INTEGRACIÓN DE RAMAS DE LOS DERECHOS

PUBLICOS

EJE TEMÁTICO DERECHO PENAL I

Por Gaby Cuellar, 2018.

SUB-EJE TEMÁTICO 1: GARANTÍAS CONSTITUCIONALES.TEORÍA DE LA LEY PENAL Y DEL DELITO.

1. principio de legalidad. De reserva. De lesividad. Del nom bis in Idem.
2. validez temporal de la ley penal: principio general (concepto) y principio de excepción
(retroactividad y Ultraactividad)
3. la teoría del delito. Concepto analítico. Categorías de la Estructura del delito. La acción.
Concepto. El tipo penal. Concepto. Tipo objetivo. La imputación objetiva del resultado. Tipo
subjetivo. El dolo. Concepto. Elementos y clases. La Antijuridicidad. Concepto. Causas de
justificación: concepto. Legítima defensa y estado de necesidad. Concepto. Requisitos Y
clases. La culpabilidad. Concepto. Imputabilidad. Requisitos.

INTRODUCCIÓN:
Antes de comenzar a desarrollar cada uno de los puntos exigidos por el programa oficial de la
universidad es necesario hacer algunas consideraciones iniciales con respecto al derecho penal
argentino y su vinculación directa con nuestra Constitución Nacional.

Así, brevemente debemos referirnos al derecho penal como un agente socializador, ya que es
empleado como ultima ratio en materia sancionatoria, esto quiere decir que el derecho penal solo
aplicará sanciones penales, cuando se hayan agotado todas las vías anteriores de resolución de
conflictos, (administrativas, civiles, etc.), además no todas las conductas humanas son sancionadas
con penas, ya que nuestro sistema penal solo selecciona algunas de ellas, a las cuales considera
disvaliosa para la sociedad.

En tal sentido existe un “catálogo” de delitos establecidos en nuestro código penal (parte especial),
y las leyes especiales referidas a delitos específicos, ej: narcotráfico, lavado de dinero, femicidio,
trata de personas, entre otras, que pretenden castigar o evitar conductas que lesionen
determinados bienes jurídicos, que el legislador a determinado previamente.
Por lo expuesto, debemos afirmar que el derecho penal argentino, posee una fuerte vinculación
con nuestra constitución nacional.
Hecho significativo a la hora de analizar las conductas que quedan comprendidas en los tipos
penales, ya que nuestra constitución establece claramente, las garantías, declaraciones y derechos
para todos los habitantes de la nación.

A modo de ejemplo, podemos mencionar que en los últimos años, en los ordenamientos jurídicos
modernos la carta magna se erige como la ley suprema. Limitando y regulando a este sistema de
control social llamado derecho penal. A la hora de regular las normas penales, los legisladores
deberán limitarse (el límite es la letra de la constitución nacional), delimitando además su ámbito de
actuación.

Es importante para el estudiante de derecho penal, comenzar a afianzar ciertos lineamientos que
hacen a su competencia profesional, ya que en los últimos años la corriente doctrinaria y
jurisprudencial argentina comenzó a construir el llamado “modelo constitucional penal”.
Esto debido a que en la última reforma del año 1994, se contempla una integración de la dimensión
antropológica, social, cultural y jurídica del fenómeno penal.

Debido a este cambio de paradigma o enfoque, el modelo penal argentino lo componen los
siguientes preceptos:
1. Los principios generales de la CN, que indican directrices de política criminal, las cuales
inciden directamente en el sistema penal.
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2. Los derechos fundamentales del hombre, consagrados en la CN de 1853, y reforzados con el

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nuevo paradigma de 1994 mencionado anteriormente.

3. Los preceptos constitucionales que expresamente regulan contenidos del sistema penal.
(derecho penal, procesal y penitenciario).
Esta sistematización, no debe entenderse como un proyecto desde fuera de la constitución. Sino
como un proyecto intraconstitucional del derecho penal. Para lo cual se deberán tener atención a
los tratados de derechos humanos enumerados en el art. 75 inc. 22, ya que los mismos poseen
jerarquía constitucional, (jerarquía supra legal, esto es un rango superior a las leyes, pero inferior a
la constitución).

Además, de nuestra constitución nacional se desprende:

 De la Parte Dogmática (1º parte): adopción de la forma representativa, republicana y federal
de gobierno. Principio de igualdad ante la ley. Consagración normativa del sistema
democrático.
 De la Parte Orgánica (2º parte): entre otros, en el art. 75, inc. 22 otorga jerarquía
constitucional a un grupo de tratados en los que se condensan los derechos fundamentales
del ser humano. Los derechos fundamentales del hombre,
 Respeto a la dignidad humana; Respeto a la integridad física, psíquica y moral. - Derecho al
honor y la intimidad, la libertad personal, la igualdad (Art.16), la propiedad privada (Art.17),
los derechos de libre expresión y libertad de prensa, de reunión, asociación, de comerciar, de
profesar libremente el culto, de enseñar y aprender, de libertad gremial y de huelga, etc.
 Derecho al ambiente sano, derechos de los consumidores, derecho a la información
(habeas data) y el habeas corpus (Nuevos art. 41 y 42). - NO deben identificarse con el bien
jurídico propio del derecho penal, su protección no siempre requiere del derecho penal.

Por lo expuesto brevemente hasta aquí podemos hablar de un Derecho Constitucional Penal, que
comprende un conjunto de valores y principios generales que surgen de la constitución nacional, y
de los preceptos afirmados up supra.

Antes de comenzar a desarrollar el primer punto exigido por el programa de la UES21 del 2018, el
alumno debe saber que si bien se exige desarrollar los principios de legalidad, de reserva, de
lesividad y del non bis in ídem, existen otros principios que se desprenden de los preceptos
enunciados anteriormente de acuerdo a nuestro modelo constitucional penal.
Aquí no se desarrollaran todos los principios penales, solo los enumeraremos, y desarrollaremos
únicamente los exigidos por el programa, pero el alumno deberá repasar los mismos ya que forman
parte integral de nuestro sistema penal.

En nuestra introducción, mencionamos esta corriente que pregona un modelo constitucional penal,
de los 3 preceptos, a analizaremos el punto 3, referido a Los preceptos constitucionales que
expresamente regulan contenidos del sistema penal.
Los principios constitucionales que expresamente regulan contenidos del sistema penal:
A. Garantías penales:
1- Exigencia de la ley previa (Art. 18 C.N.);
2- Irretroactividad de la ley penal más severa (Art. 18 C.N.);
3- Retroactividad y ultra actividad de la ley penal más benigna (Art. 9, Convención Americana sobre
Derechos Humanos);
4- Derecho a la tutela judicial efectiva;
5- Prohibición de injerencia en la vida privada (Art. 18 y 19 C.N);
6- Prohibición de prisión por deudas;
7- Derecho de control, por un tribunal de alzada, de las sentencias condenatorias;
8- Derecho del detenido a ser juzgado en un plazo razonable;
9- Respeto del principio del juez natural (Art. 18 C.N.);
10- Consagración del principio de inocencia, mientras no se haya dictado condena;
11- Derecho a un proceso regular (Art. 18 C.N.);
12- Derecho de defensa (Art. 18 C.N.);
13- Establecimiento de la libertad como regla durante la tramitación del proceso penal;
14- Prohibición de detención arbitraria (Art. 18 C.N.);
15- Derecho del inculpado a no ser obligado a declarar contra sí mismo (Art. 18 C.N.);
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16- Derecho a ser indemnizado para el caso de detención ilegal;

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17- Derecho del procesado a estar separado de los condenados;

18-Derecho de los menores a ser juzgados por tribunales especializados y a estar detenidos
separadamente de los adultos;
19- Non bis in ídem (no puede ser juzgado 2 veces por el mismo hecho);
20- Necesidad de la pena;
21- Restricciones a la imposición de la pena de muerte (Art. 18 C.N.);
22- Humanidad de las penas (Art. 18 C.N.);
23- Personalidad de las penas;
24- Readaptación social, como fin de la ejecución de la pena.

B. Normas de carácter excepcional Referidas al funcionamiento de instituciones con

gravitación en el sistema penal:
 Prohibición de iniciativa popular sobre proyectos de ley en materia penal;
 Se prohíbe al presidente de la Nación dictar normas que regulen materia penal, a través de
decretos por razones de necesidad y urgencia (Art. 99, inc. 3 C.N.).

C. Delitos constitucionales
 Compra y venta de personas (Art. 15 C.N.); - Sedición, acto subversivo (Art. 22 C.N.);
 Concesión de poderes tiránicos (Art. 29 C.N.);
 Atentados contra el sistema democrático (Art. 36 C.N.);
 Tortura, y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes, y genocidio.

D. Tratados con jerarquía constitucional:

La ley 24.309 de necesidad de reforma de la Constitución Nacional, temas de tratamiento: los
institutos de integración y tratados internacionales. El art. 75 C.N., reformada en 1994, en su inciso
22 enumera los documentos internacionales incorporados.
1º bloque: Tratados y concordatos en general, a los que otorga jerarquía supralegal (rango superior
a las leyes, pero inferior a la Constitución).
2º Bloque: Formado por los tratados sobre Derechos Humanos, les otorga jerarquía constitucional.
(La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en general; La Convención Americana, en
particular).
El concepto de Derechos Humanos se equipara al de derechos fundamentales o esenciales del
hombre; vinculados a su dignidad de ser humano, son universales.

Lo tratado hasta aquí le sirve al alumno como introducción, antes de comenzar a desarrollar cada
uno de los puntos exigidos por el programa. Esta visión inicial es a modo de conceptualización
general.

PUNTOS EXIGIDOS POR EL PROGRAMA 2018.

1. Principio de legalidad. De reserva. De lesividad. Del non bis in idem.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD:
Es una garantía individual que tiene la ley penal frente al poder del Estado, y se expresa en su
aspecto formal con la máxima romana "NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE” (no hay
crimen y no hay pena sin ley previa).

Está consagrado como garantía penal por la cláusula del Art. 18 de la C.N: Ningún habitante
de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. Establece así la garantía del nullum crimen nullapoena sine praevialegepoenali. Significa
que la configuración de una infracción, por leve que sea, así como su represión, es materia que hace
a la esencia del Poder Legislativo y escapa a la órbita de las facultades ejecutivas y judiciales,
pues nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no
prohíbe. Pero, según el mismo precepto, para que al violador de esa norma se le pueda aplicar
una sanción penal, es preciso además, que al lado de la infracción configurada, exista al
mismo tiempo una sanción destinada para el violador.

CONSECUENCIAS DEL PRINCIPIO:

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 Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garantía de la legalidad implica el

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régimen republicano, que supone la división de los poderes de gobierno, que el Poder
 Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al Ejecutivo ni
al Judicial.
La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepción a esa indelegabilidad, sino que
no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles necesarios
para la ejecución de la ley, no la definición de infracción y la determinación de la pertinente pena.
Art 18 C.N “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí
mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos”

DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD SURGEN DIVERSAS GARANTÍAS, las que también deben exigirse
respecto de la imposición de medidas de seguridad:
 La GARANTÍA CRIMINAL exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley
(nullum crimen sine lege).
 La GARANTÍA PENAL requiere que la ley señale la pena que corresponda al hecho
(nullapoena sine lege).
 La GARANTÍA JURISDICCIONAL O JUDICIAL exige que la existencia del delito y la imposición
de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y según un procedimiento
legalmente establecido.
 La GARANTÍA DE EJECUCIÓN requiere que también la ejecución de la pena se sujete a una
ley que la regule.

Asimismo, la norma jurídica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sanción debe
cumplimentar determinados requisitos:
 EXIGENCIA DE LEY PREVIA que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal
más severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el
momento en que actúa (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su
caso, cuál es su pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de
retroactividad y ultraactividad de la ley penal más benigna (artículo 9º de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos; artículo 15º inciso 1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el artículo 2º del Código Penal).
ARTÍCULO 2º.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicará siempre la más benigna.
Si durante la condena se dictare una ley más benigna, la pena se limitará a la establecida por esa ley.
En todos los casos del presente artículo, los efectos de la nueva ley se operarán de pleno
derecho.
 EXIGENCIA DE LEY ESCRITA con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de
delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su
condición de representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones legislativas
a los poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitución Nacional prohíbe expresamente
dicha delegación (artículo 76º), así como la emisión por parte del Ejecutivo, de
disposiciones de carácter legislativo (artículo 99º, inciso 3, segundo párrafo).

Dos cuestiones se plantean con relación a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer lugar,
la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el Congreso,
implica la posibilidad que tiene este último poder para reglar los pormenores y detalles
necesarios para la ejecución de la ley y, dentro de estos límites, no constituye una excepción
al principio de legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco
(leyes que refieren una pena determinada a un género de infracciones cuyos contenidos
específicos dependen de las disposiciones de otras normas jurídicas) y de los tipos penales
abiertos (en los que sólo una parte del tipo está legalmente descrito, mientras que la otra
parte ha de ser construida por el juez, mediante complementación del tipo penal que se trate).
 EXIGENCIA DE LEY ESTRICTA que impone un cierto grado de precisión de la ley penal
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y excluye la analogía en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el
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postulado de precisión de la ley da lugar al mandato de determinación que exige que la ley
 determine de forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas punibles y las
penas que pueden acarrear. Dicho mandato de determinación plantea
especiales problemas con las medidas de seguridad puesto que es difícil determinar con una
precisión suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duración y características
concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene señalar límites máximos a la
duración de las medidas".
En consecuencia, el principio de legalidad no es sólo una exigencia de seguridad jurídica, sino
también una garantía política.
La regla mencionada adquirió categoría de garantía limitadora de la ley penal, en el derecho
constitucional norteamericano (1776) y en la Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de la Revolución Francesa (1789).
En Argentina se halla consagrado como garantía penal por la Constitución Nacional, la que en su
artículo 18º reza: "Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso…".

