidos en ef articulo 6° del presente Decreto. 13.1.6 Gastos de representacién para Oficiales Generales o de Insignia. (Resaltamos) En lo que refiere al cémputo del subsidio familiar para efectos prestacionales, el articulo 5° del Decreto 4433 de 2004, establece: “ARTICULO 5°, COMPUTO DE LA PARTIDA DEL SUBSIDIO FAMILIAR. Cuando haya lugar a la inclusién de /a partida de subsidio familiar para la liquidacién de la asignacién de retiro, pensién de invalidez y de sobrevivencia, el monto de la misma no sufriré variacién alguna por hechos ocurridos con posterioridad al retiro del personal de que trata este decreto. Lo anterior no obsta para que en cualquier tiempo se ordene la inclusién, el aumento, disminucién 0 extincién de Ja partida de subsidio familiar como factor de liquidacién de la respectiva asignacién de retiro o pensién, cuando se compruebe que al Oficial, Suboficial 0 Agente, se le venia considerando un porcentaje a diferente al que legalmente le correspondia En lo tocante a la prima de navidad, el articulo 13.1 del Decreto 4433 de 2004, se indica que en las asignaciones de retiro se debe considerar la duodécima parte de la prima de navidad liquidada con los Ultimos haberes percibidos a la fecha fiscal de retiro. “ARTICULO 13. Partidas computables para el personal de las Fuerzas Militares. La asignacién de retiro, pensién de invalidez, y de sobrevivencia, se liquidarén segun corresponda en cada caso, sobre las siguientes partidas asi: 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.1.1 Sueldo basico. 13.1.2 Prima de actividad. RADICADO: —_—(010-2015-00851- 01 ACCION: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: CREMILLata. REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA\ SALA CUARTA DE ORALIDAD 13.1.3 Prima de antigiedad. 13.1.4 Prima de estado mayor. 13.1.5 Prima de vuelo, en los términos establecidos en el articulo 6° del presente Decreto. 13.1.6 Gastos de representacién para Oficiales Generales o de Insignia. B19 Subsidio familiar en el porcentaje que se encuentre reconocido a la fecha de retiro. 13.1.8 Duodécima parte de la Prima de Navidad liquidada con los Ultimos haberes percibidos a la fecha fiscal de retiro. 13.2 Soldados Profesionales: 13.2.1 Salario mensual en los térmings del inciso primero del articulo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000. 13.2.2 Prima de antiguedad en los porcentajes previstos en el] articulo 18 del presente decreto.” Del tenor literal de las normas ab initio transcritas, se colige sin ambages gue, el subsidio familiar y la prima de navidad, unicamente fueron Sontemplados por el legislador, para ser incluidos en ta liquidacién de la asignacién de retiro de los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Rilltares, mas no en la liquidacién de la asignacion de retiro de loc Soldados Profesionales, como es el caso del demandante; sin embargo, Por via jurisprudencial se ha dicho que esto constituye un trato Giferenciado y sin justificacién razonable que, en todo caso’ redundn en una flagrante violacién del principio de igualdad. En este sentido, resulta oportuno traer a colacién lo sefialado por el Honorable Consejo de Estado, mediante la sentencia emitida el 17 de octubre de 2013, en relacién con la inclusién del subsidio familiar en las asignaciones de retiro de los Soldados Profesionales, por aplicacién del Principio de igualdad en la que se indico?: “El derecho a la iguatda Con base en /o dispuesto en el Decreto 4433 de 2004, el Tribunal Administrative del Tolima ne 96 las pretensiones de! accionante, ancaminadas 2 obtener la liquidacién de la asignacién de retiro, ir és iliar del 4% que devengé durante el servicio activo. Sin embargo, el actor considera que tal decision vulnera su derecho fundamental a la iqualdad, Nuestro ordenamiento Constitucional, cimentado en los postulados del Estado Social de Derecho, establece Ja garantia de la iguaidad, fanto formal como material, en todos los émbitos de la vida social: { Genselo de Estado Seccién Segunda, Subseccién “B",Sentencia del 17 de octubre de dos mi trece (2013), Consejera Ponente: BERTHA LUCIA RAMIREZ DE PAEZ. Exp ‘AC-11001-03-15-000-201301821-00, 010-2015-00851- 01 IVANOAD y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ. DEMANDADO: CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD “ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante Ja ley, recibiran la misma proteccién y trato de las autoridades y gozaran de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacién por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religién, opinién politica o filoséfica. EI Estado promoverd las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptaré medidas en favor de grupos discriminados 0 marginados. El Estado protegeré especialmente a aquellas personas que por su condicién econémica, fisica o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionaré los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.” Esta disposicién Constitucional establece el derecho a la igualdad ante fa ley (igualdad formal) y, a titulo enunciativo, contempla unos criterios que pueden generar desigualdades injustificadas (sexo, raza, origen, etc.), e impone al Estado la obligacién de proteger a las personas que pueden ser objeto de discriminaciones por razén de su condicién econémica, fisica 0 mental (igualdad material). Asi pues, en traténdose de personas que se encuentran €n condiciones de debilidad manifiesta es una obligacién del Estado brindar un trato diferencia! y positivo, y en consecuencia, el trato desigual no solo es valido sino necesario para realizar los fines de un Estado Social de Derecho. ..) Con base en /o expuesto, la Sala verificaré si la exclusién del subsidio familiar como partida computable para efectos de la liquidacién de Ia asignacién de retiro de los Soldados Profesionales es una medida constitucionalmente valida y justificada, pues al revisar el articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, se observa que el "subsidio familiar” es una partida computable para los Oficiales y Suboficiales "(...) en el porcentaje que se encuentre reconocido a la fecha de retiro.”, es decir, que si lo previé para otros beneficiarios de la mencionada asignacién. En efecto, ef articulo 13 del Decreto 4433 de 2004, establece un trato diferenciado, al incluir el subsidio familiar en la liquidacién de los Oficiales y Suboficiales, empero, no Ia incluy6 en los Soldados Profesionales, sin que se vislumbre justificacién razonable para tal exclusion. Por el contrario, si se tiene en cuenta que Ia finalidad del plurimencionado subsidio es la de ayudar al trabajador al sostenimiento de las personas que se encuentran a su cargo en consideraci6n a sus ingresos, resulta desproporcionado y en consecuencia, inconstitucional, que se haya previsto dicha partida para los Oficiales y Suboficiales que se encuentran un rango salarial mds alto que los Soldados Profesionales. Asi pues, a luz de la Carta Politica y los postulados del Estado Social de Derecho, resulta inaceptable que el Decreto RADICADO: __010-2015-00851- 01 ACCION: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANOANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: — CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD ey wie 4433 de 2004 haya previsto el subsidio familiar como Partida computable para los miembros de las Fuerza Publica que tienen una mejor Categoria ~ los Oficiales ¥ Suboficiales - dejando por fuera a Jos que devengan un salario inferior y en consecuencia, a quienes més fo necesitan, los Soldados Profesionales, En esas condiciones, se concluye que si bien es cierto ef Tribunal Administrativo del Tolima aplicé en debida forma la norma que regula el régimen de bensiones y asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica; también Io es que, en el sub-lite resulta inaplicable por ser violatoria del Principio de igualdad, al excluir de un beneficio Prestacional a los Soldados Profesionales, que son el nivel més inferior en jerarquia, grado y Salario de la estructura de las Fuerzas Militares, siendo el sector que en realidad Io necesita.” (Negrilias de la Sala). £2 anterior posicién, fue reiterada por la misma Subseccién de la Seccién Segunda del drgano limite de ta jurisdiecion de to contencioso administrativo, el dia 11 de diciembre de 2014, al resol 2014, proferida por la Sala Segunda de Oralidad de este Tribunal Administrativo, mediante la cual, al resolver un recurso de apelacién, se habia confirmado la decision desestimatoria de las se formularon en el presente proceso y, por la misma Corporacién, en la misma data, al Constitucional de la mismas Providencia emitida por el Tribun: resolver una accién indole, incoada en relacién con una ‘al Administrative de Cundinamarca’, Asi mismo, es importante citar apartes de la sentencia de unificacién emitida por la Seccién Segunda del Consejo de Estado, en la que al indicar cuales serian los efectos prestacionales del reajuste del 20% correspondiente a los soldados Profesionales, se previeron las partidas a Jas que tienen derecho, asi: Administrative, Seccién Segunda, Subseccién “B", Sentencia de ‘n. Expediente Radicacion N° 'd0: Tribunal Administrative de Antioquia - Sala Segunda de Oralidad, RADICADO: —_010-2015-00851- 01 ACCION; NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO. DEMANDANTE: IVAN DARIO TRI DEMANDADO: cREMIL DEL DERECHO - LABORAL \USTLLO HERNANDEZREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD "{e2) Efectos prestacionales de ordenar el reajuste salarial del 20% a favor de los soldados profesionales que venian como voluntarios De acuerdo con Io regiado en los articulos 20, 30, 40, 52, 90 y 110 del Decreto Reglamentario 1794 de 2000, los Soldados Profesionales tienen derecho al reconocimiento y pago de las siguientes prestaciones sociale “Articulo 2. Prima de antigiiedad. Cumplido el segundo afio de servicio, el soldado profesional de las Fuerzas Militares tendré derecho a una prima mensual