PRINCIPIO DE RESERVA PENAL:

El principio de reserva complementa al principio de Legalidad (Art. 19 CN). Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la Ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
Está incluido en la garantía de legalidad de la represión. Presupone que el ámbito de lo
punible debe estar determinado exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al
margen de ese ámbito está reservado como esfera de impunidad, por ilícitos, inmorales o
perjudiciales que sean los hechos cometidos.

Condiciones para su existencia:

 La determinación legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la
definición formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos los presupuestos
legales de la pena como son el disvalor jurídico del hecho definido(su antijuridicidad),
la reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad de su castigo en el caso
concreto ( su punibilidad).
 La determinación legal de las penas correspondientes: no se satisface con la simple
declaración de que el hecho debe ser castigado o que merece una pena, sino que demanda
la determinación concreta de la pena conminada para cada delito. Esto requiere que la
pena esté directamente referida al respectivo hecho delictivo y que esté individualizada
por su especie y medida. Tratándose de penas medibles por razón del tiempo, basta
que la ley señale si es temporal o perpetua. Las penas medibles en razón de su cantidad
deben estar siempre determinadas en su monto.
 La prohibición de la analogía: al poder Judicial le está vedado castigar un hecho por su
analogía con otro que la ley castiga (analogía legal) o por analogía de la necesidad de
protección en el caso concreto (analogía jurídica ).
La analogía legal conduce a la aplicación de la pena determinada por la ley para un
determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo, pero
respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la misma razón para
castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un tren o tranvía, al que los
arrojare contra un ómnibus.
La analogía jurídica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal con el no
tipificado, sino que, en razón de la exigencia de un interés por una razón política se le aplica la pena
correspondiente al tipo delictivo de significación más semejante.
La prohibición de la aplicación, sólo rige cuando perjudica al imputado (analogía in
malampartem ). Tal es la que fundamenta la imposición de la pena o el agravamiento de la situación
del imputado o condenado. Por el contrario, es admisible la analogía in bonampartem, la que
se hace para excluir o minorar la pena o mejorar la situación del interesado.
 Irretroactividad de la ley penal más severa: se refiere a la exigencia de la ley penal previa, ya
que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento en que
actúa (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cuál es su pena.
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PRINCIPIO DE LESIVIDAD:
Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni
perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. (Art. 19 CN).

Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristóteles, (primer párrafo del artículo 19º de la
Constitución Nacional) es la base del derecho penal liberal y tiene como regla esencial
aquella que impide prohibir y castigar una acción humana si no perjudica u ofende los
derechos individuales o sociales de un tercero, la moral o el orden públicos.
Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que, al decir de Luigi
Ferrajoli "es idóneo para justificar la limitación de la esfera de las prohibiciones penales – en
coherencia con la función preventiva de la pena – sólo a las acciones reprobables por sus
efectos lesivos para terceros" y de la separación axiológica entre derecho y moral, la que veta el
castigo de comportamientos meramente inmorales o de estados de ánimo pervertidos, hostiles o
incluso peligrosos, e impone la tolerancia jurídica de toda actitud o comportamiento no lesivo para
terceros.
La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificación utilitarista del derecho penal
como instrumento de tutela y constituye su principal límite axiológico externo.

PRINCIPIO DEL NON BIS IN ÍDEM.

Impide que una persona sea sancionada o castigada dos veces por la misma infracción. Por otra
parte, es un principio procesal en virtud del cual un mismo hecho no puede ser objeto de dos
procesos distintos.
Este principio tiene garantía de rango constitucional a partir de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos y del Pacto de Derechos Civiles y Políticos incorporados a la Constitución
Nacional por el artículo 75º inciso 22.
El primero de los mencionados prohibe que el inculpado absuelto sea procesado de nuevo por el
mismo hecho, mientras que el segundo abarca la doble hipótesis del condenado y del
absuelto, prohibiendo en ambos casos que se proceda a un nuevo juzgamiento y sanción.
En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha entendido que esta garantía
no es sólo para el caso de "cosa juzgada" sino también para el supuesto de pretenderse un
juzgamiento por separado de presuntos delitos resultantes de un único hecho.
Procesalmente a los fines de la aplicación de esta garantía, se requiere la concurrencia de tres
"identidades": persona, causa y objeto.

2. Validez temporal de la ley penal: principio general (concepto) y principio de excepción

retroactividad y ultractividad).

VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL

El principio general:
Concepto: la ley, cualquiera que sea su naturaleza, rige para el futuro. Respecto de la ley penal, este
principio, siempre que sea en beneficio del imputado o condenado, es una garantía constitucional.
"Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso" (C. N, 18).
Con arreglo a esto, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos cometidos desde su
entrada en vigor hasta su derogación por otra ley,
A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la comisión del delito es el de la
conducta del partícipe en él, cualquiera que sea su categoría, pues, entonces y no en el momento
del resultado, estaba sometido a la obligatoriedad de la ley.
Si, antes o después de la condena, la ley penal existente en el momento de la comisión del hecho, es
abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor benignidad consagrado por la
Constitución Nacional, y procede la absolución del acusado o la terminación de la pena.
Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra, se produce una "sucesión de
leyes penales". La cuestión de cuál de las leyes sucesivas es la aplicable se resuelve de acuerdo con
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los criterios de la "ley más severa" y de la "ley más benigna".

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El criterio de la ley más severa funciona para que la nueva ley más gravosa para el imputado no
tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garantía de legalidad. En tanto que el
principio de la ley más severa se limita a impedir que el imputado sea juzgado por una ley más
gravosa posterior a su delito, el principio de la ley más benigna favorece a los imputados y
condenados con la ley que más los beneficia, cualquiera que sea su orden temporal De acuerdo con
el Art. 2o del C.P, si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito es distinta de la que existe al
pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplica siempre la más benigna; y si durante la
condena se dicta una ley más benigna, la pena se limitará a la establecida por esa ley.

PRINCIPIO DE EXCEPCIÓN RETROACTIVIDAD Y ULTRACTIVIDAD.

El Art. 2 del C.P., en su primer párrafo, admite tanto la retroactividad como la ultractividad de la ley
penal más benigna, pero, en el segundo párrafo, en el que cede la cosa juzgada y procede la
revisión de la sentencia, a partir de una condena firme, únicamente admite la retroactividad legal
más benigna, ya que la cosa juzgada cede ante la mayor benignidad de la nueva ley pero triunfa
sobre la mayor severidad de ésta. . Pero la ley aplicable debe ser una de las leyes en juego, y no una
resultante de su combinación. La única excepción está permitida para el cómputo de la prisión
preventiva, para el cual "se observará separadamente la ley más favorable al procesado". La
determinación de la mayor benignidad de una ley es una cuestión sencilla cuando una sola de las
leyes concurrentes establece el beneficio. Deja de serlo si las leyes en juego otorgan en el caso
concreto beneficios diferentes. A falta de una regla sobre el criterio selectivo a seguir, la cuestión
queda a cargo de la interpretación en el caso particular. Los efectos de la ley más benigna, así sean
los de la ultraactividad de la ley derogada o los de la retroactividad de la ley nueva, se operan de
pleno derecho. La ley más benigna debe, por consiguiente, aplicarse de oficio por el juez, quien, sea
que así actúe, es decir, por propia iniciativa, o a pedido de parte, no está limitado a que medie
determinada etapa procesal, como aquella en la que puede fallar sobre el fondo de la causa.

La validez temporal de la ley penal exige determinar cuál es el momento de comisión del delito, a
los fines de establecer cuál era ley vigente en ese momento y en consecuencia la aplicable al caso. A
diferencia de la legislación comparada en nuestro ordenamiento jurídico no se encuentra previsto
de manera expresa dicho criterio, sin embargo la doctrina sostiene que debería tenerse en cuenta:
‫ـ‬ En el caso de tipos de comisión: el momento de ejecución de la acción;
‫ـ‬ En el caso de tipos de omisión, el momento en que debía realizarse la acción omitida.

Sin embargo la determinación del momento de comisión del delito, resulta problemática frente al
caso de un “delito continuado”, es decir el formado con un solo delito a partir de sucesivos hechos
dependientes, idénticos y similares que se extienden en el tiempo; o frente a un “delito
permanente”, el cual no se concluye con la realización del tipo, sino que se mantiene, por la
voluntad delictiva del autor tanto tiempo como subsiste en el estado antijurídico creado por él.
En estos casos determinar cuál es el momento de comisión del delito resulta esencial en el caso de
que, mientras se están cometiendo los hechos se presenta una sucesión de leyes penales.

3. La teoría del delito. Concepto analítico. Categorías de la estructura del delito. La acción.
Concepto. El tipo penal. Concepto. Tipo objetivo. La imputación objetiva del resultado. Tipo
subjetivo. El dolo- concepto, elementos y clases. La antijuridicidad. Concepto. Causas de
justificación: Concepto. Legítima defensa y Estado de Necesidad. Concepto, Requisitos y Clases. La
culpabilidad. Concepto. Imputabilidad, requisitos.

LA TEORÍA DEL DELITO. CONCEPTO ANALÍTICO.

La teoría del delito funciona como un sistema de filtros, de manera tal que sólo cuando
comprobamos que una categoría se encuentra presente pasamos a analizar la próxima. Existen tres
preguntas básicas que debemos hacernos para saber si nos encontramos frente a un delito:
1) ¿El hecho está prohibido por la norma? A ello lo responde la categoría de la tipicidad.
2) Si el hecho se encontraba prohibido por la norma, en las circunstancias en que se realizó, ¿Estaba
autorizado por algún precepto legal? A ello lo responde la categoría antijuridicidad.
3) Si el hecho estaba prohibido por la norma y no se encontraba autorizado por un precepto legal,
el autor, ¿Es responsable de ese hecho? A ello lo responde la culpabilidad.
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De este modo, al constatar que un hecho es típico sólo hemos comprobado que se ha violado la
norma primaria deducida del tipo. Sin embargo, la violación de esa norma primaria: que implica la
realización del tipo; no es suficiente para establecer la ilicitud del comportamiento, porque para
que exista ilicitud se requiere que la realización del tipo no se encuentre jurídicamente autorizada.
El ordenamiento jurídico no sólo contiene normas prohibitivas, sino que también existen permisos
otorgados por el legislador para realizar un hecho típico. Estos permisos se conocen como causas
de justificación.
Resumiendo: Una conducta es típica si con ella se infringe una norma, y será antijurídica si no está
justificada por una causa de justificación.
Una conducta es antijurídica si no existe una causa de justificación que excluya la antijuridicidad del
comportamiento.

LA TEORÍA DEL DELITO EN CUANTO MODELO DE COMPRENSIÓN.

A. CONCEPTO ANALÍTICO.
La teoría del delito representa un concepto analítico que proporciona un método sistematizado en
niveles; a los fines de determinar si una conducta constituye un delito. Por tal motivo; la teoría del
delito va analizando los siguientes elementos, uno tras otro:
- Acción.
- Tipo.
- Antijuridicidad.
- Y Culpabilidad.
La teoría del delito es un sistema categorial clasificatorio y secuencial en el que, peldaño a peldaño,
se van elaborando, a partir del concepto básico de la acción, los diferentes elementos esenciales
comunes a todas las formas de aparición del delito.
Esta teoría, creación de la doctrina, aunque basada en ciertos preceptos legales, no se ocupa de los
elementos o requisitos específicos de un delito en particular, como por ejemplo; el homicidio, robo
o violación; sino de los elementos o condiciones básicas y comunes a todos los delitos.
B. TEORÍAS CIENTÍFICAS QUE LAS SUSTENTAN:
La Escuela Dogmática se caracteriza porque su objeto consiste en sistematizar el derecho penal,
mediante principios que posibiliten su correcta aplicación.
El dogma es la proposición que se asienta como principio innegable de una determinada ciencia. “El
dogma del dogmático es la ley penal que integra el derecho positivo”

 PRIMER TEORIA. POSITIVISMO JURÍDICO O CIENTÍFICO. Desde fines del siglo XIX, el
positivismo dirige su interés al delito regulado por las normas del derecho positivo, excluyendo
toda valoración metajurídica, aplica un método científico-naturalista y experimental, y llevo a
afirmar la existencia de “elementos” comunes en todos los delitos. División del delito en categorías
que pretendían sostener la distinción entre lo Objetivo externo; (acción, tipicidad y antijuridicidad);
y lo subjetivo-interno; la (culpabilidad).
Elaboró la definición del delito partiendo; de LA ACCIÓN CONCEBIDA COMO PURO FENÓMENO
CAUSAL; esto es como abstención o movimiento corporal producto de la voluntad del agente.
EN SINTESIS. EL POSITIVISMO JURÍDICO: es una corriente de pensamiento jurídico; cuya principal
tesis es la separación conceptual de moral y derecho; lo que supone un rechazo a una vinculación
lógica o necesaria entre ambos. Le da igual lo justo o injusto de la aplicación de una norma: el jurista
simplemente se limita a acatar lo dictado por ella misma.

 SEUNDA TEORIA. EL NORMATIVISMO. La concepción del delito del positivismo jurídico; fue
sustituida por la corriente normativa o teleológica.
El normativismo elabora la definición del delito tomando en consideración la finalidad que cada uno
de los elementos que lo estructuran están llamados a cumplir. De esta manera; atiende al
significado material-valorativo de esos elementos; QUE SERÍA LA FUNCIÓN NORMATIVA.
La consecuencia de esta teoría es que ELIMINA LA CLARA SEPARACIÓN QUE LOS ELEMENTOS DE
LA DEFINICIÓN DEL DELITO PRESENTABAN EN LA DEFINICIÓN DEL POSITIVISMO JURÍDICO.
EN SINTESIS. EL NORMATIVISMO: es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que
pretende "desnudarse" de cualquier pensamiento ideológico, y que establece un sistema jurídico
basado en la Jerarquía de normas.
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 TERCERA TEORIA. EL FINALISMO. Esta corriente hace su aparición luego de la Segunda

Guerra Mundial, como consecuencia del régimen nazi, influido por las nuevas direcciones de la
psicología del pensamiento y de la teoría sociológica de MAX WEBER. HANS WELZEL, su fundador,
cuestiona la diferenciación impuesta por el positivismo jurídico entre elementos subjetivos y
objetivos. Rechaza la valoración del sistema neokantiano, afirmando la existencia de categorías
ontológicas que determinan el sentido de la valoración.
EN SINTESIS. LA TEORÍA FINALISTA DEL DELITO: considera que cualquier conducta humana se rige
por una voluntad cuya manifestación exterior no puede dejar de ser tenida en cuenta a la hora de
valorar el hecho delictivo. Este punto de vista pone mayor énfasis en el desvalor de la acción, es
decir, en el reproche sobre el comportamiento del delincuente, sea este intencionado (dolo); o
negligente (culpa).