de antigdedad equivalente al 6.5% dela asignacién salarial mensual basica. Por cada afio de servicio adicional, se reconoceré un 6.5% mas, sin exceder del 58.5%, Pardgrato. Los soldados vinculados con anterioridad al 31 de diciembre de 2000, que expresen su intencién de incorporarse como soldados profesionales y sean aprobados por os comandantes de fuerza, serén incorporados el 1 de enero de 2001, con la antigdedad que certifique cada fuerza, expresada en numero de meses, A estos soldados les seré aplicable integramente Io Gispuesto en este decreto, respetando el porcentaje de la prima de antigiedad que tuviere al momento de /a incorporacién al nuevo régimen. Articulo 3. Prima de servicio anual. £! soldado profesional de las Fuerzas Militares en servicio activo, tendré derecho al pago de una prima de servicio anual equivalente al 50% de! salario basico devengado en. de junio de! ivo_afio més /a prima de antigiedad, la cual se pagaré dentro de los 15 primeros dias del mes de julio de cada afio. Pardgrafo 1. Cuando el soldado a que se refiere este articulo, no haya servido el afio completo, tendré derecho al pago de esta prima proporcionalmente, a razén de una doceava parte por cada mes completo de servicio, liquidada con base en el salario basico devengado en el ultimo mes més la prima de antiguedad. Pardgrato 2, Cuando el soldado profesional se encuentre en comisién mayor de 90 dias en el exterior, la prima de servicio anual ser pagada de conformidad con las disposiciones vigentes. JArticulo 4, Prima de vacaciones. A partir de la vigencia de! ‘presente Decreto el soldado profesional en servicio activo, tendra derecho al pago de una prima de vacaciones equivalente al 50% del salario basico mensual por cada afio de servicio més la prima de antigedad, la cual se reconocerd para las vacaciones causadas a partir del 1° de febrero del afig siguiente a la vigencia de! presente Decreto. Esta prima deberd liquidarse en la némina correspondiente al mes inmediatamente anterior a aquel en el cual el soldado profesional 1p, DICADO: —-—010-2015-00851- 01 ecron: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARFO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: CREMTLREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD adquiere el derecho a disfrutarlas, previa autorizacién de la Fuerza respectiva. Articulo 5, Prima de navidad. EI soldado profesional de las fuerzas Militares en servicio activo, tendré derecho a percibir anuaimente una prima de navidad equivalente al 50% gel_salario asic ngado en el viembre del respectivo afio mds ‘a prima de antigdedad, la cual seré cancelada pagar en el mes de diciembre de cada afio. Pardgrafo. Cuando el soldado profesional no hubiere servido ef aio completo, tendrd derecho al pago de la prima de navidad de manera proporcional a razén de una doceava parte por cada mes completo de servicio, liquidada con base en e/ Litimo salario basico devengado més la prima de antiguedad. Articule 9. Cesantias. £1 soldado profesional tendré derecho al peconocimiento de cesantias, equivalente a un salario bésico, mas [a prima de antiguedad por afio de servicio, las cuales se liquidaran anuaimente y se depositarén en el Fondo 0 Fondos que para su efecto seleccionard el Ministerio de Defensa Nacional. Articulo 11. Subsidio familiar. A partir de la vigencia del presente Decreto, e! soldado profesional de las Fuerzas Militares c2sado 0 con unién marital de hecho vigente, tendrd derecho a) ce gnocimiento mensual de un subsidio familiar equivalente a! 4% aria. bésico mensual més la prima de antigUedad. Fala los efectos previstos en este articulo, 1 soidado profesional Geberd reportar el cambio de estado civil a partir de fu Mao a! pomende de la Fuerza de conformidad con la reglamentacion vigente.” pepe cture de las disposiciones trascritas revela, que las oeemaaciones sociales enunciadas a que tienen derecho los soldadse profesionales, tanto los que se vincularon por primera vez, como 1, aus [fueron incorporads siendo voluntaries, se liguidan con base en el salario basico devengado. £0 {al razén se conctuye, que el ajuste salarial del 60% 2 que tienen derecho los soldades profesionales que vere como voluntarios, lleva aparejado efectos prestaciones De suerte que, siguiendo los precedentes jurisprudenciales sentados por la Corte Constitucional y el Consejo de E: ‘Stado, resulta evidente que, si $00 1S eats, Conseiev@Ponente: SANDRA USSET wena’ wee '85001333300220130006001. No. Interne: 3420-2018 RADICADO: —_010-2015-00851- 01 ‘ACCION; NAZOAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - DEMANDANT A ececaaaaeee IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ. DEMANDADO: cReMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD bien el legislador sélo previo la inclusion de! subsidio familiar y la prima de navidad, en la asignacion de retiro de los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares y, excluyd de la aplicacién de tal regla, a los Soldados Profesionales, apelando a la aplicacién del principio de igualdad, debe entenderse como procedente el reconocerle dichos emolumentos en favor de estos Ultimos, aunque ello suponga la inaplicacién del precepto, segun el cual, unicamente se puede tener en cuenta tal partida para liquidar la asignacion de retiro del personal Oficial y Suboficial, esto es, el articulo 13 del Decreto 4433 de 2004. No obstante es preciso aclarar por la Sala que la inclusion de las partidas antes citadas, solo se posibilita cuando en la hoja de servicios se incluyen como partidas computables para pensién o asignacidn de retiro y asi se desprende del contenido del articulo 234 del Decreto 1211 de 1990, por medio del cual se reformé el estatuto del personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares, en el que expresamente se indica que las asignaciones de retiro que corresponde reconocer a la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, debe tener como fundamento !o expresado en las hojas de servicio, veamos: “ARTICULO 234. RESOLUCIONES DE LA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES. &] reconocimiento de asignaciones de retiro y pensiones de beneficiarios que corresponda a la Caja de Retiro de las Fuerzas militares, se hard conforme a la hoja de servicios adoptada por el Ministerio de Defensa y a los procedimientos y requisitos que establezca la citada Caja, ‘mediante resolucién del Director General, contra la cual procede e! recurso de reposicién ante el mismo funcionario.” Aclarado lo anterior, procede esta Corporacién a analizar lo acontecido con la asignacién de retiro reconocida al sefior Ivan Dario Trujillo Hernandez, por haber tenido la calidad de soldado voluntario y haberse convertido en forma posterior, en tener la calidad de soldado profesional, como se vera. 4, Del caso concreto. Conforme a lo alegado en la alzada propuesta por la entidad demandada, entiende el Tribunal que la inconformidad versa sobre la forma en que el a quo ordené liquidar la asignacin de retiro del actor, en tanto dispuso que el salario base de liquidacién deberia corresponder al salario minimo incrementado en un 60% y que de éste, deberia sacarse el 70% que dispone la ley como porcentaje a reconocer en la asignacién de retiro, previendo ademas, que la prima de antigiiedad se obtendria de RAOICADO: _010-2015-00851- 01 ACCION: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN OARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: CREMIL 4 2REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD multiplicar el salario basico del demandante, entendido en los términos antes descritos (SM + 60%), por el 38.5%; y que en la liquidacion de la prestacién, deberian incluirse la prima de antigiedad y el subsidio familiar. Adicionalmente se cuestién el hecho de no haberse declarado la Brescripcién, con fundamento en to dispuesto en el articulc 43 del Decreto 4433 de 2004. Sin embargo y tal como se anuncié con antelacién, el tema del salario base de liquidacién no sera abordado por la Sala, en punto a que la fue denegada en la sentencia de instancia, de tal manera que, a pesar de haberse planteado en la alzada Por la entidad demandada, su anilisis se tornaria lesivo para los intereses de la entidad demandada quien funge en este caso como apelante unica, Del expediente, expedida por la entidad demandada, que el sefior Ivan 7» ostenté los grados y tiempos que a continuacin se relacionan: (i) Soldado regular, Toviembre de 1992, hasta el 30 de junio de 1994, voluntario, desde el 10 de julio de 1994, hasta el 2003; (ili) Soldado Profesional, desde el 1 de noviembre de 2003, hasta el 30 de junio de 2014. Asi mismo, pudo establecerse que mediante la Resolucién No. 8660 del 15 de octubre de 2014, la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, le reconocié la asignacién de retiro al sefior Ivan Dario Trujillo RADICADO: —_010-2015-00851- 04, AccrON: IVAN Da RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANCANTE: IVAN DARIO TRUSILLO HeRNArsoos iz DEMANDADO: cREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD Hernandez, en calidad de soldado profesional retirado, efectiva a partir del 30 de septiembre de ese mismo ajio®. En el acto de reconocimiento citado, se dejé consignada la forma como debia efectuarse la liquidacién, ast: "(.) 3. Que de conformidad con las disposiciones legales contenidas en el Articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, el militar arriba mencionado tiene derecho al reconocimiento de una Asignacién de Retiro asi: - En cuantia del 70% del salario mensual (Decreto 3068 de Diciembre 30 de 2013) indicado en el numeral 13.2.1. (salario mensual en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000). - Adicionado con un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigtiedad...” Mediante el acto administrative acusado de nulidad, se previé por la entidad demandada que la forma de liquidar la asignacién de retiro del personal de Soldados Profesionales, no era otra que la descrita en articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, segun el cual, tendrian derecho al 70% del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado en un 38.5% de la prima de antigiiedad, y que conforme a los postulados del Decreto 1794 de 2000, ese salario correspondia al salario minimo legal mensual vigente adicionado en un 40%, sin que fuera posible incluir partidas como el subsidio familiar y la duodécima parte de la prima de navidad? Ahora, en el escrito, de contestacion de la demanda, fue indicada la forma como se calcula la asignacion de retiro de los Soldados Profesionales, obsérvese: ) ri SMLMV (100%) + (Increment in 40% Prima de Antiqued: 8.5% Asignacién de retiro: 20% = (Sueldo Basico + 38.5% de Prima de cfr, A folios 13 v 14 2Cfr. A folio 13. cfr, A folio By Vto. RADICADO; ——-010-2015-00851- 04 ACCION: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: — CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUI SALA CUARTA DE ORALIDAD Por consiguiente, Gorma, debe reconocerse la asignacién de retiro equivalente af Setenta por ciento (70%) de: salario basico incrementado en ef 38.5% de la prima de antigiiedad, tal como ha estado aplicando la entidad.,.”44 Mirese que, de lo descrito por fa entidad demandada en el_acto administrativo y en la contestacién de la demanda, sin lugar a dudas se evidencia que, en el momento de procederse con el célculo de la asignacién de retiro del actor, se forjé una interpretacién errénea del articulo 16 del Decreto 4433 de 2004, de cara a las razones que a continuacién se exponen: der net gmomento de liquidar ta asignacién de retiro, la entidad demandada sumé el salario minimo incrementado en un cuarente Por Glento (40%) y el treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) cote eondiente a la prima de antiguedad, Iuego de lo cual, obtuve et setenta por ciento (70%) correspondiente al valor a reconocer por dicha prestacion, a sabiendas que el articulo 16 del Decreto 4433 Je 2004, indica que la forma correcta de liquidacion, consiste en tomar of salario sooo et legal establecido en el numeral 13.2.1 del Decreto 1794 de 2000, como asignacién basica mensual y, a éste aplicarle setenta por Cionts (99 23, Para luego adicionarsele el treinta y ocho punte ines por Clento (38.5%) de la prima de antiguiedad. ~ Dentro de la asignacién de Fetiro del actor, no fueron incluidas las Partidas de subsidio familiar y la duodécima parte de ta prima de navidad, a pesar de que en su hoja de servicios, se reporta el subsidio antedicho, como uno de los rubros que devengaba en actividad?? y la prima de navidad, conforme a los postulados del articulo 5 del Decreto 1794 de 2000, la devengaba anualmente, por ser haberse concebido por el legislador a favor de los soldados profesionales Para pagarse en el mes de diciembre, HCfr, A folio 45 Vto, ® Cra folio 10 y Vto. RADICADO: —_010-2015-00851- 01, AccrON: IVAN GAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LAB: DEMANOANTE: IVAN DARIO TRUITLLO HEANATOoE oe DEMANDADO: cREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD establecen jurisprudenciales que resultan aplicables al caso particular. las normas ab initio citadas y segin los postulados Ademés, se observa por la Sala que el fallador de la instancia previa, dispuso que el pago de las sumas adeudadas al actor, se realizara en forma indexada, y autoriz6 a la entidad censurada para efectuar la deduccién actualizada de los aportes causados y destinados al Sistema de Seguridad Social en Salud y Sistema General de Pensiones. 6. De la prescripcién. En relacién con la prescripcién, advierte la Sala que el fallador de la instancia previa la declaro no probada por haber encontrado que no transcurrieron mas de tres afios entre la fecha en que le fue reconocida la asignacién de retiro al actor y el momento en que elevé la peticion de reliquidacion. En efecto, el actor reclamé en la demanda el reajuste de su asignacién de retiro reconocida a partir del 30 de septiembre de 2014, y para ese momento, la norma vigente en materia de términos de prescripcion, era el articulo 43 del Decreto 4433 de 2004, el cual disminuyé el periodo prescriptivo a 3 afios, obsérvese: “Las mesadas de la asignacién de retiro y de las pensiones en el presente decreto prescriben en tres (3) afios contados a partir de la fecha en que se hicieron exigibles” [...] Para la Sala es claro que, en principio, !as normas no tienen efectos retroactivos, es decir, que su eficacia en el tiempo opera hacia el futuro, salvo que en elias mismas se disponga su aplicabilidad sobre hechos acaecidos con anterioridad a su puesta en vigencia, por ello, como de la lectura del articulo 43 del Decreto 4433 de 2004, no se desprende que el ejecutivo se hubiere no referido a la prescripcidn de las asignaciones de retiro 0 pensiones causadas con anterioridad a su vigencia, es perfectamente viable considerar que la prescripcién trienal solo es aplicable a los derechos prestacionales que se causen a partir del afio 2004. Asi las cosas, se considera que, como el derecho a la asignacién de retiro del sefior Ivan Dario Trujillo Hernandez, se hizo exigible a partir del 30 de septiembre de 2014, la prescripcién aplicable no era otra que la trienal dispuesta en el articulo 43 del Decreto 4433 de 2004, y teniendo RADICROO: _010-2015-00851- 01 AccION: NULIOAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL BEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEWANDADO: CREMIL2. ey REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD en cuenta que entre la fecha de exigibilidad del derecho y la de Presentacién de la peticién ante la entidad -06 de mayo de 2015-, no Pasaron mas de los tres (3) afios de que trata la norma en comento, es claro que no quedaron afectadas ninguna de sus mesadas por el fendmeno de la prescripcién. Asi las cosas, se impone para la Sala el deber de confirmar el numeral Beimero de la sentencia de primera instancia, a través del cual se declaré el fracaso de las excepciones propuestas por la entidad demandada, entre ellas, la excepcién de prescripcién. 7. De la condena en costas en la Ley 1437 de 2011. La condena en costas se encuentra regulada en el articulo 188 del Codigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, asi: “Articulo 188.-Condena en costas. Salvo en los Procesos en que xe gentile un interés publico, la sentencia dispondr sobre la condena en costas, cuya liquidacién y ejecucién ee regirén por las normas del Cédigo de Procedimiento Civil.” Sin embargo, el concepto de interés publico al que alude la norma, es el estrictamente ligado al que mueve a una determinada persona para Mirese que la normativa en comento, en cuanto a la liquidacién y Cui on de las costas, efectua una remisién al Codigo de Procedimiento Cuil, empero, como este fue derogado, debe entenderse que esa remision que hace el C.P.A.C.A., es a la normative Procesal vigente a partir del 01 de enero de 2014, esto es, la Ley 1564 de 2012, que segun '0 indica el numeral 6° del articulo 627 de Is Ley 1564 de 2012, entré a reair en esa data y, por ende es de aplicacién inmediate asunto que nos ocupa, es el articulo 365, el cual a su tenor literal, Prescribe: RADICADO:; —_010-2015-00851- n ‘ACCION: IVAN ag RESTABLECINIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANBANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDES 2 DEMANDADO: CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD “Articulo 365-.Condena en costas. En los procesos y en las actuaciones posteriores a aquellos en que haya controversia la condena en costas se sujetaré a as siguientes reglas: 1. Se condenaré en costas a la parte vencida en el proceso, 0 2 quien se le resuelva desfavorablemente el recurso de apelacién, casacién, queja, suplica, anulacién o revisién que haya propuesto. Ademis, en los casos especiales previstos en este cédigo. Ademés se condenara en costas a quien se le resuelva de manera desfavorable un incidente, la formulacién de excepciones previas, una solicitud de nulidad 0 de amparo de pobreza, sin perjuicio de 0 dispuesto en relacién con la temeridad o mala fe. 2. La condena se hard en sentencia 0 auto que resuelva la actuacién que dio lugar a aquelia. 3. En la providencia del superior que confirme en todas sus partes a de primera instancia se condenaré al recurrente en las costas de la segunda. 4, Cuando la sentencia de segunda instancia revoque totalmente la del inferior, la parte vencida serd condenada a pagar las costas de ambas instancias. 5. En caso de que prospere parcialmente la demanda, el juez podré abstenerse de condenar en costas 0 pronunciar condena parcial, expresando los fundamentos de su decisién. 6. Cuando fueren dos (2) 0 més litigantes que deban pagar las costas, e! juez los condenard en proporcién a su interés en el proceso; si nada se dispone al respecto, se entenderén distribuidas por partes iguales entre ellos. 7. Si fueren varios los litigantes favorecides con la condena en costas, a cada uno de ellos se les reconoceran los gastos que hubiere sufragado y se harn por separado las liquidaciones. 8. Solo habra lugar a costas cuando en el expediente aparezca que se causaron y en la medida de su comprobacién. 