LAS CATEGORÍAS DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO.

La Definición del Delito con arreglo al derecho positivo:
El hecho; (que es equivalente a la "acción en sentido amplio"; que hablan los autores); es a veces
una actividad; o dicho de otro modo; una acción en sentido estricto; y otras un no hacer; como por
ejemplo la omisión.
La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no sólo se traduce en
movimientos corporales; sino también; en actitudes; por ejemplo: la injuria o la calumnia.

Constituyen ejemplos de no hacer; la omisión de auxilio; la denegación de justicia y el retardo de

ella. De tal manera; en el derecho positivo; al hecho o acción en sentido amplio corresponden como
especies; la acción en sentido estricto y la omisión.
Sólo la acción es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente natural; pues
para estructurarla; basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la omisión; ya que ésta no
es un simple no hacer. Para concebirla es necesario; además de la inactividad; requiere una
exigencia jurídica de hacer lo que no se hizo.

El Código Penal; asienta la responsabilidad delictiva en la posesión por parte del autor de la
conciencia de la criminalidad de su acto; y en su posibilidad de dirigir su acción y de determinarse
con libertad.
Si bien el hecho; la tipicidad; la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los conceptos
estructurantes del ente jurídico denominado delito; a la ley penal no le interesa como objeto
principal el delito en sí; sino el delito como expresión de los presupuestos legales de la procedencia
de la pena; el delito punible; vale decir; el delito que además de sus elementos estructurantes;
admite que se lo castigue en el caso concreto por satisfacer las otras condiciones establecidas por
la ley para que proceda el castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de que el hecho sea
perseguible penalmente.
Con arreglo a lo dicho hasta aquí; el delito; como hecho punible; se puede definir como:
El hecho; que es acción en sentido amplio; DEBE SER: TÍPICO; ANTIJURÍDICO; CULPABLE Y
PUNIBLE.

LA ACCIÓN. Caracterización de su contenido.

A partir de la definición usual de delito; que es; ACCIÓN TÍPICA; ANTIJURÍDICA Y CULPABLE.
Se ha estructurado la teoría del delito; correspondiéndole a cada uno un capítulo.
Así se divide esta teoría general en:
- Acción o conducta;
- Tipicidad;
- Antijuricidad
- Y culpabilidad; (aunque también algunos autores agregan); La Punibilidad.
COMENZAMOS CON CADA UNO DE LOS ELEMENTOS; DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO.

LA ACCIÓN. La conducta humana; (acción u omisión); es la base sobre la cual descansa toda la
estructura del delito. Si no hay acción humana; (si no hay conducta); no hay delito.
Sin embargo; el concepto de acción engloba igualmente el de omisión; en la cual existe una
conducta en la que conscientemente se evita una acción concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teoría del delito; y el eje de la consideración axiológica y
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natural del hecho punible.

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EL CONCEPTO DE ACCIÓN.
Acción humana es el ejercicio de actividad final. La finalidad o el carácter final de la acción se basa
en que el hombre; gracias a su saber causal; puede prever; (dentro de ciertos límites); las
consecuencias posibles de su actividad; ponerse fínes diversos y dirigir su actividad; (conforme a su
plan); a la consecución de estos fínes.

La dirección final de una acción se lleva a cabo en dos etapas:

1. LA PRIMERA TRANSCURRE TOTALMENTE EN LA ESFERA DEL PENSAMIENTO. Empieza con la
anticipación; el proponerse; del fin; que el autor quiere realizar. De ello sigue la selección de los
medios de la acción para la consecución del fin. El autor determina los factores causales que son
requeridos para el logro del mismo.
2. De acuerdo con la anticipación mental del fin; y la elección de los medios; EL ACTOR EFECTÚA SU
ACCIÓN EN EL MUNDO REAL. Pone en movimiento; conforme a su plan; los medios de acción
escogidos con anterioridad; cuyo resultado es el fin. La segunda etapa de la dirección final se lleva a
cabo en el mundo real.
3. LA AUSENCIA DE ACCIÓN.
Puesto que no hay delito sin acción; obviamente cuando no existe acción tampoco hay delito.
Invariablemente ocurre así cuando falta una manifestación exterior; o sea; una modificación
externa.
No obstante; se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho externo; pero respecto del
cual hay una ausencia de voluntad que lo haya dirigido. Para resolverlos se ha establecido; como
criterio general; que no hay acción cuando se puede afirmar que la persona involucrada sólo ha
tomado parte físicamente en el hecho; pero sin intervención de voluntad consciente en la
conducción de dicho proceso causal.

ASÍ ENTONCES; ARRIBAMOS A LA FUERZA IRRESISTIBLE.

El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano; y en el Derecho
común con el nombre de vis PHYSICA ABSOLUTA; O ABLATIVA.
Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al sujeto para moverse; o
para dejarse de mover. Esto es; lo mantiene en el mismo estado en que el sujeto se encontraba en
el momento en que se ve sorprendido por esa VIS PHYSICA.
Este concepto SE CONTRAPONE al concepto de MIEDO INSUPERABLE; importante concepto en el
Derecho penal; y que se denominó; VIS MORALIS.
En este caso; en la VIS MORALIS; el sujeto sí puede moverse físicamente y por tanto posee una
voluntad libre; aunque coartada en el ejercicio de su libertad.
La fuerza física irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero; lo importante es que
produce que una persona actúe sin capacidad de control. Esta fuerza física irresistible debe ser
absoluta; es decir el sujeto no debe tener la posibilidad de actuar de otra forma.
Por ejemplo: se produce un terremoto y las personas que viven en un edificio al llegar a las
escaleras; una resbala y cae sobre otra produciéndole la muerte; en este caso el sujeto que resbaló
actuó con fuerza física irresistible; osea el temblor; por lo que no hay acción. Un caso diferente se
da si fue una persona la que produjo la fuerza física irresistible; pues ésta si responde; por ejemplo:
si A; empuja a B; para que impulse; a C; que se encuentra en el borde de un barco; y
efectivamente C; cae y muere; A; responde por la muerte de C; mientras que B; sólo fue víctima
de una fuerza irresistible; un empujón; producido por A.

El concepto de FUERZA IRRESISTIBLE también ES DE GRAN IMPORTANCIA EN EL DERECHO PENAL;

porque excluye la acción del individuo; ya que quita toda voluntariedad a su conducta. O si
queremos ser más preciso; el individuo que se ve afectado por una VIS PHYSICA; no se da en él una
conducta humana.
Claro está; que si el individuo no ejecuta una acción; puede realizar el hecho típico; antijurídico y
penado en el Derecho positivo; pero no podemos; hablar de comisión de delito: el actor del
"delito"; entendamos ahora como hecho típico; antijurídico y penado: ES INIMPUTABLE.
Así; y repitiendo lo dicho; para que podamos hablar de delito o falta; debe haber una acción; o una
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omisión; y la VIS PHYSICA excluye la misma.

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MOVIMIENTOS REFLEJOS.
No constituyen acción; ya que dichos movimientos no son controlados (o producidos); por la
voluntad de la persona. Ejemplo de movimiento reflejos es: cuando un sujeto efectúa un
movimiento brusco al tocar una conducción eléctrica; producto de lo cual hiere a otra persona.

ESTADOS DE INCONSCIENCIA.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la acción no es plenamente consciente de sus
actos. Si A; se encuentra bajo los efectos de la hipnosis; y mata a B. A no es responsable por la
muerte de B; puesto que no tenía control consciente sobre sus actos.

EL TIPO PENAL O DELICTIVO. CONCEPTO.

Analizada la acción como primer elemento-genérico- o categoría del delito, debemos avanzar en el
análisis de la tipicidad. El tipo penal es la descripción abstracta de la conducta prohibida por la
norma que efectúa el legislador.
El Tipo Penal equivale a → aquello en que el hecho consiste, el supuesto de hecho.
Ejemplo: el matar a otro que describe el art. 79 del CP.
Nuñez enseña que el tipo delictivo no es el hecho punible, sino uno de sus elementos, pues el hecho
punible comprende: el hecho como soporte real del delito y, todos los caracteres que lo convierten
en el presupuesto legal de la aplicación de la pena.

LA TIPICIDAD: es el resultado de un juicio u operación mental llevada a cabo por el intérprete o el

Juez, que permite determinar que la conducta objeto de examen coincide con la descripción
abstracta contenida en la ley penal. Habrá Atipicidad: si realizada dicha operación surge que el
comportamiento en cuestión no se adecua al respectivo tipo delictivo.

Tipo de garantía y tipo sistemático:

Podemos distinguir, teniendo en cuenta el contenido, dos conceptos de tipos:
 Tipo Garantía.
Es el que contiene la totalidad de los presupuestos que condicionan la aplicación de una pena
Esta función del tipo, en sentido amplio, deriva del principio de legalidad, que asegura que sólo los
comportamientos descriptos previamente en la ley penal serán sometidos a castigo.

 Tipo Sistemático.
Es el que describe la conducta prohibida por la norma.
Bacigalupo: este tipo se obtiene mediante una delimitación de sus elementos respecto de los de la
antijuridicidad, por ello, la falta de antijuridicidad no excluye la tipicidad, siendo la tipicidad un
indicio de esta última.
Dentro del tipo sistemático se han encontrado diferentes funciones:
 Indiciaria: el tipo funciona como indicio de la antijuridicidad. Coinciden en ello el positivismo
jurídico, el finalismo y algunos autores funcionalistas.
Quienes afirman el valor indiciario del tipo penal sostienen que hay conductas típicas que no son
antijurídicas porque concurre una causa de justificación.
A esta posición se oponen quienes defienden la teoría de los elementos negativos del tipo, en base
a la cual la tipicidad es la base de la antijuridicidad, lo cual no obsta a que la exigencia de la tipicidad
no baste para la antijuridicidad, ya que requiere además la ausencia de causas de justificación. La
tipicidad es necesaria pero, no es suficiente a la antijuridicidad penal. Del mismo modo que no todo
hecho antijurídico es penalmente típico, no todo hecho penalmente típico es antijurídico.

Así para el positivismo jurídico, el tipo penal es objetivo y descriptivo: es aquello en que el delito
consiste. Es un indicio de la antijuridicidad.
En tanto para el finalismo, el tipo penal es objetivo-subjetivo, es un tipo complejo, es decir es
aquello en que el delito consiste pero con un ―plus, la intención del agente que lo comete. El dolo
y la culpa son analizados ya en el tipo. Por eso autores de corte finalista hablan del ―injusto
personal.
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 Vinculante: resulta imposible prescindir del concepto tipificante.

 Didáctica: la exigencia del tipo implica que los destinatarios de la ley penal deben tener la
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posibilidad de conocer previamente a ejecutar una determinada conducta, si la misma está o

no prohibida y amenazada con una pena. Esta función junto a la pena, sirven para motivar a
 todas los individuos que integran la comunidad a abstenerse de realizar el comportamiento
prohibido. (Prevención general)
 Limitadora: al momento de la sanción de la ley penal, el legislador selecciona de entre un
conjunto de comportamientos antijurídicos aquellas conductas que atentan más
gravemente contra los bienes jurídicos con mayor trascendencia y las sanciona con pena.

El tipo complejo
La construcción del tipo complejo se efectúa mediante la descripción objetiva-subjetiva de la
conducta.
Objetivamente, el tipo es aquello en que el delito consiste, la conducta o la acción descripta por el
verbo-matar, lesionar.
Se excluye así lo que se encuentra situado dentro de la esfera anímica del autor, que corresponde al
tipo subjetivo.

El núcleo del tipo objetivo está constituido por la conducta o la acción descripta por el verbo (matar
por ej.) Pero encontramos además elementos que sirven para describirlo, que lo completan. Así
algunos tipos penales se clasifican:
1. Tipos De Pura Actividad: requieren para su configuración de una mera actividad del agente,
sin esperar ningún tipo de resultado-potencial o efectivo-como la violación de domicilio.
2. Tipos De Resultado: que exigen un resultado en particular, la modificación sensible del
mundo exterior.
Este resultado puede consistir en la lesión a un bien jurídico. Conforme a esto último el tipo de
resultado puede sub clasificarse en:
 Tipo De Lesión: son aquellos en que la conducta debe haber producido la lesión del bien
jurídico mediante el daño, ej., estafa, aborto;
 Tipo De Peligro: que no exige que la conducta haya ocasionado un daño su objeto, pues
es suficiente que el bien jurídicamente protegido haya sido puesto en riesgo de sufrir la
lesión que se quiere evitar. El peligro puede ser concreto-cuando se produce la
posibilidad real y efectiva de lesión al bien jurídico, ej., disparo de arma de fuego; o
abstracto, cuando el tipo se limita a describir un comportamiento que generalmente
representa en sí mismo un peligro para el interés penalmente tutelado ej. Envenenar o
adulterar aguas potables.

La imputación objetiva del resultado.