9. Las estipulaciones de las partes en materia de costas se tendrén por no escritas. Sin embargo podran renunciarse después de decretadas y en los casos de desistimiento o transaccién. Notese que, el articulo 188 del Codigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, Unicamente remite al estatuto procesal civil en materia de condena en costas, para efectos de su liquidacion y ejecucién, de modo tal que, el criterio para que sean impuestas, es netamente objetivo, si se tiene en cuenta que la norma especial, consagra la obligacién de decidir sobre las costas cuando se emita sentencia, salvo en los eventos en los que se ventile un interés publico que, como se explicé en lineas anteriores, hace alusién es al motivo por el que una persona acude el ejercicio de determinada accién, sin que para nada importe el caracter de la entidad a la que se convoca. RADICADO: _010-2025-00851- 01 CCION: NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUSTLLO HERNANDEZ DEMANDADO: CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD En esa medida, el hecho de indicarse en el numeral 8° del articulo 365 del Codigo General del Proceso, que sdlo ‘hay lugar a las costas cuando en el expediente aparezca Probado que se causaron y en la medida de su comprobacién, no supone que la determinacién de las mismas, deba hacerse conforme al componente subjetivo, como lo disponia el articulo 171 del Decreto 01 de 1984, modificado por el articulo 55 de la Ley 446 de 1998. Precisamente, al analizar la Constitucionalidad del articulo 206 del Cédigo General del Proceso, la Corte Constitucional, tuvo a bien Pronunciarse. sobre la naturaleza de la figura de la condena en costas y, para el efecto, anotd “Articulo 365. Condena en costas. En ls procesos y en ls cetuaciones So mroversia la condena en costas se sujetoréa as siguientes regias 2 £¢ cendenard en costas a la porte vencida en el proceso, 0 2 quien se le resuelva desfavorablemente ef copes aelacién, casacién, que, suplica, anulacién o revision que haya prooeeses ‘Ademés, en ios casos especiales previstos en este cédigo. ‘Ademts se condenara en costes a quien se le resuelva de manera des excepciones previas, uno solictud de nulidad o de amparo de pobrex on la temeridad o mata fe posteriores @ aquellos en que haya Sclonde a sentencia de segunda instancia revoque totalmente Ia del inferior, 1a parte vencida seré condenada @ pagar ias costos de ambas instancias 5 Zn caso de aue prospere porciaimente la demande, el juer podrd Yue debon pagar os costes, el juer los condenaré en proporcin osu , tribuides por partes iguales entre ellos 7, Sifoeren varios las itigantes favorecidos con (a condena on costas, a cada uno de ellos se les reconocerdn ‘imiento a lo dlispuesto por el superior, on sujecién o las siguientes regias, 2 fl seeretario horde iqudaciény corresponderé al jez aprobarl'o rebaceria, RADICADO; —_010-2015-00851- 01 ACCION: NULIDAD Y RESTaBLeC IMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ cee Demanoabo, Cnc’REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD te, ni i 5.2. Como se acaba de ver, y como |o advierte e/ Instituto Colombiano de Derecho Procesal en su intervencién, el Cédigo General del Proceso reconoce, incorpora y desarrolla el principio constitucional de la buena fe. Este principio y su valor correlativo: la probidad, son uno de los pilares de este sistema legal. De ahi que sus manifestaciones contrarias, la mala fe y la temeridad, sean combatidas y sancionadas en multiples normas. 5.2.1. Por razones de probidad y de buena fe se exige, por ejemplo, que el demandante obre con sensatez y rigor al momento de hacer su reclamo a la justicia, en especial en cuanto ataiie a la existencia y a la cuantia de los perjuicios sufridos. Como se ilustré atras, no se trata de un mero requisito formal para admitir la demanda, sino que se trata de un verdadero deber, cuyo incumplimiento puede comprometer la responsabilidad de la parte y de su apoderado. () 2, Al momento de liquidar, el secretario tomord en cuenta la totalidad de las condenas que se hayan impuesto fen los autos que hayan resuelto os recursos, en ios incidentes y trémites que los sustituyan, en las sentencios de ambas instancias y ene! recurso extraordinario de casacién, seqin sea el coso. 3. La liquidacién incluird el valor de fos honorarios de auxiliares de 1a justidia, los demas gastos judiciales hechos por fa porte beneficiada con a condena, siempre que aparezcan comprobados, hayan sido utiles y ‘correspondan @ actuaciones autorizadas por Ja ley, y las agencias en derecho que fije el magistrado sustanciador o el juez, aunque se litigue sin apoderado. ‘Los honorarios de los peritos contratados directamente por las partes serén inciuidas en la lquidacién de costas, siempre que aparezcan comprobados y el juez los encuentre razonables. Si su valor excede los parémetros establecidos por el Consejo Superior de ia Judicatura y por las entidades especialitadas,eljuez los regularé. 12 Para la fijacién de agencias en derecho deberén aplicarse las tarifos que establezca e Consejo Superior de Jo Judicatura, Si aquéllos establecen solamente un minimo, o éste y un méximo, el juez tendrd en cuenta, ‘odemés, la naturaleza, calidad y duracién de lo gestién realizada por el opoderado 0 ia parte que Iti6 personalmente, lo cuantia del proceso y otras crcunstancias especiales, sin que pueda exceder ef maximo de dichos torifas. 55 Lo liquidacién de las expensas y el monto de los agencias en derecho sélo podrin controvertrse mediante ros recursos de reposiién y opelacién contra el auto que apruebe fa liquidacién de costas. La apelacién se ‘concederi en el efecto diferido, pero sino existiere actuacién pendiente, se concederd en el suspensivo. 6 cuando la condena se imponga en la sentencia que resueiva los recursos de casacién y revsién 0 se haga @ favor 0 en contra de un tercero, Ia liquidacién se hard inmediatamente quede ejecutoriada fa respective ‘providencia 0 0 notificacién del auto de obedecimiento cl superior, segtin el caso RADICADO: _010-2015-00851- 01 ACCION: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: §— CREMILi i Siquiera culpable de la parte que resulte condenada, normativa de la condena en costas aplicable en uniforme en las dos disposiciones ab initio citadas -Art. 188 del CP.A.CA, y Art. 365 del C.G.P.-, de alli que simplemer consecuencia de la derrota de la pai que se hubiere propuesto. Beee2O" PO" le que se estipuia el criterio objetivo, ferminacién de la condena en costas, se debe Principio constitucional de la buena fe en ambas codif que, por encontrarse ligado a la Probidad, permite | sanciones como la conden Partes involucradas en u deberes, En consecuencia, unicamente en los asunt interés publico, como resulta ser el sub ejercicio del medio de control de nulidad derecho de esa misma indole, estima condena en costas impuesta en la insta demandada, en tanto que, se cumplen y del numeral 1° del articulo 365 del C. dispone: “Se condenard en costas a I REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD 6.4.1.2. La temeridad y la mala fe van en clara contravia de la probidad y la buena fe en las que se inspira y funda e! Cédigo General de! Proceso. ¢ uy. oe | 2 . tts buena fe. Y no lo pueden hacer porque en Ia practice, el obrar a feces £4.13. Ademés, el obrar con temeridad y mala fe desconoce las i Gorgas procesales de las partes, sus deberes en el tramite del Toe fe se enimarca dentro de las presunciones de temeridad i mala fe y compromete la responsabilidad de las partes y de su apoderados. ¥ (Resaltos de ia Sala). la Sala puede colegir que, como la un obrar temerario 0 de la mala fe, o la regulacin ! la actualidad, es | nte surja como rte en determinado proceso o recurso como baluarte para ta : a la incorporacién del icaciones, principio las imposiciones de | 2 en Costas, para los eventos en los que las na Litis, actuen en forma contraria a sus tos en los que no se ventila un examine, en el que se acudié al y restablecimiento del derecho, laratoria de nulidad de un acto + POF considerar que vulneraba un Corte Constitucional, Sentencia C-157 de 2018, RADICADO: —_010-2015-00851- 04, NULIDAD y RESTABLEcr y MIENTO DEL DERECHO - LaBORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUSILLO HERNAKOCS DEMANDavo:; CREMIL,REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD apelacién, casacién, queja, stiplica, anulacién o revisién que haya Propuesto, Ademas, en los casos especiales previstos en este cédigo.” De suerte que, no existe mérito alguno para revocar el numeral octavo de la parte resolutiva de la sentencia emitida por el Juzgado Décimo Administrativo Oral de! Circuito de Medellin, a través del cual se impuso condena en costas a cargo de la parte vencida en el proceso que no fue otra que la entidad demandada, si se tiene en cuenta que la decisién devino del cumplimiento de lo dispuesto por el legislador a través de la Ley 1437 de 2011. Asi las cosas, se confirmara la decisién emitida en la instancia previa en relacién con la condena en costas. 8. De la condena en costas en segunda instancia. Tal como se indicé con antelacién, el articulo 365 del Cédigo General del Proceso, es el que resulta aplicable a efectos de liquidar y establecer las costas, por expresa remisién que hace el articulo 188 del C.P.A.C.A., de alli que la Sala acuda a este para efectos de desentrafiar la procedencia de las costas en esta instancia. Ciertamente, son los numerales primero y tercero de la normativa los que interesan en este particular evento, cuyo tenor literal, es el siguiente: rticulo 365-. Condena en costas. En los procesos y en las actuaciones posteriores a aquellos en que haya controversia la condena en costas se sujetard a las siguientes regias: 1. Se condenaré en cos i irte_vencic quien se Je resuelva desfavorablemente ei recurso de apelacién, iplica, anulacién o revisién que haya prt 9s especial vis n di A Go) 3, En la providencia del superior que confirme en todas sus partes la de primera instancia se condenard al recurrente en las costas de Ja segunda. (...)-Resaltos del Tribunal- ‘Ahora bien, tal como ab initio se expres6, en relacién con la liquidacién de las agencias en derecho, el articulo 366 del Cédigo General del Proceso, establece: RADICADO; —_—«010-2015-00851- 01 ACCION: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ~ LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ DEMANDADO: — CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA SALA CUARTA DE ORALIDAD “Articulo 366. Liquidacién. Las costas y agencias en derecho seran liquidadas de manera concentrada en el juzgado que haya conocido de! proceso en primera o nica instancia, inmediatamente quede ejecutoriada 1a providencia que le ponga fin al proceso notificado e! auto de obedecimiento a Io dispuesto por ef superior, con sujecién a las siguientes regias: () 4. Para la fijacién de agencias en derecho deberén aplicarse las arifas que establezca el Consejo Superior de la Judicatura. Sf aquelias establecen solamente un minimo, o este y un maximo, el Juez tendré en cuenta, ademas, la naturaleza, calidad y duracion ge Ia gestion realizada por el apoderado o la parte que litiga personalmente, la cuantia del proceso y otras circunstanciss especiales, sin que pueda exceder el maximo de dichas tarifas (a Finalmente, y como se prefijé en lineas anteriores, mediante los Acuerdos No. 1887 y 2222 de 2003, del Consejo Superior de la Judicatura, quedaron establecidas las tarifas de las agencias en derechos que, para el caso de la segunda instancia, fueron planteadas, asi: on) “3.1.3. Segunda instancia, Sin cuantia: Hasta siete (7) salarios minimos mensuales legales vigentes, Gon cuantia: Hasta el cinco por ciento (5%) del valor de las Pretensiones reconocidas o negadas en la sentencia, Oy a la parte recurrente- entidad demandada-, en el equivalente del uno Por ciento (1%) de la pretensién mayor, teniendo en cuenta la naturaleza, calidad y duracién Util de la gestion ejecutada por el apoderado, debiendo ser liquidadas las Costas por la Secretaria del a quo, En mérito de fo expuesto, el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA, SALA CUARTA DE ORALIDAD, administrando justicia en nombre de la Republica Y Por autoridad de la Ley, FALLA: PRIMERO. CONFIRMASE EN SU TOTALIDAD LA SENTENCIA EMITIDA EL 26 DE OCTUBRE DE 2016, POR EL JUZGADO DECIMO RADICADO: —_010-2015-00851- 01, ACCION: IVAN Day RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - Lasora DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUDILLO HERNANOOS : DEMANDADO: CREMILREPUBLICA DE COLOMBIA. RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA fi ‘SALA CUARTA DE ORALIDAD ye ‘ADMINISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE MEDELLIN, conforme a las premisas discernidas en el cuerpo del presente proveido. SEGUNDO. De acuerdo a lo dispuesto en el articulo 365 del Cédigo General del Proceso, se condena en costas de segunda instancia a la parte demandada, en los términos discernidos previamente, las cuales deberan ser liquidadas por la Secretaria de la instancia previa. TERCERO. Una vez ejecutoriada esta sentencia, devuélvase el expediente al juzgado de origen. NOTIF£QUESE Y CUMPLASE Estudiada y aprobada en Sala de la Fecha. Acta No, 22. Los Magistrados: PCO PILAR ESTRADA GONZALEZ ;—10-2015-00851- 01 RADICADO: LIONS RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - LABORAL DEMANDANTE: IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ BetanDabo: REMIREPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLIEC JUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL D: Radicado [05003 33 33 010 2015 0085100 Medio de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - | Control | LABORAL Demandante IVAN DARIO TRUJILLO HERNAND! Demandado | CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES Asunto IQUIDA vy APRUEBA COSTAS LIQUIDACION DE COSTAS Para efectos de proceder a la liquidacién de costas, terdra en cuenta el Despacho el salario minimo vigente al momento de imponer la condena en costas en sentencia de primera instancia, y el valor de las pretensiones estimadas en la demanda de $724.057 (fl. 31). En consecuencia, se liquida COSTAS a cargo de la parte demandada segiin las sentencias de primera y segunda instancia: AGENCIAS EN DERECHO EN PRIMERA INSTANCIA $2.068.365 AGENCIAS EN DERECHO EN SEGUNDA INSTANCIA $7.240 TOTAL COSTAS . $2.075.605 APROBACION Se aprueba la liquidacién que antecede. Lo anterior, en aplicaci6n a lo dispuesto por el articulo 366 del Cédigo General del Proceso. Ejecutoriado este auto, archivese el expediente NOTIFIQUESE ca DIEGO ALBE! ELEZ GIRALDO JUEZ eweeur NOTIFICACION POR ESTADO JUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL, DE MEDELLIN I | CERTIFICO: En la fecha se notificé por ESTADO el auto ay Medellin, 2A Jos sk ~~ CATALINA MENESES 1) Secretaria| & DAVIVIENDA A QUIEN INTERESE ‘BOGOTA 2018106108 ‘COLOMBIA, Por medio de la presente hacemos constar que | sofior EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO. (con Cédule de Cludadania ndmero 91133429 ‘de BOGOTA D.C.-DISTRITO CAPITAL ‘posee en el Banco Davivienda: (CUENTA AHORROS (DAMAS) ‘Numero 457400050110 Fecha Apertura 2010107123el Rags Uni tro alll | 14256476278 ii le ‘Name ao intfensén Taba (TE pS is aaeelle aay a, nt TDENTFICACION La = faa -dratralo sucasin Tguica BI Jade cicecenia Ti ge 2lo7rol enh BersTCor iucaref epeccin a9, Pa os Sf enreerone COLOMBIA ae Te) 6 FET LS] Melina t]9yo iro pa Geer PARDO S JeauRicio bara ns ons Jcovowbia Ta] ecors oe eeget Dc ey Orono! = Jcu264 49.97 AP 1201 x 2 etme [a ieemae Pear cari !DADORSEDESOL@HOTMALL T LU SY UT T ietelsrelestarels. (TTT TT sir sle arate i ELASIEAGION oo (Siem: | [rete coca “Bferanen aioe] | eo.cougs: | 4 Zo} stots oI “ep aipoosh zis Po4 ole 102 ie eee eats] O Le ‘Recoonsablidades, Caldadesy Avibutos irae eda TTe[e[elslalel|elep ere soe ass hos rales Cp 22 Obligate a curse deere formalin aS (noe. ret yconel.ginen cco "Vertes egman conan Uses pvaneron Eiporaserse (ERE reas rome [|S Too sence [7 2] geese] age eee ge feet ee pene] iI OO | be TtoIcoy T Para uno exchuaive ae a DAN | srw st [X] wo [] ene cerows [Ta] | svreoe POT ORO e Fceah senet ona een. ct wemaahand sgt © ay | Spat os adres nm NO SoS SLAs Ste pa mck Sagaracaas's | SECS Acai boon at rowan S503 a a 1864. Nombre HERFAN BARONA DEYANIRA {85 cape: Punt de Cnacc PresrdlCEDULA OE CIUDADANIA woven 91,193,429 BELTRAN PARDO. 7 REPUBLICA DE COLOMBIA 272206 RAMA JUDICIAL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA TARJE TA PR REPUBLICA DE COLOMBIA IDENTIFICACION PERSONAL FECHA DENACMENTO . 12-ENE-1972 } SANJOSE.DE PARE | | {BOvACA) LUGAR DE NACIMENTO 1.76 O+ M ESTATURA GSRH SEXO 10UL-1992 CIMITARRA FECHAY LUGARDE EXPEDICION fusajonatfoomyh- ee feerwccnmcinae | 0397899 ESTA TARJETA ES DOCUMENTO PUBLICO Y SE EXPIDE DE CONFORMIDAD CON LA LEY 270 DE 1996, EL DECRETO 196 DE 1974 Y EL ACUERDO 180 DE 1996. SI ESTA TARJETA ES ENCONTRADA, POR FAVOR, ENVIARLA AL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA, UNIDAD DE REGISTRO NACIONAL DE ABOGADOS.: ! i REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO : JUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLIN Medellin, veintitrés (23) de mayo de dos mil dieciocho (2018). LA SUSCRITA SECRETARIA JUDICIAL HACE CONSTAR Que las copias que preceden correspondientes al poder especial, sentencia de primera instancia, sentencia de segunda instancia, auto que liquida y aprueba costas; son auténticas y constan de treinta y cuatro (34) folios, son fiel reproduccién dei original que obran en el expediente adelantado en el Medio de Control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho de caracter laboral promovido por IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ contra la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES con tadicado 05001-33-33-010-2015-00851-00. Se deja constancia que son PRIMERA COPIA Y PRESTAN MERITO EJECUTIVO, de conformidad con lo dispuesto en el Articulo 114 del Cédigo General del Proceso. Se certifica que el poder especial otorgado al abogado EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO con T.P. 166.414 del C.S. de la J., se encuentra vigente, en tanto no se ha revocado por la parte demandante. BI auto del 27 de abril de 2018 que condena en costas a la parte demandada, se notificé por estados el 2 de mayo de 2018, y surtié su ejecutoria el 7 de mayo de 2028 a las cinco de la tarde (5:00 pm). CATALIN,‘ADMINSITRATIVO DE CIRCUITO - reparto Ls) DEPARTAMEMTO__ 00 vse s D. Saaete x SK ow | Temas a tratar: RELQUIDACION ASIGNACION DER TI INCLUSION DEL SUBSIDIO FAMILIAR, INCLUSION de {a 1/12 PRIMA NAvIDEz INCREMENTO DEL 20% (40% al 60%), y RELIQUIDACION DEL 7% | Medio de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DE DERECHO - Art. 138 Ley 1417 de Control: 2011, DEMANDANTE: —SLP. (Ryo os. DEMANDADO: AJA DI. RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES - CREMIL POvER SLP. (Ry). ete, 2 » Ciudadano eiercicio, mayor de ed: y domiciliado en esta ciudad, identificado como aparece jur a mi firma, me dirijo a usted bor medio det presente documento Para ianifestarle que otor:¢ PODER ESPECIAL, AMPLIO Y SUFICIENTE al Doctor EDIL MAURICIO BELTRAN PARDO, con C. Na. 91'133.429, expedida en Cimilarra — Santander, abogado en ejercicio con T. P No. 166.4 “del Consejo Superior de ta dudicatura para que en'mi nombre me represente e inicie y tleve 4 hasta su culminacion por el medio de control de NULIDAD ¥ RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO on contra de ta “CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES - CREMIL” con sede en. Bogota, D., fepresentada por el sefior MG. @ EDGAR CEBALLOS MENDOZA. © quien haga sus veces al momeniy ea notiticacién de ta presente accion por medio de la cual no ationge favorablemente (»- Gerechos soticitados, con el fin de obtener LA NULIDAD Ue los sete administrativos: HN0.OD2AZA4 Consecutive_B4 A Yo ¥ consecuencialmente el RESTABLECIMIENTO DE. MIS DERECHOS, ‘con et reconocitaiente y ordenando LA INCLUSION DEL SUBSIDIO FAMILIAR, LA INCLUSION de ta 1/12 PRIMA NAVIDAD, 7 INCREMENTO DEL. 20% por indebida aplicacién del inciso segundo del Articulo 1° cet Decteto 1794 de 2000 (incremento del 40% al 60, del salario basico), y LIQUIDACION DEL 77% En fit ASIGNACION DE RETIRO desde mi retire hasta ta fecha del pago total de la obligacié gancelada indexada y con tos interés de ley. 10 anter 'OF, en procura de inis cievechos en térmiris de ley \guaimonte manitieste que de conformidad con obligaco al pago del arancel Judicial por ser une natural en ao inmediata mente anterior no ontal [a ley 1653 art 8. Excepciones de 2013, no astiy 2cc}6h contenciosa laboral y aunado como pers, ba obligado a dectarar renta Ml apoderado Wene las facultades su nombre, transigir, conci nambre de todo bropias det articulo 70 del C. de P.c. » fenunciar, sustituir, reasuinir lo sus acto o providencia, las de recibir, cobra: , stilucién y notificarse, on ! Aceplo; SLF.