Inicialmente se afirmaba que un resultado era el producto de una acción cuando ambos estaban
unidos por una relación de causalidad en sentido natural, es decir que la modificación del mundo
exterior le era atribuida a una persona cuando era consecuencia causal y natural de su acción.
En la actualidad esta teoría de la imputación objetiva del resultado se propone reemplazar a la
teoría de la relación de causalidad y explicar cuando un resultado se puede calificar como acción
típica desde un punto de vista objetivo. En consecuencia para esta teoría la imputación requiere
comprobar:
 Si la acción ha creado un peligro jurídicamente desaprobado,
 Si el resultado es producto del mismo peligro.
En consecuencia un resultado solo es objetivamente imputable cuando la acción causante -de ese
resultado-ha creado un riesgo jurídicamente desaprobado que se ha realizado en un resultado
típico.
Así por ejemplo, conducir un automóvil constituye una conducta peligrosa, pero si el autor produce
lesiones corporales a otra sin infringir las normas de tránsito y manteniéndose dentro del ―riesgo o
peligro permitido, el resultado no le será objetivamente imputable. Tampoco le sería objetivamente
imputable un homicidio al comerciante que vende un rifle a un cliente ―aparentemente normal que
luego va y mata a un tercero.

Subjetivamente, el tipo toma en cuenta la actitud subjetiva del autor respecto del bien jurídico y la
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dirección de su voluntad. Así hablamos de:

1. Tipos Dolosos: el sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien jurídico y
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quiere lesionarlo. El autor conoce lo que hace y quiere lo que hace, y

2. Tipos Culposos-el sujeto no pretende lesionar el bien jurídico pero su conducta de descuido
produce su afectación.

DOLO:
El Código NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y voluntad de realización
del tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien jurídico y a pesar
de ello, quiere efectuarlo. El autor debe saber:
 Que realiza el hecho
 Qué hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
 Debe querer realizar el hecho

Está compuesto por DOS elementos:

 La intención de realizar el hecho y
 El conocimiento de su carácter ilícito.

Clases de DOLO:
 Directo: el resultado típico constituye el objetivo del autor. tiene la intención directa de
ejecutarlo (dolo directo)
 Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan unidos de modo
necesario e ineludible con la conducta realizada por el autor.
 Eventual: quien realiza la acción conoce que probablemente se produzca el resultado tipico
y sin embargo no deja de actuar por ello (se requiere que el autor se haya
representado el resultado lesivo como probable y que en su esfera interna lo haya
consentido)
 Específico: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial del delito, un
conocimiento o una intención especial (dolo específico o elemento subjetivo del tipo).
Esta especialización del dolo excluye la imputación del mismo delito a título de culpa o,
cuando consiste en una intención especial, la imputación a título de dolo eventual.

CULPA:
Quien actúa culposamente causa una acción dañosa pero NO tiene intención de realizar el
TIPO penal. Es un comportamiento imprudente, negligente, imperito o inobservante de
reglamentos o deberes cuyo cumplimiento corresponde al autor en el caso concreto. La razón
de ser de la culpa reside en la voluntad contraria a la precaución que el autor está obligado a
observar en determinadas circunstancias para no dañar intereses ajenos.
Modalidad: Según el CP., 4 son las formas en que una persona puede actuar con culpa a
saber:
 IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las circunstancias,
es atrevido, riesgoso o peligroso para las personas o los bienes ajenos.
 NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que, de acuerdo, con las circunstancias
es descuidado Presuponen la posibilidad del autor de prever el resultado delictivo, ya que sin
ella, subjetivamente no existe un deber de precaución.
 IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIÓN: Es una forma de imprudencia o
negligencia en el ejercicio del propio arte o profesión. Es una culpa profesional.
Consiste en la actuación en el propio arte o profesión sin el saber, experiencia o habilidad
mínimos exigibles para su ejercicio beneficioso.
 INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es una
forma de culpa caracterizada porque la precaución exigible está predeterminada por
las normas reguladoras de una actividad o cargo. Ésta solo implica una presunción iuris
tantum de responsabilidad por el resultado delictivo, ya que esta presunción cede ante
prueba en contrario de que la inobservancia fue la causante del hecho.
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Clasificación de los delitos culposos

• De resultado,
• De lesión,
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• De peligro concreto,
• De peligro abstracto,
• De mera actividad,
Los de RESULTADO pueden ser por COMISION o por OMISION IMPROPIA, NO existen en nuestro
derecho penal delitos CUPOSOS por OMISION PROPIA.
Nuestro ordenamiento solo pune TENTATIVAS DOLOSAS, Nunca una TENTATIVA CULPOSA.

LA ANTIJURIDICIDAD. CONCEPTO.
Hemos visto que la teoría del delito funciona como un sistema de filtros, de manera tal que sólo
cuando comprobamos que una categoría se encuentra presente pasamos a analizar la próxima.
La antijuridicidad es nuestro tercer estrato analítico y supone la contradicción del hecho concreto
con el orden jurídico general.
De este modo, al constatar que un hecho es típico sólo hemos comprobado que se ha violado la
norma primaria deducida del tipo. Sin embargo, la violación de esa norma primaria (que implica la
realización del tipo) no es suficiente para establecer la ilicitud del comportamiento, porque para
que exista ilicitud se requiere que la realización del tipo no se encuentre jurídicamente autorizada.
Ello es así, porque el ordenamiento jurídico no sólo contiene normas prohibitivas, sino que también
existen permisos otorgados por el legislador para realizar un hecho típico.
Entonces, y como una primera aproximación, diremos que una conducta es antijurídica si no existe
una causa de justificación que excluya la antijuridicidad del comportamiento. Sin embargo, la
admisión de una causa de justificación no implica afirmar que la conducta deba valorarse
positivamente, sino sólo que la conducta no es desaprobada por el ordenamiento jurídico y que es
aceptada por éste, pero realizar otros juicios de valor sobre el hecho excede los cometidos del
derecho penal. Así, matar en legítima defensa justifica el hecho de matar a otro, pero la muerte de
una persona por otra sigue siendo un acontecimiento que no puede valorarse como algo valioso.

Repasemos lo que las escuelas dogmáticas entendían por antijuridicidad:

 el POSITIVISMO JURÍDICO sostiene que la antijuridicidad es la calidad del hecho que
determina su oposición con el derecho. Es una antijuridicidad netamente objetiva pues se
prescinde de si el agente tuvo o no una intención contraria a la norma.
 en otro orden, el NORMATIVISMO sostiene que la antijuridicidad es un juicio de desvalor
sobre el hecho, donde lo injusto se concibe como infracción a la "norma de valoración" del
hecho objetivo. Recordemos que el normativismo, otorgó contenidos materiales a cada una
de las categorías de la estructura delictiva. En consecuencia el hehco es contrario a una
norma socialmente reprochable.
 en tanto, para el FINALISMO, se introduce aquí su teoría del injusto personal. No alcanza con
que el hecho sea contrario a l orden jurídico, sino que es necesario ―lo injusto de ese hecho
que se determina por el fin que el autor asignó al hecho, la actitud en que lo cometió, los
deberes que lo obligaban a este respeto.
 por último, el FUNCIONALISMO MODERADO sostiene que la antijuridicidad es el ámbito de
las soluciones sociales de los conflictos, el campo en el que chocan los intereses individuales
opuestos, o las exigencias sociales con las necesidades del individuo. Se trata siempre de la
regulación de intereses contradictorios en que se enfrentan diariamente los intereses de los
individuos entre sí, o de los individuos y la sociedad.

CAUSAS DE JUSTIFICACION:
Concepto: Cuando se admite que en el sistema del derecho positivo, la tipicidad del hecho no
determina su antijuridicidad, sino que es un indicio de ella, se acepta también que, en determinadas
circunstancias, el derecho positivo no confirma ese indicio. Esas circunstancias, que respecto del
valor indiciario de la tipicidad del hecho funcionan como excepciones a la regla, son las llamadas
causas de justificación o permisos concebidos para cometer en determinadas circunstancias un
hecho penalmente típico. Las causas de justificación no son causas negativas del tipo penal, sino de
su valor indiciario.
Sustancialmente, las causas de justificación obedecen al principio de que, en el conflicto entre dos
bienes jurídicos, debe salvarse el preponderante para el derecho positivo. Esa preponderancia debe
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extraerse teniéndose en cuenta el orden jerárquico de las leyes (C.N., 31), mediante la
interpretación coordinada de las reglas legales aplicables al caso, extraídas de la totalidad del
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derecho positivo.
Rechazada la idea de que la antijuridicidad tiene una materia o contenido supralegal, tampoco
puede admitirse la existencia de causas de justificación de esa índole
El rechazo de las causas de justificación supralegales no significa, sin embargo, que el derecho
positivo únicamente admita las causas de justificación mencionadas expresamente por la ley penal.
Todas las causas de justificación reguladas en la Parte General y en la Parte especial del Código
penal, tienen su fundamento en la protección del bien jurídicamente preponderante. El Código
penal no prevé, en cambio, casos de justificación por ausencia de interés del ofendido.
Los efectos de las causas de justificación se extienden en razón del principio de la unidad de lo
antijurídico y exceden el ámbito penal. El efecto penal de las causas de justificación es la impunidad
del hecho. Salvo el enriquecimiento sin causa, también excluyen la responsabilidad civil.

ESTADO DE NECESIDAD: REQUISITOS.

Situación en que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar otro mayor
inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extraño. Su fundamento reside en la
preponderancia del bien jurídicamente más valioso que representa el mal menor.
Mal es el daño causado a un interés individual o social protegido jurídicamente (bien jurídico).
Puede ser un bien individual, como la vida, la integridad física, la libertad, el honor, la propiedad,
propios o ajenos; o pueden ser bienes de índole social como son la salud y la seguridad públicas o el
orden constitucional y la seguridad de la Nación.
Puede ser un delito doloso o culposo, pues es posible que debido a su comportamiento culposo, el
autor, para no causar un mal mayor, deba optar por otro menor.
La mayor entidad del mal, y así la determinación del bien menos valioso, no depende
exclusivamente de la calidad de los bienes en juego, sino, también, de la calidad del daño evitado al
bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciación de ambas calidades debe asignarse
de conformidad con las norma s de cultura social propias de cada tiempo y lugar y las circunstancias
de cada caso.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal es inminente si
está por suceder prontamente. Esto no sólo exige que el peligro de que se realice el mal sea
efectivo, sino, también, que se presente como de realización inmediata.
La ley, mediante la fórmula "por evitar..." exige que el autor obre movido por la necesidad de
impedir el mal mayor. Si alguien, al realizar un hecho penalmente típico (la destrucción de una
vidriera), casualmente evita un mal mayor (la asfixia del morador), no comete un daño justificado. El
autor es extraño al mal mayor, si éste no es atribuible a su intención. Pero, además de serle extraño
ese mal, el autor no debe estar jurídicamente obligado a soportarlo

CLASES:
1. Legítima Defensa: Requisitos:
Es un caso especial de estado de necesidad. Su justificación reside en la prevalecencia de interés por
la protección del bien del agredido respecto del interés por la protección del bien del agresor,
lesionado por aquél o por el tercero que lo defiende. A diferencia de lo que sucede en el estado de
necesidad, aquí la justificación no encuentra su fundamento en el mayor valor del bien resguardado
en relación al sacrificado, sino en la injusticia de la agresión del titular de este último.
Siempre que haya racionalidad en el medio defensivo empleado por el agredido y que éste no haya
provocado suficientemente la agresión, resulta justificado el sacrificio de un bien de mayor valor
que el defendido. La legítima defensa puede ser de la propia persona o de los derechos propios, o
de la persona de un tercero o sus derechos. La primera puede ser presumida.

2. Defensa propia:
El que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un medio racionalmente necesario
par a impedir o repeler una agresión ilegítima y sin que medie provocación suficiente por su parte,
le ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del agresor.

El presupuesto de la defensa propia es que exista una agresión ilegítima. La agresión es un ataque
actual o inminente de una persona a la persona o derechos ajenos. Ese ataque existe cuando la
conducta de una persona crea un peligro de menoscabo para la persona o derechos de otra. Este
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peligro también puede consistir en la amenaza de prosecución de un daño ya comenzado. Si el daño

está concluido, el ataque no será actual ni inminente.
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La agresión tiene naturaleza objetiva, en el sentido de que la constituye el comportamiento externo

de su agente, sin consideración a su culpabilidad, motivos o fines. Así, es una agresión el ataque de
un inimputable, o el de la persona que obra por error o para gastar una broma. Lo esencial es que,
concurriendo el peligro, el agredido se encuentra frente a la situación material que tiene derecho a
repeler.
La agresión es ilegítima si el agresor ha obrado sin derecho. La regla es la ilegitimidad de la
agresión. La excepción concurre cuando el proceder del sujeto activo está autorizado por significar
el ejercicio de un cargo público o de autoridad (paternal, disciplinaria) o de su derecho (por
ejemplo, el de retención).
Los bienes defendibles son, además de la vida y la integridad física, todos los intereses que el
derecho positivo le reconoce al individuo, sean personalísimos, como su honor, su libertad, su
honestidad; sean derecho patrimoniales o de familia .El medio defensivo, que no es el instrumento
empleado, sino la conducta defensiva usada, es racionalmente necesario para impedir o repeler la
agresión, si su empleo es oportuno y guarda proporción con la agresión. El empleo del medio es
oportuno si se usa para impedir la agresión inminente, o para repeler la agresión actual. El medio
empleado guarda proporción con la agresión, si, con arreglo a las circunstancias y al valor de los
bienes en juego, su uso implica un "empleo adecuado de los elementos de la defensa de que se
dispone con relación al ataque, inminente o en curso. La notoria desproporción de los bienes en
juego vuelve irracional la defensa del de menor valor.
No basta que el que se defiende haya provocado la agresión para que se excluya la legitimidad de
su defensa. Es preciso que la haya provocado suficientemente, esto es, que su conducta, sin llegar a
constituir una agresión que legitime la agresión del provocado, represente un motivo suficiente
para causarla.

3. Defensa propia presumida:

Se presume, iuris tantum que concurren las circunstancias constitutivas de la defensa propia:
a) respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura de los cercados,
paredes o entradas de su casa, o de su departamento habitado o de sus dependencias; y
b) respecto de aquel que encontrare un extraño adentro de su hogar, siempre que haya resistencia.
4. Defensa de un tercero:
Existe legítima defensa de la persona o derechos de otro, si éste es objeto de una agresión ilegítima
y el autor emplea un medio racionalmente necesario para impedirla o repelerla, siempre que el
agredido no hay provocado suficientemente la agresión o, en caso contrario, que no haya
participado en ella el tercero defensor.
La defensa del tercero, en su persona o derechos, que pueden ser los de una persona física o ideal
reside esencialmente, a la par que en la ilegitimidad de la agresión y racionalidad de la defensa, en la
no participación del defensor en un acto de provocación suficiente por parte del ofendido.
La participación puede ser moral (instigación) o material, y principal o accesoria.

LA CULPABILIDAD. CONCEPTO.
La culpabilidad es la actitud anímica jurídicamente reprochable del autor respecto de la
consumación de un hecho penalmente típico y antijurídico.
Éste Reproche se funda en:
 En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del derecho
penal (imputabilidad);
 En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de hacerlo
(dolo) o en su falta de precaución (culpa);
 En su libertad de decisión (inexistencia de coacción) .
CAPACIDAD DE CULPABILIDAD: IMPUTABILIDAD. CONCEPTO.

IMPUTABILIDAD: Es la capacidad para ser penalmente culpable.

Esta capacidad presupone: madurez; salud mental y conciencia; en una medida que habiliten
al autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones (Artículo; 34 inc.1º
CP). Es un criterio bio-psicológico.
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese momento no es el del
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resultado; sino el del comportamiento delictivo.

Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al producirse el resultado
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delictivo estaba en estado de inimputabilidad; responde penalmente sí; en el momento del

comportamiento; activo u omisivo; gozaba de capacidad.
La imputabilidad no presupone sólo que el autor del delito goce de salud mental y de conciencia;
sino que demanda que las posea en una medida tal que; en el momento del hecho; tenga la
posibilidad de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a comprender que la ley penal
castiga al acto; sino que se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y comprender el
significado social de ello: la criminalidad del acto alude a su dañosidad para un interés ajeno;
individual o general; por implicar una indebida interferencia violenta; fraudulenta; arbitraria;
intemperante o negligente con relación a un tercero o a la comunidad.

La posibilidad de comprender la criminalidad del acto en el momento del hecho; no basta

para que el autor sea imputable o capaz penalmente. Para ello; es necesario; además que en
ese momento el autor tenga la posibilidad de dirigir sus acciones; es decir; que el autor; al
cometer el hecho; debe tener posibilidad de gobernar su conducta con arreglo al sentido de
su comprensión del acto que ejecuta.
Si esto sucede; el autor es inimputable aunque haya comprendido la criminalidad del acto.
Esta falla del elemento volitivo; sin defecto del intelectual; suele producirse en los individuos
inconscientes por embriaguez y en aquellos que; como los afectados por psicopatías; neurosis o
perturbaciones impulsivas; están totalmente dominados por un estímulo morboso hacia el delito.

IMPUTABILIDAD, REQUISITOS.
CAPACIDAD DE CULPABILIDAD: Dos son las condiciones de la culpabilidad o atribuibilidad personal:
1. LA INFRACCIÓN PERSONAL DE UNA NORMA PENAL. Que a su vez requiere:
 Capacidad personal de evitar la conducta penal que puede faltar por causas de
inimputabilidad.
 Posibilidad de conocer la antijuridicidad.
2. LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL SUJETO.

Según Núñez la imputabilidad es la capacidad de ser penalmente culpable. Esa capacidad

presupone madurez, salud mental y conciencia, en una medida que habiliten al autor para
comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.

Fórmula del código penal argentino:

Nuestro código adopta el método mixto: biológico-psicológico (Art. 34 inc. 1º del CP). Para que
pueda decirse que el sujeto es ―inculpable (es decir, que carece de culpabilidad) se exige:
1. Un Presupuesto Biológico:
 Insuficiencia de sus facultades mentales o
 Alteraciones morbosas de sus facultades mentales o
 Estado de inconciencia (que la conciencia esté de alguna forma alterada, pero que no sea
eliminada debido a que si esto ocurre no puede decirse que hubo ―acción).
2. Que El Presupuesto Biológico Incida Sobre El ―Psicológico, impidiendo al autor en el
momento del hecho la comprensión de la criminalidad del acto o la dirección de sus
acciones.

A. Presupuestos biológicos.
1) Madurez mental: es el desenvolvimiento intelectual y volitivo suficiente para comprender la
criminalidad del acto ejecutado y dirigir las propias acciones. Esta establecida en la Ley 22.278 (Art.
1). Establece distintas categorías:
 Menor de dieciséis años, es considerado -sin admitir prueba en contrario- inimputable.
 Menor de entre 16 y 18 años: es considerado inimputable con relación a delitos de acción
privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no exceda de dos años, con multa
o con inhabilitación.
 Mayor de 18 años: es considerado imputable.
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2) Salud mental: el autor goza de salud mental cuando no se encuentra afectado por ninguno de los
estados mencionados en los a, b y c del ―presupuesto biológico. Esta falta de salud mental le
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impide al sujeto comprender la criminalidad del acto y la posibilidad de dirigir sus acciones.
Supuestos:
  Insuficiencia de las facultades mentales: es entendida como una deficiencia mental u
oligofrenia que impide el desarrollo de esas facultades (imbecilidad, debilidad mental, etc.).
Núñez la explica como la detención, preferentemente intelectual, del desarrollo psíquico del
individuo.
 Alteración morbosa de las facultades: comprende las enfermedades de la mente que alteran
o transforman las facultades –mentales- ya desarrolladas por el sujeto. Abarca todo tipo de
perturbaciones patológicas de la vida mental.
 Conciencia: señala Núñez que la conciencia, como característica de la capacidad delictiva, es
la cualidad psicológica que tiene el individuo de conocer y valorar sus propios estados, ideas,
sentimientos, voliciones, etc., o algo exterior. Según este autor el ―estado de inconciencia
constituye una causa de inimputabilidad, si alcanza el efecto psicológico a que se refiere el
inciso 1º del Art. 34, y no se refiere a la exclusión de la conciencia por enfermedad mental,
sino a la producida por una causa fisiológica (Ej. sueño, estado hipnótico, estados afectivos
profundos, etc.). Señala que el estado de inconsciencia no debe ser imputable al autor que lo
padece.
Si el autor llegó al estado de inconsciencia adrede, su responsabilidad penal se analiza en los límites
de la actio libera in causa. Según esta teoría el autor que al realizar la conducta o al producirse el
resultado delictivo estaba en estado de inimputabilidad responde penalmente si en el momento
previo a su comportamiento gozaba de capacidad de culpabilidad.

B. Presupuestos psicológicos.
1. Capacidad de comprensión de la criminalidad. Según Núñez la imputabilidad no solo presupone
que el autor del delito goza de salud mental y de conciencia, sino que además requiere que las
posea en una medida tal que, en el momento del hecho, tenga la posibilidad de comprender la
criminalidad del acto y dirigir sus acciones (presupuesto mixto bio- psicológico).
La imposibilidad de comprender la criminalidad del acto sólo concurre cuando el autor que sufre
alteración morbosa de sus facultades mentales o estado de inconsciencia, aún tiene posibilidad de
contactar con la norma. Este contacto no será causa suficiente para motivar al autor en la norma
(carece de eficiencia a tal efecto), debido –justamente- a falta de normalidad en sus capacidades
psíquicas que provocan una deficiente comprensión de la ilicitud del hecho.

2. Posibilidad de dirección de la conducta. La presencia de las alteraciones morbosas de las

facultades mentales o estado de inconsciencia, provoca la imposibilidad del sujeto de dirigir sus
acciones. El autor en circunstancias –normales- podría haber sido motivado a los fines de no
infringir la norma, pero cuando concurren estos supuestos los procesos de motivación impactan en
él de forma anormal, distorsionando o deformando su voluntad.

SUB-EJE TEMÁTICO 2: FORMAS AMPLIADAS DE RESPONSABILIDAD.

1. El iter criminis. Concepto. La tentativa punible. Elementos constitutivos. La pena de la
tentativa. El desistimiento voluntario.
2. Participación. Concepto. El autor: Concepto. Coautoría. Concepto. Requisitos subjetivos y
objetivos. Autoría mediata. Concepto. Participación en sentido restringido. Formas de
complicidad. Complicidad necesaria. Complicidad no necesaria. Criterios de distinción.
3. Concurso de delitos. Concepto.Concurso ideal de delitos: Concepto y penalidad. Delito
continuado: Concepto, requisitos, consecuencias jurídicas. Concurso real de delitos:
Concepto. Punición. Punibilidad.
4. Distintas clases de acciones: La acción pública. La acción privada.

2.1-el iter criminis. La tentativa punible. Elementos constitutivos. La pena de la tentativa. El

desistimiento voluntario.
El ITER CRIMINIS
La realización del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad criminales hasta la
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consumación del delito (iter criminis o camino del delito).

El principio cogitationis poenam nemo patitur no alude al límite mínimo de la imputación delictiva,
Página

sino a un tramo de la gestación del delito que, por regla, las leyes no castigan. Pero, además del
pensamiento delictivo existe otro tramo en el camino de la realización del delito, que también por
regla, es impune delictivamente. Es lo que constituye la preparación del delito (actos
preparatorios).
Estos actos no implican ejecución del delito, que es lo punible, sino que son actos que en sí mismos
no son idóneos para realizarlo, y mediante los cuales el agente se limita a disponer lo conveniente
para llevar a cabo su ejecución. Por consiguiente, tales actos no entrañan un inequívoco peligro
inmediato para el bien que protege la pena respectiva.

LA TENTATIVA PUNIBLE. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS.

La tentativa es un instituto que debe ser estudiado a la luz del principio de lesividad. Bien sabemos
que son punibles aquellas conductas que lesionan efectivamente un bien jurídico protegido por el
derecho penal.
Sin lugar a dudas dentro de éstas está la consumación, pero también resultan punibles los actos de
ejecución delictivos que no impliquen consumación pero que ponen al bien jurídico protegido en un
peligro real e inminente de daño-tentativa-.
El código penal define a la tentativa en el art., 42:

ARTÍCULO 42. “El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecución, pero no lo
consuma por circunstancias ajenas a su voluntad”.

De este art., se desprende que los elementos constitutivos de la tentativa son tres:
1. Elemento subjetivo: o fin del autor de cometer un delito determinado. De ahí que no es posible la
tentativa culposa.
2. Elemento objetivo: o comienzo de ejecución del delito que señala el límite entre lo punible y lo
que no lo es. Ahora bien ¿cuándo hay comienzo de ejecución?. Se han desarrollado al respecto
distintas teorías:
 Teoría De La Univocidad: hay comienzo de la ejecución con cualquier acto que demuestra de
manera unívoca la intención del agente de cometer el delito.
 Teoría Formal-Objetiva: hay comienzo de ejecución cuando se comienza a ejecutar la acción
típica, ej., se comienza a matar disparando el arma o lanzando la puñalada.
 Teoría Subjetiva-Objetiva: amplía la anterior entendiendo que hay comienzo de ejecución
cuando no solo se comienza con la ejecución de la acción típica sino que los
comportamientos del autor demuestran su finalidad de cometer el delito.
 Teoría Individual-Objetiva: para determinar cuando existe comienzo de ejecución se debe
estar al plan concreto del autor valorado objetivamente de modo de determinar desde
cuando el bien jurídico es puesto en peligro.
3. Falta de consumación por circunstancias ajenas a la voluntad del autor: Es decir la interrupción
involuntaria del proceso ejecutivo del delito antes de su consumación. Son ajenas a la voluntad del
autor todas aquellas circunstancias que lo obliguen a abandonar la ejecución, ej la resistencia de la
víctima, el disparo de una alarma, la impotencia, el error de cálculo. Será ajena a la voluntad del
autor, toda causa o circunstancia que se le presente a éste como obstáculo que le impide lograr su
finalidad criminal. Tales circunstancias deben ser sobrevinientes, de manera que el bien haya sido
puesto en peligro real, de lo contrario se trataría d un delito imposible.

LA PENA DE LA TENTATIVA.
La falta de consumación del delito, y la consecuente ausencia de resultado lesivo, determinan la
reducción de la pena que surge del art., 44 del CP.

ARTÍCULO 44. La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito, se disminuirá de
un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de quince a veinte años.
Si la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será prisión de diez a quince años.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá reducírsela al mínimo legal o
eximirse de ella, según el grado de peligrosidad revelada por el delincuente.
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Dice la doctrina que la fórmula del Código es poco feliz pues, el juez debe realizar en abstracto una
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operación mental determinando la pena que aplicaría – determinando mínimo y máximo-conforme

a las circunstancias y que eventualmente correspondería si el delito se hubiese consumado, para así
luego determinar la pena de la tentativa, disminuyendo un tercio como mínimo y la mitad como
máximo.
Otro sector dice que en realidad el art., 44 estable en abstracto la pena de la tentativa la que estaría
representada entre el mínimo de la pena del delito disminuida en un tercio, y el máximo disminuida
en la mitad, así por ej., si un delito está reprimido con prisión de 6 a 12 años la pena de la tentativa
podrá ir de 4 a 6 años de prisión porque 4 es la tercera parte de 6 y 6 la mitad de 12.
La ausencia de acuerdo al respecto hace que muchas veces los jueces no puedan justificar sus
decisiones sobre la base de la norma jurídica.

EL DESISTIMIENTO VOLUNTARIO
ARTICULO 43. El autor de tentativa no estará sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente del
delito.
La doctrina coincide que para que exista desistimiento voluntario, objetivamente, debe existir un
comienzo de ejecución con finalidad delictiva, ya que se desiste de la tentativa. Puede desistir en
cualquier momento anterior a la consumación. Y subjetivamente tal desistimiento debe obedecer a
la propia decisión del agente, no coacta u obligada, de abandonar la idea de ejecutarlo pese a la
posibilidad real de llevarlo a cabo.
No se considera desistimiento si se aplaza el plan delictivo para un futuro, porque solo se desiste en
este caso de la ocasión de cometerlo; tampoco es desistimiento si descubre la imposibilidad de
consumar el delito.
La razón de política criminal que da fundamento a este beneficio, redunda en un estímulo o premio,
que desaliente al autor y que cambie de actitud.
2.2-Participación. Concepto. El Autor: Concepto. Coautoría:
Concepto. Requisitos Subjetivos Y Objetivos. Autoría Mediata:
Concepto. Participación En Sentido Restringuido. Formas De
Complicidad. Complicidad Necesaria. Complicidad No Necesaria.
Criterios De Distinción.