(k) : CC No, EDIL MAURICIO BELTRAN vaxooh au C. C. 91.133.429 de Cimitarra San} T.P. No. 166414 del C. 5. de ta |REPUBLICA DE COLOMBIA | RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO i JYUZGADO DECIMO ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLIN Medellin, veintiséis (26) de octubre de dos mil dieciséis (2016) Proceso Nulidad y restablecimiento del derecho, Laboral | Demandante | IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ Demandado | CREMIL Radicado No. 05001 33 33 010 2015 00851 00 HH Providencia Sentencia No 89 de 2016 fe [Decision Se accede y se condena en costas at ls El Sefior IVAN DARIO TRUJILLO HERNANDEZ, obrando por medio de apoderado | kidicial radics demanda el dia 31 de julio de 2015 (folios 32), on contra de ia CAJA DE HERO DE LAS FUERZAS MILITARES ~ CREMIL., en ejercicio del medio de control de Hulidad y Restablecimiento del derecho, consagrado en el aticule 196 del Codigo Pocedimiente Administrative y de lo Contencioso. Administrative Para que previo el tramite del proceso, se acceda a las siguientes, a 41. PRETENSIONES El demandante solicita que se hagan las siguientes declaraciones y condenas: 2 FI § a 5 3 a negé el reconocimiento, de retio, del Subsidio numeral 13.1.7. é & z $ 2 La reliquidacin del setenta (70%) de la asignacion de re establecido en el articulo 16 del decreto 4433 de 2004, septiembre 14 de 2000), 3 La indlusién y reliquidacis[RAMA JUDICIAL OF PODER PUBLICS 3 srs te ans AO IDE 3 sconce y etc mers Der ao ‘Accionanie; CESAR ALBERTO GUEVARA PARRA a eS vss isn8 &, oe ts peck conformidad can el decreto 4433 de 2004 art 13 numeral 13.1.8. Condenase en costas y agencias en derecho a la entidad demandada” 2._HECHOS. Como sustento factico de sus pretensiones, la parte actora expuso texlualmente: 1+ El demandante ingreso a la laboral del Ministerio de Defensa en condicién de soldado regular. La vinculacién del demandante estuvo regia por los parémetros establecidos en ta ley 131 de 1985. 3+ A partir del 1 de noviembre de 2003, la vinculacién del demandante estuvo regida por los decretos 1793 y 1794 de 2000 y el decreto 4433 de 2004 det orden Ministerial Defensa Nacional. “ El demandante estuvo vinculado al Ejército Nacional- Ministerio de Defensa durante mas de veinte (20) afios, con derecho ala asignacién de retiro. 1a Caja de Retiro de las Fuerzas Militares le reconocié la asignacion de retiro mediante resolucién N# 8660 de 15 de octubre de 2014. & (Sic) La resolucién de liquidacién de la asignacién de retiro del demandante fue efectuada con base en un s.m.m..v, mas el 40%. El reajuste del 20% por falta de aplicacién de lo establecido en el inciso segundo det articulo 1 del decreto 1794 de septiembre 14 de 2000, liquidando el S.M.M.LV mas el '40% cuando fa norma establece para los soldados que a 31 de diciembre de 2000 ostentaban la calidad de voluntarios, fa asignacién salarial mensual se debe liquidar con base en el S.M.LM.V, mas el 60%. 9. Mediante oficio N° 41262 de fecha 06 de mayo de 2015 el demandante radico derecho de peticién ante la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares- Cremit, solicitando | la reliquidacién del s.m.m.l.v mas el 60% en la asignacién de retiro. 10: Mediante oficio N2 34349 de fecha 26 de mayo de 2015, la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares-CREMIL, le negé el derecho al demandante de la reliquidacién de! samamn.l.v mas el 60% en la asignacién de retiro. 11- En la resolucién de la asignacién de retiro del demandante, la liquidacién del setenta (70%) por ciento al aplicar la formula no atiende lo establecido en el articulo 16 del decreto 4433 de 2004.2026100 ofc AUMAISTRATIO OMAK De MEDEA ‘Acloane: esa ALBERTO GUEVARA Pane ‘ions na uo. 05002 333307070:6 024300, agin 12: CREMIIL liquida: EI salario mensual indicado ene | numeral 13.2.1 adicionade eon un treinta y ocho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigiedad y liquida el setenta por ciento (70%). 15° CREMIL al momento de la expedicién de la resolucién de la asignacién de retiro del clemandante, en el acto administrativo no fue efectuado el reajuste como es debide det 70% ya que de forma errdnea efectuan una liquidacisn por indebida aplcacign de lo establecido en el articulo 16 del decreto 4433 del 31 de diciembre de 2008, en concordancia con lo establecido en el articulo 13.2.1 de la misma norma en el inciso segundo del articulo 1 del decreto 1794 de 2000, toda vez que se incurre en error al efectuar el céleulo del valor de la asignacién por retiro al tomar equivocadamente loc factores y porcentajes al liquidar. 14 Mediante oficio N° 41262 de fecha 06 de mayo de 2015 el demandonte radico derecho de peticion ante la Caja de Retito de las Fuerzas Militares-CREMIL! solicitando lo feliquidacién de ta asignacion de retiro del setenta (70%) por ciento fonfortne Ia establecido en el articulo 16 del Decreta 4433 de 2004, 16- En servicio activo el demandante devengaba subsidio familiar, 17- En la resolucién de liquidacién de | la asignacién de retiro del demandante no le fue incluido el subsidia familar 18: Los oficiales y suboficiaes de tas fuerzas militares al momento de liquidar la asignacién u de retiro si se les tiene en cuenta el subsidio familiar devengado de conformidad con €! decreto 4433 de 2004 art 13 numeral 13.1.7. 19 Mediante oficio N® 41262 de fecha 06 de mayo de 2015 el demandante radico Gerecho de peticién ante la Caja de retiro de ias fuerzas militares Cremil, solicitando lreconocimiento del subsidio familiar su inclusién y pogo 20- Mediante oficio NP 34349 de fecha 26 de ma Fuerzas Militares- CREMIL, le negé subsidio familiar, su inclusién y pago. vo de 2015 la Caja de Retiro de las el derecho al demandante el reconocimiento del 21° En servicio activo el demandante devengaba prima de navidad, incluido la duodécima parte de Ia prima de navidad, asignacién de retiro si se les tiene en cuenta la duodécima parte de la prima de Navidad de conformidad con el Decret fo 4433 de 2004 art 13 numeral 23.1.8, { tAMA UOGAL Ot PODER PCO ‘A- Mediante oficio N° 41262 de fecha 06 de mayo de 2015 el demandante radico derecho de peticién ante la Caja de Retiro de las Fuerzas Millitares- Cremil- solicitando el reconocimiento de la doceava parte de la p 'a de navidad, su inclusion y pago. 25: Mediante oficio N# 34349 de fecha 26 de mayo de 2015 la Caja de Retiro de las fuerzas militares- Cremil- le negé el derecho al demandante, le reconocimienta de la doceava parte de la Prima de Navidad, su inclusién y pago. 26- El demandante me confirié poder para representarlo, ig 4 2, S (i 3,_NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACION Enuncia vulnerados tos articulos 2,4,6,13, 25, 29, de la Constitucién Politica, el articulo 10 de la ley 4 de 1992, el decreto 1793 de 2000, decreto 1794 de 2000 y decreto 4433 de 2004, asi Como la Ley 1437 de 2011 En su concepto de violacion sostiene que: Las normas de rango constitucional citadas se vulneran de manera flagrante por la caja de Retiro de las Fuerzas Militares al efectuar una liquidacién de la asignacién de retiro del demandante del reajuste del 40% al 60%, la reliquidacién del 70%, la inclusién del Subsidio Familiar y la duodécima parte de la prima de navidad. Mediante Decreto 1793 del 14 de septiembre de 2000, se cred el Régimen de Carrera y Fstatuto del Personal de Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares. Elarticulo 38 del citado Decreto 1793 de 2000, regula: “Régimen salarial y prestacional. El Gobierno Nacional expedirs los regimenes salariales y prestacional del soldado profesional, con base en lo dispuesto por la Ley 4 de 1992, sin desmejorar los derechos adquiridos.” Et régimen salarial y prestacional para el personal de soldados profesionales de las Fuerzas, Militares fue establecido mediante el Decreto 1794 de septiembre 14 de 2000 y en sua atticulo 1° prescribe: “Articulo 1°; Asignacién salarial mensual: Los soldados profesionales que se vinculen a las Fuerzas Militares devengarén un (1) salario mensuat equivalente al salario minimo legal vigente, incrementado en un cuarenta par ciento (40%) del mismo salario. Sin perjuicio de lo dispuesto en el pardgrafo del articulo siguiente, quienes al 31 de diciembre del afio 2000 se encontraban como soldados de acuerdo con la Ley 131 de 1985, devengaran un salario minimo legal vigente incrementado en un sesenta por ciento (60%)."{26n0o ogo AoneMsTRATVO ORAL OE MEDEA ‘cota yRsaleinen de oerche obo ‘Aecnane: USAR ALEERTO GUEVARA secondo REN do. 056023833 10 201600243 00 Pina See Wave ve “b uy %. MEDEL cave Conforme Ia Ley 131 de 1985, Diario Oficial No. 37.295 de 31 de diciembre de 1985 a 31de Diciembre de 2000, el demandante ostentaba la condicién adquitiendo el derecho a Gevengar un s.m.m.l.v. incrementado en un 60%. "ARTICULO. 