PARTICIPACIÓN CRIMINAL: UNIDAD Y PLURALIDAD DELICTIVA

Existe participación criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de
comisión del mismo hecho delictivo; en ayuda recíproca o unilateral.
La participación gira alrededor de un hecho común a todos los partícipes en el delito.
Por esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal; pues se refiere al hecho
ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho común puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de
acción o en los de omisión; en los delitos dolosos y en los culposos; también es posible la
participación en los delitos preterintencionales.

AUTOR:
AUTORÍA DIRECTA O INDIVIDUAL. Es el que realiza el tipo ejecutando por sí mismo la acción típica;
es el que comete por sí mismo el hecho punible. Alude al dominio del hecho; es quien dirige la
totalidad del suceso a un fin determinado.
COAUTOR.
HABRÁ COAUTORÍA. Cuando varias personas; de común acuerdo; toman parte en la fase ejecutiva
de la realización del tipo; codominando el hecho entre todos dominio funcional del hecho; división
del trabajo;.
En la coautoría rige el principio de imputación recíproca; a cada uno de los coautores se le imputa la
totalidad del hecho con independencia de la concreta aportación de cada uno.
Requisitos:
La decisión conjunta;
El condominio del hecho;
El aporte realizado en fase ejecutiva;
En sintesis: es coautor quien ha ejercido una función; prestado un aporte; o contribuido con una cosa
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o actividad necesaria; difícil de remplazar.

Página

AUTORIA MEDIATA. CONCEPTO.

No debe confundirse autoría mediata con coautoría. En la primera, hay un solo autor, a pesar de
que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando un sujeto realiza el tipo
utilizando a otro como ―instrumento que será quién lo ejecutará.
La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva,
ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se encuentra dominada
por fuerza física o moral.
Si la autoría mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, actúa
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autoría mediata de la instigación, que
requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su decisión
consciente y libre.
La autoría mediata exige, por último, que en el autor concurran las características personales
típicas. Así, en él y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las calidades especiales
del autor.
La autoría mediata no puede darse en los delitos que sólo pueden perpetrarse personalmente por
el autor (delitos de propia mano).

AUTOR MEDIATO; INSTIGADOR: "es aquel que solamente se sirve de otro como instrumento para
la realización del delito."
Es el caso en el que el sujeto, dominando el hecho y teniendo todas las características especiales de
la autoría, se sirve de otro para la ejecución de la acción típica. Hay una subordinación del
instrumento al autor mediato.

PARTICIPACIÓN EN SENTIDO RESTRINGUIDO.

Formas De Complicidad. Complicidad Necesaria O Primaria. Complicidad No Necesaria O
Secundaria. Criterios De Distinción. Principio Determinador De La Calidad De Partícipe.

El cómplice, es el que "ayuda" o "coopera" en la comisión del hecho delictivo.

Para el Código penal son partícipes en el delito los que han hecho aportes para su comisión, sea
tomando parte en la ejecución, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha
adoptado así el principio causal como punto de partida para determinar el ámbito de la
participación criminal.
Los partícipes colaboran en un hecho ajeno. Por lo tanto la participación alcanza a los cómplices y al
instigador porque sus acciones contribuyen a la realización del delito por el autor pero no son
acciones típicas en sí mismas.

Aunque no existe consenso la doctrina ha elaborado principios comunes a la participación:

 Comienzo de ejecución: ningún acto de participación es punible si el autor no ha comenzado
la ejecución del delito.
 La pena del partícipe se fija en relación con la parte del proceso ejecutivo cumplida por el
autor.
 Comenzar un acto de participación sin consumarlo-tentativa- no es punible.

Categorías de partícipes y penas aplicables:

Sobre la base de un concepto restrictivo de la autoría, el Código penal distingue:
 Cómplice primario: “los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperación sin los
cuales el hecho no habría podido cometerse” (art. 45, primera disposición, segundo
supuesto).
El auxilio y la cooperación son contribuciones prestadas al ejecutor del delito para que éste se
realice.
 Cómplices necesarios: “los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y
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los que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46).
A pesar de la diferenciación conceptual, el artículo 45 somete a la misma pena (la "establecida par a
el delito") a los autores, cómplices necesarios e instigadores.
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COMPLICE NECESARIO: "aquel partícipe delictivo sin cuyo auxilio o cooperación, el hecho no se
podría haber verificado de la manera en que se verificó".
Sólo los cómplices no necesarios están sometidos a penas menores, según nuestro código:

COMPLICE NO NECESARIO: "los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y
los que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo".
Art. 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y los que presten una
ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, serán reprimidos con la pena
correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusión perpetua,
se aplicara reclusión de quince a veinte años y si fuere de prisión perpetua, se aplicara prisión de
diez a quince años.

INSTIGACIÓN.
Es instigador el que determina directamente a otro a cometer el delito (art., 45 in fine) es el
inductor.
La instigación es solo compatible con el dolo directo.
Para la configuración de la instigación prevista en el art. 45, es necesario que el inducido consume o
tiente el delito

2.3-CONCURSO DE DELITOS.
Concepto. Concurso Ideal De Delitos: Concepto Y Penalidad. Delito Continuado: Concepto,
Requisitos, Consecuencias Jurídicas. Concurso Real De Delitos: Concepto. Punición. Punibilidad.
Unidad Y Pluralidad Delictiva.

Hasta el momento hemos estudiado el delito y su unidad delictiva, esto es el caso de un sujeto que
ejecuta un hecho penalmente típico y antijurídico quien resulta culpable por tener capacidad de
culpabilidad y haber actuado de modo reprochable.

El caso se hace complejo en los casos de pluralidad de delitos.

CONCURSO IDEAL DE DELITOS. CONCEPTO Y PENALIDAD.
El concurso ideal o formal de delitos encuentra su base legal en el art., 54 CP:
―cuando un hecho cayere bajo más de una sanción penal se aplicará solamente la que fijare pena
mayor.
Sanción penal no significa de manera redundante pena sino precepto o ley que la impone, vale decir
el tipo penal y la pena respectiva. Es decir que a un hecho se le atribuyen varias calificaciones
penales. Por lo tanto los dos componentes del concurso ideal son:
 la realización de un hecho único,
 la pluralidad de tipos delictivos en los que encuadra.

La fórmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, se está refiriendo a un
hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del Código penal (Parte especial).
Implica que una unidad material (el hecho único) constituye formal o idealmente más de un delito
porque cae bajo más de una sanción penal, es decir, bajo más de una definición represiva.
El concurso ideal no es otra cosa que una cuestión de doble tipicidad de un hecho naturalmente
único. La razón de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o
dejado de hacer, que ya cae como tal en una sanción penal, debido a una circunstancia de modo,
lugar, tiempo, etc., también cae bajo otra sanción penal. El pariente de una menor que la accede
carnalmente, supuesto que el incesto esté castigado, incurre por su conducta carnal en la sanción
del estupro, pero por la circunstancia de ser pariente de la víctima, también cae bajo la sanción del
incesto. En fin, situaciones, en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin
multiplicar materialmente la conducta del autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.

Pena aplicable:
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El Código penal, aquí sigue el principio de la absorción, unifica la pena en la pena mayor conminada
para el hecho por la ley.
Página

La mayoría de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (Art. 5 y 57 CP).

 A. Si las penas de los distintos tipos delictivos son de la misma naturaleza. Ej: dos tipos penales
reprimidos con prisión,
 es mayor la pena cuyo máximo es mayor.
 si los máximos son iguales, la mayoría de la pena se determina por el mínimo mayor.
 Si los máximos y los mínimos son iguales pena mayor es la que establece una pena conjunta
(prisión e inhabilitación por ej).
B. Si las penas son de distinta naturaleza, pena mayor será la de naturaleza más grave
(reclusión, prisión multa e inhabilitación).

DELITO CONTINUADO CONCEPTO. REQUISITOS. CONSECUENCIAS JURÍDICAS.

También existe unidad delictiva en el delito continuado porque la pluralidad de conductas típicas
configura una unidad jurídica al encuadrar en un solo tipo penal.
En el delito continuado el sujeto realiza concomitantemente o sucesivamente varias infracciones
entre las cuales existe homogeneidad (varios hechos dependientes entre sí) por lo que
jurídicamente se las computa como una sola.
La propuesta de la continuidad permitió sostener que cuando se habían cometido más de dos
hurtos por el mismo autor bajo determinadas condiciones de lugar, tiempo y finalidad se debía
interpretar como un solo hecho.

Si bien no está expresamente definido en nuestro derecho positivo la existencia del delito
continuado ha sido reconocida por el art. 63 CP, bajo la denominación de “delito continuo”
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por la
pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que legalmente
no puede caer nada más que en la sanción legal a la que se adecúa cada uno de ellos, es lo que en el
Código Penal, se debe calificar como un delito continuado.

En tanto que en el concurso real de delitos la imputación delictiva es plural fáctica y legalmente y en
el concurso ideal es fácticamente única y legalmente plural, en el delito continuado esa imputación
es fácticamente plural pero legalmente única.

Elementos
1. pluralidad de hechos;
2. la dependencia de los hechos entre sí, y
3. su sometimiento a una misma sanción legal.

1. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o más hechos discontinuos,
incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongación discontinua de la conducta delictiva
diferencia el delito continuado del delito permanente, que consiste en una conducta
delictiva continua.
2. Dependencia de los hechos entre sí. Que el agente vincule subjetivamente los distintos
hechos mediante la unidad de su resolución, designio, propósito, intención, voluntad, ánimo
o conciencia delictivos formados de antemano o precedentemente.
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo delito
con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva sólo es compatible con hechos que
por su homogeneidad material no la desvirtúan o alteran de una manera esencial y que por su
conexidad aparecen vinculados como momentos de una misma conducta comisiva. Ej., el ladrón
que en una misma noche sustrae varios objetos de un negocio penetrando una y otra vez al lugar
que por contar con un vehículo pequeño realiza varios viajes. Distinta es la situación del ladrón que
una misma noche sustrae objetos de distintos domicilios en cuyo caso hay una pluralidad delictiva
por concurso real.
Se requiere la homogeneidad material que consiste en la similitud del modo de ejecuión de los
hechos.
3. Sometimiento a una misma sanción legal. Esta es la condición que le confiere unidad legal a
23

los hechos que materialmente no son independientes. El sometimiento a una misma sanción
depende:
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 de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma calificación
delictiva, y
  de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa
unificación delictiva.

El delito continuado genera como principal consecuencia que los plurales hechos dependientes son
sancionados con una pena única.
La unificación de la calificación no varía en razón del grado de la comisión delictiva (consumación y
tentativa), ni del grado de la imputación delictiva (delito simple y delito calificado), siempre que la
circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma
simple.

CONCURSO REAL DE DELITOS. CONCEPTO.

El único caso en que la pluralidad de hechos se traduce en una pluralidad delictiva es el concurso
real pues el agente comete varios hechos independientes.
Según el artículo 55 del Código penal, existe un concurso real (o material) de delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma persona.
Si los varios hechos independientes se adecuan al mismo tipo penal estamos en presencia de un
concurso real homogéneo; de lo contrario es heterogéneo.

El concurso real presupone:

 dos o más hechos;
 la independencia de esos hechos,
 su concurrencia,
 su enjuiciamiento en un mismo proceso judicial.
Por hecho se debe entender aquí, como en el concurso ideal, un hecho penalmente típico. Es decir
que el mismo sujeto debe haber cometido varios hechos calificados como delitos por la ley penal, es
decir haber causado dos o más modificaciones en el mundo exterior.
Los hechos son independientes entre sí cuando no están vinculados, como partes, de una misma
empresa delictiva. De modo que si suprimimos uno de ellos, el otro subsiste porque es
independiente de aquel.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La
sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia
(CP, 50), pero no impide la aplicación de las reglas sobre la penalidad de concurso real (CP, 58).
El enjuiciamiento en un mismo proceso penal, requiere que los delitos independientes no hayan sido
juzgados con anterioridad.

Penalidad.
La pena del concurso real varía, pero siempre rige el principio de la pena única.
A. Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, divisible (ej., prisión
temporal) el artículo 55 establece una acumulación jurídica o cúmulo jurídico. El máximum
surge de la suma aritmética de las penas máximas, sin embargo este máximo no puede
exceder de 50 años de reclusión o prisión. El mínimum de la pena única es el mínimum mayor
de las penas correspondientes a los delitos concurrentes.
B. Si se trata de hechos reprimidos con distinta especie de pena, divisible (reclusión y prisión
temporal) se aplica la pena más grave teniendo en cuenta los delitos de pena mayor. La más
grave será la de reclusión- hay que hacer aquí una conversión jurídica. Es decir convertir la
pena a la más grave, ej., convertir la prisión a reclusión-tomando como base el art. 24
teniendo en cuenta que 2 días de prisión equivalen a 1 de reclusión. Ej. Víctor mata a Luisa en
estado de emoción violenta (reclusión de 3 a 6 años); luego comete fraude en perjuicio de
una administración pública (prisión de 2 a 6 años). El tribunal para establecer la escala penal
única de este concurso real deberá convertir la escala penal del segundo delito al del primer
delito que esta reprimido con pena más grave “reclusión”. Lo hace aplicando el art. 24, con
lo cual la escala penal del segundo delito quedará convertida en reclusión de 1 a 3 años.
Una vez que tenemos ambas escalas penales homogéneas-ambas reclusión- se aplica como mínimo
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el mayor y como máximo la suma aritmética referida supra.

C. si concurren penas privativas de libertad divisibles con una pena de igual naturaleza no
Página

divisible (prisión temporal y prisión perpetua por ej.,) se aplica esta última solamente salvo
 que concurran prisión perpetua y reclusión temporal en cuyo caso se aplica reclusión
perpetua.
La inhabilitación y la multa se aplicarán siempre.

2.4-DISTINTAS CLASES DE ACCIONES. LA ACCIÓN PÚBLICA. LA ACCIÓN PRIVADA.

La punibilidad comprende el estudio de las condiciones de las que la ley hace depender la
operatividad del castigo penal de los intervinientes en un hecho que por ser típico, antijurídico y
culpable ya es delito.
La doctrina mayoritaria ubica a la punibilidad dentro de la teoría de la consecuencia del delito, y
justifica la imposición de una pena a quién cometió un delito.
Las acciones penales son las formas jurídicas mediante las cuales se excita el deber del estado de
aplicar la sanción establecida por la ley al partícipe (en sentido amplio) de un hecho típico y
antijurídico. Son los modos a través de los cuales se ejerce la potestad-fuerza-represiva del Estado.
La acción penal por su naturaleza es siempre pública pues a través de ella el Estado, en caso de
condena estabiliza las expectativas sociales en relación con la validez del derecho garantizando así
a los demás ciudadanos que su confianza en el sistema no ha sido en vano.

No obstante se clasifican en públicas o privadas, según sea público: “Ministerio público fiscal”, o
privado: “ofendido” el titular de su ejercicio. La primera a su vez puede ser promovible de oficio,
“art., 71” o “dependiente de instancia privada”, art. 72- según no sea obligatorio o sí la provocación
de la actividad persecutoria por parte del ofendido.

ACCIÓN PÚBLICA:
Por regla, la acción penal es pública y se ejerce de oficio (art., 71 CP).
Excepcionalmente la acción penal es pública pero de instancia privada, o es privada. El titular del
ejercicio es el órgano del Estado (Ministerio Público o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de
oficio (principio de la oficialidad de la acción).
Una consecuencia del ejercicio de oficio de la acción pública, esto es, por propia iniciativa y
obligatoriamente, es que su ejercicio está regido por los principios de legalidad e indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposición al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la acción al
examen de su conveniencia, le exige al órgano público que inicie ese ejercicio si prima facie resulta
que se ha cometido un delito perseguible por acción pública, salvo que, en razón de la función
pública del autor, ese ejercicio esté constitucionalmente supeditado a la resolución de un antejuicio.

Éste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio político o de enjuiciamiento ante

un jury.
El ejercicio de la acción pública es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los
participantes en el delito y no sólo de algunos; y es irretractable.

ACCIÓN PÚBLICA DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA:

Es una acción pública cuyo ejercicio corresponde al órgano público, pero no de oficio, sino que sólo
corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia o acusación) del
agraviado por el delito. Siendo éste incapaz, la instancia corresponde a su tutor, guardador o
representante legal. La titularidad de la facultad de instar es intransferible, pero el titular puede
actuar por mandatario.
El ofendido en consecuencia no tiene el ejercicio de la acción penal, pero sí un derecho pre-procesal
de provocar su ejercicio.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
 Violación, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida o lesiones de las mencionadas en el artículo 91 CP, lesiones gravísimas.
 Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
procederá de oficio cuando mediaren razones de seguridad pública o interés públicos;
Concurren razones de interés público par a ejercer de oficio la acción por lesiones leves,
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cuando su conocimiento y juzgamiento resulta útil, conveniente o necesario para el orden o

bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pública, si por su
Página

naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomático de un peligro potencial para la

incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general.
  Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes; La instancia,
que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos determinados y
comprende, por lo tanto, a todos los partícipes en ellos. La instancia es subjetivamente
indivisible, pero es objetivamente divisible.

ACCIÓN PRIVADA
Aquellas que en atención a la preponderancia del interés del ofendido o agraviado por el delito en
el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio está reservado a él o, siendo incapaz, a sus
guardadores o representantes; o tratándose de calumnias o injurias, a los sucesores de aquél; o, si
la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades representativas. Son tales las emergentes
de los delitos de:
 calumnias e injurias,
 violación de secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e
 incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el cónyuge.

A pesar de que en los casos de delitos de acción privada se proceda por querella o denuncia, sólo la
primera es procesalmente apta para hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de la acción, ni
liga al denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la acción.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la acción, y
después de la condena, puede extinguir la pena por perdón.

Extinción de las acciones penales.

Producido el delito, la acción correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen
causas que la extinguen y, así, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede operar
desde la comisión del delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el cierre del
proceso por sobreseimiento y no la absolución del imputado, ya que la causa extintiva impide
que el juez se pronuncie sobre el fondo del asunto.
Esas causas pueden tener un carácter objetivo, personal o mixto
Son causas objetivas las que excluyen la punibilidad del delito en sí, como sucede con la
amnistía. Son causas personales las que, como la prescripción, la oblación voluntaria de la
multa y la muerte del imputado, dejando intacta la punibilidad del delito, benefician a los
participantes a que se refieren. Es mixta la causa que, como la renuncia, puede tener un efecto
objetivo o personal según la voluntad del que la haga. La sentencia firme, condenatoria o
absolutoria, no extingue la acción, sino que la agota porque realiza su finalidad propia.
- Muerte del Imputado
Es un efecto del carácter personal de la pena, incluso de la de naturaleza pecuniaria El efecto de la
muerte del imputado es de carácter estrictamente personal. No favorece a los otros participantes,
aunque se trate de la muerte del autor del hecho; ni perjudica a los herederos del muerto,
desviando hacia ellos la acción penal
- Amnistía
En materia penal es el olvido de una infracción punible para restablecer la calma y la
concordia social. Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de aquella
infracción, sino la infracción punible en sí misma. Es un acto de naturaleza política que,
interfiriendo en el ámbito de la delictuosidad aniquila la acción penal o la pena. Se inspira en el
principio supremo de la necesidad de evitar el mal mayor consistente en la intranquilidad social,
mediante el mal menor del olvido del delito o de la infracción.
Consulta, así, el fundamento político de la pena, aunque es admisible respecto de toda clase de
delitos e infracciones punibles, es constitucionalmente una facultad del Congreso de la Nación (C.
N. , 75, inc. 20) y de las legislaturas provinciales.
Aunque la amnistía es un acto político, puede constituir cuestión judiciable si media exceso de
poder por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-mente que algo que
razonablemente es perjudicial para la tranquilidad o bienestar sociales, lo autoriza a amnistiar.
26

Puede dictarse mientras no exista sentencia condenatoria firme, debe ser general, significa que el
olvido debe referirse a una o más especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea
Página

su especie.
Si la amnistía no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros, debe ser
declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir del momento
establecido de manera expresa por la ley o, en caso contrario, desde que aquélla entra en
vigencia, y no pueden ser rehusados por sus beneficiarios. Pero la amnistía no extingue la
acción civil emergente del delito.
- Prescripción
Se funda en la destrucción por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la
sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad de
que se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento político de la pena.
Naturaleza jurídica: naturaleza material de la prescripción, ya que extingue la potestad
represiva misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva, sino
personal. La prescripción corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los
partícipes del delito.
El Código penal no admite un único término de prescripción. Ésta se produce en los
diferentes tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al
delito imputado.
El tiempo máximo para la prescripción, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la de
reclusión o prisión perpetua, es de quince años. El mínimo, que pertenece a los hechos reprimidos
únicamente con inhabilitación temporal, es de un año. La regla general para los delitos
reprimidos con reclusión o prisión temporal, es que la acción se prescribe una vez
transcurrido el máximo de la pena señalada por la ley para el delito, sin que el término pueda
exceder de doce años ni bajar de dos. Es de cinco años, si el hecho está reprimido
únicamente con inhabilitación perpetua; y es de dos años, si la pena es de multa, cualquiera que sea
su cantidad. El término de la prescripción comienza a la medianoche del día en que se cometió el
delito, y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del Código civil. Debe declararse de
oficio.
La suspensión no aniquila el término de prescripción ya corrido. Sólo impide que ese término
comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensión, la prescripción
sigue su curso. el curso del término de prescripción se interrumpe: por la comisión de otro
delito, y por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripción, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo
término.
- Renuncia del agraviado
Extingue la acción respecto de los delitos de los delitos de acción privada. La renuncia es la
dimisión por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el
ejercicio de la acción penal privada. Es irretractable, aunque puede ser condicionada, opera por sí,
sin necesidad de la aceptación del beneficiario. Éste, por consiguiente, no puede renunciar a
sus efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la acción civil emergente
del delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del daño, caso en el que se tendrá por
renunciada la acción criminal privada. No exige formalidades determinadas, pero si fuera
hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe pública, para hacerla valer en
aquélla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el delito,
sino sólo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y depende del
renunciante extenderla a uno o más partícipes en el delito.
- Oblación voluntaria
No enumerada en el Art. 59 del Código, y tiene, en cuanto a sus efectos, un carácter
personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios partícipes, se extingue la acción sólo respecto
de aquel que hizo el pago. Pese a que éste significa reconocimiento de la responsabilidad, no
coloca al imputado en la condición de condenado.
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos únicamente con multa; no, si además
media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.

SUB- EJE TEMÁTICO 3: PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD

1. Penas. Concepto. Teorías absolutas y relativas. Caracterización y alcance. Individualización de
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la pena. Distintas etapas o fases. Clases.

2. La reincidencia. Concepto. Efectos. Condena de ejecución condicional. Concepto y finalidad.
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Requisitos. Condiciones para su aplicación. Revocación del beneficio.

 3. Derecho penal penitenciario. Ley de ejecución de la pena privativa de la libertad.
Progresividad del sistema penitenciario. Principio de resocialización. Periodo de libertad
condicional y asistida. Alternativas para situaciones especiales.
4. Medidas de seguridad. Concepto. La ejecución de las medidas de seguridad. Duración de las
medidas y cese de ellas.

3.1-PENAS.
Concepto. Teorías Absolutas Y Relativas. Caracterización Y Alcance. Individualización De La Pena.
Distintas Etapas O Fases. Clases.

CONCEPTO:
Se trata del instrumento más severo con que cuenta el Estado para ―asegurar la convivencia y la
―sanción tradicional que caracteriza al derecho penal, al punto tal que le debe su denominación
(Derecho Penal=Pena).
En sentido formal, la pena es ―un mal con el que amenaza el derecho penal para el caso de que se
realice una conducta considerada como delito. Y cuando se habla de MAL queremos decir que con
ella se restringen de manera coercitiva los derechos del autor del delito, tal como sucede con la
libertad si se trata de penas privativas de libertad; o el patrimonio si se trata de la pena de multa.

TEORÍAS ABSOLUTAS Y RELATIVAS (SOBRE EL FUNDAMENTEO Y FIN DE LAS PENAS).

Caracterización Y Alcance.
1. TEORÍAS ABSOLUTAS O RETRIBUTIVAS
Esta teoría deriva de la ley del talión, ojo por ojo, diente por diente y considera a la pena como
respuesta o retribución al delito cometido. Es decir se causa un mal -pena- al autor de un ilícito a los
fines de compensar el mal ocasionado por él. Se orienta en consecuencia hacia el pasado.
Ventaja: Así se garantiza el respeto de la dignidad del hombre, la pena es la retribución del injusto
cometido, representando un fin en sí mismo.
Desventaja: el Estado no logra alcanzar la idea ―metafísica de justicia, pues la pena se limita a la
retribución por el delito cometido, y no previene nuevos delitos. Y que no sirve para dar respuestas
a ciertas causas de delitos donde el autor ―es un ser débil, precisado de ayuda y frecuentemente
maltratado.-

2. TEORÍAS RELATIVAS O PREVENTIVAS

La pena se orienta hacia el futuro ya que su función no se limita a ser una respuesta al delito
cometido sino que busca prevenir nuevos delitos dirigiéndose a sus posibles autores para que no
los cometan.
La pena no es un fin en sí mismo, sino un medio para prevenir futuros delitos. Ahora bien ese
objetivo puede lograrse dirigiéndose a la comunidad toda como sostienen las concepciones de
prevención general; o solo al autor del delito como refieren las concepciones de prevención
especial.

A. Prevención general:
Su tarea preventiva se dirige a la colectividad y no al autor del delito procurando ―evitar que surjan
delincuentes de la sociedad. Pero tal cometido puede procurarse positiva o negativamente.
 Prevención general negativa:
El delincuente sirve de intimidación social, es decir el sujeto condenado es utilizado como objeto
social, a los fines que la sociedad no delinca al sentir el temor de que le ocurra lo mismo que a éste.
Se basa en la coacción que la ley provoca de modo general que se ve individualizada en cada sujeto
al momento en que se dicta sentencia, que les puede ocurrir lo mismo que éste.
El primer exponente fue Feuerbach, el que sostenía que la pena tenía efecto intimidatorio hacia la
sociedad, que se hacía efectivo al aplicarse la pena en concreto a un sujeto determinado.
Las críticas de las que fueron susceptibles estas teorías radican en el hecho que en primer lugar el
efecto de coacción o intimidación no está demostrado, si esto fuera así los sujetos que observan la
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condena de diversos autores de delitos, no cometerían ilícitos.

 Prevención general positiva (o integradora)
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Se denomina positiva por oposición a la anterior, porque entiende que aunque la pena se dirige a la
colectividad para que no delinca, lo hace de manera positiva. Ahora bien ¿cómo actúa
positivamente la pena? Alentando la inviolabilidad del ordenamiento jurídico ante la comunidad
jurídica y así reforzar la confianza jurídica del pueblo.
Esta teoría busca reafirmar la norma. El máximo exponente resulta Jakobs, el cual entiende que al
imponerse una pena al autor del delito, lo que se produce es la reafirmación de la norma. La idea de
la misma es que cuando el sujeto delinque comunica socialmente que la norma no está vigente, al
aplicársele la sanción impuesta por la misma, el ordenamiento emite como mensaje que al aplicar la
pena, la norma si está vigente.
A esta teoría se le critica el hecho que utiliza al sujeto penado como medio para reafirmar el
sistema, se antepone claramente el sistema antes que el sujeto, ve al sistema penal como medio de
estabilización del ordenamiento, dejando de lado la proporcionalidad de la pena.
Ventajas de la prevención general negativa radica en la dimensión comunicativa representada por
la concepción normativa, que exige disposiciones precisas para que el ciudadano pueda motivarse
debidamente cosa que no sucede con los pronósticos de peligrosidad de la prevención especial. En
tanto en la prevención general positiva lo será la eficacia de su incidencia en la sociedad. Ambas
modalidades autorizan la sanción aun cuando no haya peligro de repetición de hechos, como
sucede por ejemplo con el delincuente ocasional para evitar que ello incite su imitación.