40. El que preste el servicio mi Mensual equivalente al salario minimo leg Giento (60%) del mismo salario’ ilitar voluntario devengara una bonificacién al vigente, incrementada en un sesenta por El Decreto 4433 de 2004, articulo 13.2.1 determinar el monto de Ia asignacidn por ret dispone: establece los factores a computar para tira y lo remite al Decreto 1794 de 2000 que “Salario mensual en los términos del inciso primero del artculo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000." Esta norma resulta aplicable tnicamente incorporaron a la institucién con posterio vigencia de los Decretos 1793 y 1794 del 14 Para aquellos soidados profesionales que se ridad al afo 2000, es decir, a la entrada en de Septiembre de 2000. luego al demandante, no se le puede descanocer lo prescrito en el inciso segundo del articulo 1° del Decreto 1794 de 2000, que regula: [28 normas en cita se deben aplicar en consonancia con los Principios Constitucionales ala igualda, ala remuneracion minima, vital y movi, y of Fespeto por los derechos adquiridos consagrados en los articulos 13, 53 y 58, Decreto 3793 de 2000 Articulo 38, establece que se deben respetar los derechos adquiridos y atender lo dispuesto en ia Ley 4 de 1992, 1su2cano Bfomo aoMnSTeATIO GAL OF EDEL, sein do sad y eatblcoveia del tech “ers c ‘ore et ar ett et “PignaGee3t | % . é % (>. crRCUITO DE 2, MIEDELL IN mn un treinta y acho punto cinco por ciento (38.5%) de la prima de antiguedad. En todo caso, la asignacién mensual de retiro no sera inferior a uno punto dos (1.2) salarios minimos legales mensuales vigentes." En la RESOLUCION de liquidacién de la asignacién de retiro det demandante no te fue incluido ef SUBSIDIO FAMILIAR ni la UODECIMA PARTE de la PRIMA DE NAVIDAD. Al momento de la expedicién de la resolucién de la asignacidn de retiro del demandante, en el acto administrativo no fue incluida la partida computable del subsidio familiar como si se les efectiia a los demas funcionarios de la fuerza publica, vulnerando con ello ademas el derecho a ta igualdad, y al momento de ia peticién a la entidad accionada esta manifiesta que en el Decreto 4433 de 2004 “no se tiene contemplada como partida computable el subsidio familiar ni fa duodécima parte de la prima de navidad para los soldados profesionales”. En el Decreto 1794 de 2000, los Soidados profesionales, al momento de liquidar las partidas en la asignacién de retiro NO se tienen en cuenta para su liquidacién el subsidio familiar ni la duodécima parte de la prima de navidad En el Decreto 1211 de 1990 de los Suboficiales y Oficiales de las Fuerzas Miltares, al momento de liquidar las partidas computables en la asignacién de retiro SI se les tiene en cuenta para su liquidacion el subsidio familiar y la duodécima parte de la prima de navidad, asi como en el decreto 4433 de 2004 numerales 13.1.7 y 13.1.8, EI Decreto 4433 de 2004 al fijar el régimen pensional y de retiro de los miembros de la Fuerza Publica en su articulo 13 incluye el SUBSIDIO FAMILIAR y la PRIMA DE NAVIDAD. dentro de las partidas camputables para efectos de liquidar tales prestaciones, pero restringe su aplicacién solamente a los oficiales y suboficiales excluyendo a los soldados profesionales. Norma anterior, que evidencia un trato discriminatorio, como quiera que sin mediar una justificacidn objetiva y razonable excluye a los soldados profesionales de la inclusién del ‘subsidio familiar de fa base de liquidacisn en la asignacién de retiro. Al expedir el Decreto 4433 de 2004, el Gobierno Nacional violo EL PRINCIPIO DE IGUALDAD, pues establecié un trato diferenciado ente los miembros de las Fuerza Militares sin justificacién alguna. Por lo cual el decreto excedié uno de los limites que establecis la ley que dio origen a su existencia, por ello y segin dispuesto en el articulo 5 de la Ley 923 de 2004, dicha normativa al contravenir las disposiciones en ella contenidas carece de efecto. DECRETO 1211 DE 1990, Articulo 79. Subsidio Familiar. A partir de la vigencia del presento Decreto, los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo, tendrén derecho al pago de un subsidio familiar que se Tiquidaré mensualmente sobre su sueldo basico, asi:‘nash 1uo1on. oc 0ER PUBUEO nudoneda: CRM oo, os001 3333030 2014024300, Casados el treinta por ciento (30%), mas los porcentajes a que se tenga derecho conforme alliteral cde este articulo Viudos, con tilos habides dentro del matrimonio por los que exista el derecho a devengado, el treinta por ciento (30%), mas los porcentajes de que trata el literal c. Del presente articulo, Por el primer hijo el cinco por cinco (5%) y un cuatro por ciento (4%) por cada uno de los demas, sin que se sobrepase por este concepto del diecisiete por cierto (17%). DECRETO 1211 DE 1990, Articulo 158, Liquidacién Prestaciones. Al personal de Oficiales y Suboficiales que sea retirado del servicio activo bajo la vigencia de este estatuto, se le liquidara las prestaciones sociales y periédicas sobre las siguientes partidas asi: Sueldo basico... Subsidio familiar en el caso de tas asignaciones de retiro y pensiones, se lavidara conforme a lo dispuesto en el articulo 79 de este estatuto, sin que el total por este concepto sobrepase el cuarenta y siete por ciento (47%) del respectivo sueldo basico fod En conclusién: Ai suemandante en su asignacién de retro, le asiste el derecho a que se le REAJUSTE del AOR (a1 60%, la RELIQUIDACION DEL 70%, la inclusién del SUBSIDIO. FAMILIAR y DUODECIMA PARTE DE LA PRIMA DE NAVIDAD que por una indebida interpretation de la fundarse se vulnera con ello su MINIMO. MITAL y demés derechos conexos fundamentales establecidos en la Constitucion Politics” La entidad respondié oportunamente el libelo introduct del actor. En su escrito senald: 4._RESPUESTA ALA DEMANDA ‘or, oponiéndose a las pretensiones econocimiento de la prestacion, esto es el (eeonocimiento de la asignacién de retiro y ta conclusion del Procedimiento administrativo, frente a las demas la entidad se opone. ANTECEDENTES, Ge octubre de 2014, con efectos a partir del 30 de sentienbre de 2014, por haber reditado un tiempo de servicio de 20 afios, 02 meses y 10 dias, Dicho reconacimiento se efectué de conformidad con las disposiciones legales contenidas on el articulo 16 del Decreto 4433 de 2004 y de aéuerdo Ie dispuesto en Ia hoja de deere tates del actor, de conférmidad con lo dispuesto en los artcalos ova ¥ 235 del decretd ley 1211 de 1990.Oe ScOn escrito recbido y radicado en esta Caja, et actor soliet6 por medio de apoderade el reconocimiento y pago del porcentaje de subsidio familiar, de |a prima de navidad asi como el reajuste de la asignacién de retiro con ocasién de la aplicacién de lo establecido en el parégrafo segundo del aticulo 01 del Decreto 1794 de 2000, a 10 cual se cio respuesta con oficio de salida, N* 34349 de fecha 26 de mayo de 2015" C__ ____5._ TRAMITE DEL PROCESO La demanda fue presentada el 31 de julio de 2018 (folio 32), Es de anotar que se repartio et 3 de agosto de 2015 y se admitié mediante auto de fecha del 13 de agosto de 2015, notificado por estados del dia 18 de los mismos, (Ver folios 34). Luego de allegados los gastos procesales para notificacién, esta se surtid mediante correo electrénico el 09 de ‘octubre de 2015, tal como obra a folios 40-42 del expediente. Una vez se allego respuesta por parte de la entidad demandada, se dio traslado secretarial de las excepciones propuestas el 17/02/2016 (fl. 72) y posteriormente por auto de fecha veintiséis (26) de febrero de dos mil dieciséis (2016), se programé fecha para la audiencia inicial, Ja cual se llevaria a cabo el 14 de julio de 2016 (fl. 73). Por auto de fecha 13 de mayo de 2016, se reprogramé la fecha para la audiencia inicial para el 15 de julio de 2016, en raz6n a una reorganizacién de las salas de audiencias de los Juzgados Administrativos. (fl. 74) (fees 6,_AUDIENCIA INICIAL. La audiencia inicial tuvo lugar el pasado 15 de julio de 2016 y a ella asistieron las partes, ero no concurrieron el Ministerio Publico y la Agencia Nacional de Defensa Juridica de la Nacion. En ella se sane6 el proceso y se consideré que las excepciones alegadas por la entidad oficial demandada no eran previas, sino de fondo, porque no estaban enlistadas en el articulo 100 del CGP y el numeral 6 del articulo 180 del CPACA. Fuera de lo anterior, se fijé el Iitgio. No hubo concitiacién ni tampoco el actor solicits medidas cautelares y se decretaron las pruebas. En ella se determiné que existian suficientes medios probatorios para tomar una decisién de fondo, por lo que se prescindid de las audiencias de pruebas, y de alegaciones y juzgamiento y se le otorgé a las partes un término de diez dias habiles para que presentaran los alegatos de conclusion por escrito [ 7._ALEGATOS DE CONCLUSION Y CONCEPTO DEL PROCURADOR 7.1 PARTE DEMANDANTE: En sus memoriales finales sostuvo que: ks is iS Fe ‘.2eao0 ofc aba ve GPa Oe EOE 3 : ‘cin de sad yRestabecmiento el Derecho labora rN c ‘nt hts a 4, ot, so so ovat e300 Pe), ‘grote SQuauice"ten mvc et nave Posuca uzoa0o ofcio aoNasT RATIO ONAL bE MELE ‘eli de hed yResaecameri de etch labor ‘Acionanie CESAR ALBERTO GUEVARA Pare "0500135381070 0024800 Pigs de 34 ‘ex Durante muchos aitos quienes enfrentaron los grupos insurgentes, asf como las prbanizaciones de la delincuencia y del narcotrafico fueron los hombres colombianos que Prestaban el servicio militar obligatorio, de tal modo que, los resultados en términos er recat nies gran deficientes, silo manifestaban fos comandantes de la Fuersa Pubes y entrenados, con verdadero minimo legal vigente, incrementada en un corres ent (60%) del mismo salar, el cual no podrs sobrepasar los haben Serrespondientes a un Cabo Segundo, Marinero 0 Suboficial Técnico Cuarto” Sin embargo, ante la situacién de orden piiblico cada dia més compleja en Colombia se hace indispensable el fortalecimiento de Las Fuerzas Militar originandose el Decreto 1793 de 2000 por el cual En igual forma, y en progreso de las normas ge expide el Decreto 1794 de 2000 (septiembre 14) ¥ Prestacional para el personal de soldados prot Dicho decreto se refiere en su articulo 4, nerales sefialadas en la Ley 4a de 1992 se ) por el cual se establece el régimen salarial fesioniales de las Fuerzas Militares, Asignacién salarial mensual. "Los soldados vengarin un (1) salario mensual seuvatente al salario minimo legal igente, incrementado en an cuarenta por ciento (402%) del mismo salario, | {ee engon 38380002018 028300 J gna ie 34 5 : : oF por ov Consejera Ponente: Ora, LUCY JEANNETTE BERMUDE? BERMUDEZ - Radicado No, 11001-03-25-000-2012-01189-01. Tutelante: Cecino Cabezas Quifiones Tutelados: Tribunal Administrativo de Cundinamarca — Seccién Segunda, Subseccién Consejero Ponente: Dr. GERARDO ARENAS MONSALVE Radicado: 11001-03-15-000-2014- 02434-01 Actor: JOSE EFRAIN BOTACHE TAPIERO Accionado: TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CASANARE ACCION DE TUTELA —~ Fallo de segunda instancia ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE SUCRE Sala Segunda de Decisién Oral Sincelejo, 03 de abril de 2014 Magistrado Ponente: RUFO ARTURO CARVAJAL ARGOTY Expediente: 70001333300220130005001 Demandante: TEOBALDO RAMON VEGA Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares RELIQUIDACION DEL 70% 7 En progreso de lo ordenado por ta Ley 923 de 2004, mediante la cual se sefalan las rnormas, objetivos y crterios que deber’ observar el Gobierno Nacional para la fijacién del régimen pensional y de asignacién de retira de los miembros de la Fuerza Publica de conformidad con lo establecido en el articulo 150, numeral 19, literal e) de la Constitucién Politica, se expide el Decreto 4433 de 2004 por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la Fuerza Publica. Asi, el articulo 16 det mencionado Decreto 4433 de 2004 determina la, Asignacién de retiro para soldados profesionales. Los soldados profesionales que se retiren 0 sean retirados del servicio activo con veinte (20) afios de servicio, tendran derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas IMilitares, se les pague una asignacién mensual de retiro, equivalente al setenta por ciento (70%) del salario mensual indicado en el numeral 13.2.1, adicionado con un treinta y ocho punta cinco por ciento (38.5%) de la prima de antigtiedad. En todo caso, la asignacién mensual de retiro no ser inferior a_uno punto dos (2.2) salarios minimos legales is ‘mensuates vigentes. Jurisprudencias: CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION PRIMERA Bogots, D. C., once (11} de diciembre de dos mil catorce (2014). Consejera Ponente: DOCTORA MARIA ELIZABETH GARCIA GONZALEZ. Radicado: 2014-02292-01, ACCION DE TUTELA. Actor: OMAR ENRIQUE ORTEGA FLOREZ. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA SECCION SEGUNDA — SUBSECCION D Bogota, D. C. 15 de enero de 2015 ‘Mag. Ponente: YOLANDA GARCIA DE CARVAJALING Expediente: 11001-3335-011-2013-00560-01 DEMANDANTE: WILSON HERNANDO MOSQUERA TAVERA DEMANDADO: CAIA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MULITARESante Wolcott roceR Wea 2u26a00 ofcawo ADMSTRATWO Ona De EDEL ‘con Ge tahda y exaieimvent dal Once lor ‘Adnan: CAR 1 aER79 GUEVARA Panne ‘sono: chin "0500133 330307018 0024300 gion ae 34 ASUNTO: _ REAJUSTE ASIGNACION DE RETIRO SOLDADO PRODFESIONAL (2INSTANCIA) INCLUSION DEL SUBSIDIO FAMILIAR Como se habia sefalado, el Decreto 4433 de 31 de diciembre de 2004 fi6 el régimen Pensional y de asignacién de retiro de los miembros de la fuerza puiblica De tal forma que, de acuerdo con lo establecida en el Decreto 4433 de 2004 no es por Fealizar ninguna clase de reajuste en la asignacidn de retiro, asi como tampoco incluir algtin factor 0 factores no ajustados a derecho, ya que, el reconocimiento de lo asignacién de ‘etiro ast como las partidas computables en’ dicha asignacion. se encuentran taxativamente previstas en ia ley, Por lo tanto, al ser originade dicho Decreto 4433 de 2004 por la Ley 923 de 2004, existe ef cee ae Superioridad de a Ley sobre ef mismo. Es asi, como en el articulo "de le Ley 923 de 2004 se precisa ARTICULO 20. OBIETIVOS Y CRITERIOS. Para la fijacion del re asignacion de retiro de los miembros de la Fuerza Publi cuenta ademés de los principios de eficiencia, responsabilidad financiera, intangibilidad y solidaridad | gimen pensional y de ica, el Gobierno Nacional tendra en universalidad, igualdad, equidad, los siguientes objetivos y criterios: 2.1. El respeto de los derechos adquiridos, Se conservardn derechos, garantias, prerrogativas, disposiciones anteriores a la fecha de e dela misma." ¥ respetaran todos tos servicios y beneficios adguiridos contorme ‘ntrada de las normas que se expidan en desarrollo 13.1 Oficiales y Suboficiales: 13.1.1 Sueldo basico. 13.1.2 Prima de actividad. 13.1.3 Prima de antigiedad, 13.1.4 Prima de estado mayor. 3 del decreto 4433 de 2004 en su numeral 13.2 determina fas Partidas computables para realizar el cilculo del monto de asignacion de retiro de los Soldados Profesionalessuzax0o ofcivo AoNANTRAIIO ORAL oe MEDELLAL ‘cn eit y Resale dl Dees bers ‘becnant CAR ALGEATO GUANA PARRA iia 12 38 sae Sis 13.2.1 Salario mensuat en los términos del inciso primero del articulo 1° del Decreto-ley 1794 de 2000, 13.2.2 Prima de ani decreto. fiedad en los porcentajes previstos en el articulo 18 del presente Nétese, como a los miembros de las Fuerzas Militares con grado de Oficiates y Suboficiales se les incluy6 el rubro del subsidio familiar como partida computable en su asignacién de retiro por medio del numeral 13.1.7 del Decreto 4433 de 2004, por el contrario, a los miembros de las Fuerzas Militares con grado de Soldados Profesionales no se les incluyé el ‘rubro det subsidio familiar como partida computable en su asignacién de retiro. Es decir que, Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares mientras se encuentran en servicio activo, gozan de una serie de beneficios, entre ellos el derecho a pefcibir el subsidio familiar, los cuales, por medio del Decreto 4433 de 2004,se configuraron en artidas computables para el reconocimiento y pago del monto de su asignacién de retiro ‘cuando logran cumplir los requisitos legales para acceder a la misma, mas no sucede asi con los Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares que en servicio activo tienen Gerecho a percibir el subsidio familiar, toda vez que, sin justificacién alguna el Decreto 4433 de 2004 no les permite fa inclusién de retiro. : io familiar en su asignacién de DERECHOS ADQUIRIDOS Los soldados profesionales tienen derechos adquiridos, frente al subsidio familiar, que corresponde a una asignacién basica en servicio activo conforme la Ley 923 de 2004, es por ello que El decreto 3770 de 25 de septiembre de 2009, efectivamente explica el rubro correspondiente al subsidio familiar, en su articulo 1°, paragrafo 2° asi: Paragrafo 2°. Aclarase que el vator del subsidio familiar a que se refiere el articulo 11 del Decreto 1794 de 2000 es el resultado de aplicar la siguiente formula: 4% Salario Basico ‘Mensual + 100% Prima de Antigiiedad Mensual, Ahora, el H. Consejo de Estado ha manifestado lo siguiente frente al subsidio familiar: "Seguin definicién dada por el legislador (articulo 1° de la Ley 21 de 1982), el subsidio familiar es una prestacién social pagadera en dinero, especie y servicios a fos trabajadores dei medianos y menores ingresos en proporcién al nimero de personas a cargo, y Su objetivo fundamental consiste en el alivio de las cargas econémicas que representa el Sostenimiento de la familia como niicleo basico de la sociedad” Se trata entonces de una prestacién o partida cuya finalidad es la de ayudar a la cabeza del ndcleo familiar al sostenimiento de las personas- cényuge © compafiera (0} hijos- que se encuentran a su ‘cargo, y en consideracion a los ingresos del primero. En el caso de los miembros de las fuerzas militares, el subsidio familiar viene siendo regulado de tiempo atras por el legislador, como una forma de subvencién, de ayuda 0 de auxilio generado a favor de los oficiales y suboficiales en servicio activo, casados o viudos con hijos, en donde se les asigna por cada uno de estos miembros familiares, un determinado porcentaje sobre su asignacién basica, Como puede observarse el reconacimiento y pago del subsidio familiar, en los precisos términos concebidos en las disposiciones anteriores, no se hallaba supeditado a que los203600 ono ADMINS TRATIVG O¥aL De MCOELIY ‘acon: CRM. ‘io. oF001 333 1020140024309 determinado, esto es, como Oficial 0 Suboficial, pues el legislador no hace — por lo menos hasta ese momento: distincién alguna entre su personal para tales efectos, como tampoco establece un limite en el quantum salarial ~ sueldo bésico- para proceder a su liquidacién mensual” (Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrative Magistrado Ponente Jaime Moreno Garcia Seccién Segunda Subseccidn A Rad 25000-23-25-000-2004.02301) be) | | | INCLUSION DE LA DODECIMA PARTE DE LA PRIMA DE NAVIDAD i Remitiéndonos al Decreto 4433 de 2004 expuesto con anterioridad, encontramos que el egislador una vez mas sin justificacion alguna excluye de las partidas computables en la 20 Asignacién de Retiro de los Soldados Profesionalls la Duodécima parte de la Prima de Navidad liquidada con los dltimos haberes percibidos a la fecha fiscal de’ retiro, caso Sontrario si es incluida como partida computable para los oficiales y suboficiales en su asignacién de retiro segiin lo ordenado por el mismo Decreto 4433 de 2004 e su numeral 13.1.8 en desarrollo de la Ley 923 de 2004 Es decir que, Oficiales y Suboficiales de las Fuers Servicio active, gozan de una serle de benetici i Duodécima parte de la Prima de Navidad, los as Militares mientras se encuentran en ‘05, entre ellos el derecho a percibir ta cuales, por medio del Decreto 4433 de ! en servicio activo tienen derecho a percibir la Di { Fecha oc ued® demostrado mediante la Respuesta OFI- 15-8568 MONSGDAGPSAP de fecha 26 de octubre de 2015, oficio que respetuosamente incluyo dente ne estos [areetos de Conclusién, toda vez que, sn ustficacién alguna el Decreto 4433 de oes no les permite la inclusién de dicho rubro en su asignacidn de retiro, En este caso, a TRUJILLO HERNANDEZ IVAN DARIO se le vulnerd el derecho a la igualdad Bor Parte de ta Caja de retiro de las Fuerzas Militares, con la respuesta negativa ante la Peticin de la inclusién de la Duodécima parte de la Prima de navided en va asignacion de retiro. a)" 7.2 PARTE DEMANDADA: En’sus alegatos de conclusién sostuvo: “od ‘ CARENCIA DE FUNDAMENTO JURIDIC PARA SOLICITAR LA INCLUSION DEL sUBSIDIO FAMILIAR, Es preciso sefialar que solamente a Decreto reglamentario 4433 del mi: Profesionales de acceder a una asi partir de la expédicién de ta Ley 923 de 2004 y su smo ato se le dio la oportunidad a los soldados a 'gnacion de retito, modificéndose sustancialmente Ioorsao0 0&

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