En cuanto a las desventajas como toda teoría preventiva la prevención puede llevar a una
instrumentalización del hombre atentando contra su dignidad al exigir sanciones que no tengan
ninguna proporción con la magnitud de lo injusto y la culpabilidad. Y en relación a la prevención
general positiva si bien es bueno que la evitación de futuros delitos se intente por el ―miedo a la
pena debe tenerse especial cuidado de que ello no lleve a excesivas injerencias del derecho penal
en el ámbito interno del ciudadano.

B. Prevención especial
La intervención estatal no se dirige ya a la generalidad de las personas, sino al delincuente, es decir
busca prevenir futuros delitos por parte de quién ha cometido el sancionado. Su tratamiento se
desarrolla en la etapa de ejecución de la pena idea que junto con el de resocialización definen el
medio y el objeto perseguido por esta modalidad.
La pena se entiende como educación del autor para lograr su reinserción social y como seguridad
social tendiente a lograr que el penado no vuelva a delinquir.
Algunas críticas que se le realizan a estas teorías recaen en el hecho, en primer lugar no está
demostrado que quien sufrió el estigma del cumplimiento de una pena, no vuelva a delinquir, de
hecho la realidad demuestra que un alto porcentaje se convierte en reincidente.

Esta concepción reposa en la idea de un estado social intervencionista que admitiendo una suerte
de ―corresponsabilidad de la sociedad en el delito se ―hace cargo del delincuente.
No se busca ―sustituir los valores del sujeto sino ―ampliar las posibilidades de la participación en
la vida social, una oferta de alternativas al comportamiento criminal, pretendiendo que en el futuro
el sujeto lleve una vida sin cometer delitos.

3. TEORÍAS MIXTAS O DE LA UNIÓN.

Combina las dos anteriores superando sus críticas y desventajas. Entienden que son fin de la pena
tanto la retribución, prevención especial y prevención general.
El fin esencial de toda pena es la prevención. Ante un conflicto debería prevalecer el fin preventivo
especial sobre el preventivo general, modo contrario éste excluiría los efectos preventivos
especiales.
Entiende que los fines de la pena pueden verse reflejados del siguiente modo:
 conminación penal: preventivo general
 determinación de la pena: tener en cuenta en la misma medida el fin preventivo especial y
general. (tiene que ser proporcional al daño causado: retributiva)
 ejecución de la pena: preventivo especial tendiente a la resocialización del condenado.
Sostiene que en cada fase debe realizarse una ―ponderación diferenciada y que en la pena no
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puede jugar el concepto retributivo, pero ello no puede llevar a dejar de lado el principio de
culpabilidad, a los fines de limitar la pena, le pena debe resultar proporcional a la culpabilidad del
Página

sujeto.

INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PENA. DISTINTAS ETAPAS O FASES.

Para individualizar la pena aplicable al reo, el juez cuenta no solo con la información de la causa, y
las pruebas del juicio sino que está obligado a tener un conocimiento directo del delincuente que
está juzgando a fin decimos de determinar cuál es la pena específica que corresponde al mismo.

En tal sentido podrá tener en cuenta las circunstancias mencionadas en el art., 41 CP.
ARTICULO 41.- A los efectos del artículo anterior, se tendrá en cuenta:
1º. La naturaleza de la acción y de los medios empleados para ejecutarla y la extensión del daño y del
peligro causado;
2º. La edad, la educación, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los
motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el
sustento propio necesario y el de los suyos, la participación que haya tomado en el hecho, las
reincidencias en que hubiera incurrido y los demás antecedentes y condiciones personales, así como
los vínculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y
ocasión que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deberá tomar conocimiento directo
y de visu del sujeto, de la víctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada
caso.

En nuestro ordenamiento jurídico, el acto judicial de fijar la condena (individualización de la pena)

es un procedimiento intelectual y razonado del juez para adecuar la ley al caso concreto.

1. Primera etapa. Individualización legal.

El legislador cuando crea la ley, al tiempo que define la conducta típica reprochable, deja
establecida las sanciones que a las mismas han de corresponderle. Éstas en algunos países son fijas
y en otros casos como en el nuestro están conminadas entre un máximo y un mínimo-
indeterminación legal relativa.
En esta fase mediante la desaprobación legislativa de ciertas conductas se busca alcanzar dos
finalidades preventivas:
Prevención general mediante la amenaza explícita de la sanción Prevención especial de manera
accesoria, al disponer una exención de pena, como en el caso de la tentativa desistida, por
entenderse que el sujeto sintió los efectos de la prevención general.

2. Segunda etapa. La individualización judicial.

Corresponde aquí al juez en función de las pautas establecidas por los arts. 40/41 CP individualizar
que pena será la que se le aplique al reo en el caso concreto, tanto en su especie como en su
cantidad. Si la pena fuere de multa se tomarán en cuenta además las pautas del art., 21/22 bis del CP.

3. Tercera etapa. Individualización ejecutiva de la pena.

En esta etapa, se ejecuta efectivamente la pena en la modalidad prevista en la sentencia. Previsto
por la ley 24.660 y sus reglamentaciones.
Judicialmente está a cargo de un juez de ejecución penal, quien tiene a su cargo el control,
autorización y toda resolución que sea de su competencia desde el día que el condenado ingresa al
instituto carcelario hasta su egreso definitivo.
Su principal función es garantizar al interno el cumplimiento de normas constitucionales, tratados
internacionales con jerarquía constitucional y en general, los derechos no afectados por la condena
o por la ley.

CLASES DE PENAS.
Según la naturaleza de los bienes que afecta:
 Pena de muerte: priva de la vida al condenado. Abolida en nuestro país.
 Penas corporales o aflictivas: causan dolor, aflicción o incomodidad al cuerpo humano.
Prohibidas en nuestro ordenamiento jurídico.
 Penas privativas de la libertad: privan de la libertad ambulatoria mediante encierro
(reclusión, prisión o arresto), obligación de residencia en un lugar (deportación).
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 Penas pecuniarias que afectan el patrimonio del condenado, ej., multa.

 Penas impeditivas o privativas que incapacitan para el ejercicio de derechos, empleo, cargo o
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profesión, ej., inhabilidad.

  Penas humillantes que por su efecto degradante o depresivo, afectan el honor de la persona
que la padece, ej., retractación, sujeción a vigilancia de autoridad, etc.

CLASIFICACIÓN DE LAS PENAS EN EL CÓDIGO PENAL ARGENTINO

1. Por su naturaleza o el bien jurídico afectado:
a) Penas restrictivas de la libertad: en donde el mal consiste en una limitación de la libertad
ambulatoria del condenado. Tal el caso de la prisión, la reclusión y la expulsión del país.
b) Penas pecuniarias: la coerción penal recae sobre el patrimonio del condenado, tal el caso de la
multa y el decomiso.
c) Penas impeditivas o privativas: que importan la pérdida, la imposibilidad de ejercer o la suspensión
de empleo, cargo, derecho o profesión, tal el caso de la inhabilitación.
d) Penas humillantes: que afectan el honor del condenado, tal la retractación en las calumnias e
injurias.
2. Según la forma en que se encuentran conminadas por la ley:
a) Penas conjuntas: las sanciones deben imponerse acumulativamente las que aparecen unidas en
su redacción legal con la conjunción ―y.
b) Penas alternativas: en cuyo caso la aplicación de una excluye a la otra y están separadas por la
conjunción ―o.
3. Por su divisibilidad:
a) Penas divisibles: permiten al juez seleccionar la que considere adecuada entre sus máximos y sus
mínimos fijados por la ley.
b) Penas indivisibles: establecen una magnitud única sin posibilidad de graduación como las penas
perpetuas.
4. Por su duración:
a) Penas perpetuas: en principio se aplica mientras viva en condenado, aunque en nuestro país por
el beneficio de la libertad condicional puede cesar. Tal el caso de la reclusión o prisión perpetua y la
inhabilitación absoluta.
b) Penas temporales: duran un tiempo
5. Penas principales y accesorias
a) Pena principal: se aplican por sí misma sin depender de la aplicación de otra pena
b) Pena accesoria: su aplicación está subordinada a la imposición de una pena principal. Ej
inhabilitación accesoria.
6. Por su gravedad-art., 5 CP.
a) Reclusión
b) Prisión
c) Multa
d) inhabilitación

Históricamente la diferencia entre reclusión y prisión se encuentra en la diferencia entre crímenes y

delitos. La reclusión aplicaba a los primeros e implicaba un carácter infamante para el reo, la prisión
aplicaba a los segundos. Hoy en día la única diferenciación es en cuanto a un tratamiento
individualizado en la ejecución de las mismas: ej., libertad condicional-art., 13 CP.
En lo que respecta a la inhabilitación ésta puede ser:
a) absoluta: la que conforme al art., 19 CP importa:
 -la privación del empleo o cargo público que ejercía el penado aunque provenga de elección
popular.
 -la privación del derecho electoral-voto-
 -la incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones públicas
 -la suspensión del goce de toda jubilación, pensión, retiro,
b) especial: se trata de una sanción impeditiva que presupone la vinculación del delito con el
derecho, cargo, empleo o actividad para el que se inhabilita. Art., 20 CP. Ej., la inhabilidad de
conducir si las lesiones se causaron en un accidente automovilístico.
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3.2-LA REINCIDENCIA.
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Concepto. Efectos. Condena De Ejecución Condicional. Concepto Y Finalidad. Requisitos.

Condiciones Para Su Aplicación. Revocación Del Beneficio.
CONCEPTO.
En el derecho penal es la reiteración o repetición de conductas delictivas. Es caer nuevamente en el
delito. De modo que aquel que ha sido juzgado por un delito vuelve a delinquir.

ARTICULO 50.- Habrá reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o parcialmente, pena
privativa de libertad impuesta por un tribunal del país cometiere un nuevo delito punible también
con esa clase de pena.
No dará lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos políticos, los previstos exclusivamente en
el Código de Justicia Militar, los amnistiados o los cometidos por menores de dieciocho años de
edad. La pena sufrida no se tendrá en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando desde su
cumplimiento hubiera transcurrido un término igual a aquél por la que fuera impuesta, que nunca
excederá de diez ni será inferior a cinco años.

EFECTO.
 -art., 14 CP. El reincidente no tiene el beneficio de la libertad condicional.
 -art., 27 CP. En el caso de quién tenga condena de cumplimiento condicional, quien reincida
perderá también el beneficio y deberá cumplir de manera efectiva la condena en suspenso
de la que gozaba.
 -art., 41CP. La reincidencia es una pauta que el juez toma en cuenta a los fines de la
individualización de la pena.

CONDENA DE EJECUCIÓN CONDICIONAL. CONCEPTO Y FINALIDAD.

Es condenación condicional la condena dictada a pena privativa de la libertad de corta duración,
suspendiéndose en el mismo pronunciamiento su efectiva ejecución, con un plazo en que el
condenado deberá observar ciertas conductas y abstenciones.
La finalidad perseguida por este instituto es la redención del delincuente no habitual, otorgándole
el beneficio como estímulo para su esfuerzo de reinserción a la vida normal, bajo la condición
determinante de que no cometa otro delito durante el tiempo de prueba. Si comete un nuevo delito
dentro del plazo legal, sufrirá íntegramente la pena que estaba suspendida junto con la del último
delito.
El código dispone su procedencia para los casos de condena a pena de prisión (no de reclusión) que
no exceda de tres años, excluyendo las penas de multa e inhabilitación.

REQUISITOS.
Para el juez es facultativo conceder el beneficio. Pero para que lo disponga la ley exige como
requisito que se trate de una primera condena a la especie de prisión no mayor de tres años. El
significado de ―primera condena comprende tanto una primera condena sufrida por el sujeto,
como una segunda condena después de transcurrido el término legal de 10 años si ambos delitos
fuesen dolosos, u 8 cuando uno de ellos fuese culposo. En ambos casos a partir de que la sentencia
quedó firme-art., 27 CP-.

CONDICIONES PARA SU APLICACIÓN.

Para la procedencia de la suspensión de la ejecución penal, el juez deberá fundar bajo pena de
nulidad su decisión. Los fundamentos consisten en la valoración que haga el juzgador en la misma
sentencia, de circunstancias subjetivas y objetivas que ―demuestren la inconveniencia de aplicar
efectivamente la privación de libertad-art., 26 CP-.
Las circunstancias que deberá valorar el juez, son las relacionadas al sujeto: su personalidad moral,
actitud posterior al delito, motivos que lo impulsaron a delinquir; y con respecto al hecho la
naturaleza de éste.

REVOCACIÓN DEL BENEFICIO.

La suspensión de la ejecución de la pena será revocada si el condenado no cumple con las
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condiciones impuestas. Tanto puede ser la comisión de un nuevo delito dentro del término de 4
años; como el incumplimiento persistente o reiterado de las reglas de conducta que el reo debe
Página

observar cabalmente durante el tiempo ordenado-art., 27 CP.

3.3-DERECHO PENAL PENITENCIARIO.

Ley De Ejecución De La Pena Privativa De La Libertad. Progresividad Del Sistema Penitenciario. Principio
De Resocialización. Período De Libertad Condicional Y Asistida. Alternativas Para Situaciones Especiales.
Derecho Penal Penitenciario. Ley De Ejecución De La Pena Privativa De La Libertad.

El derecho penal penitenciario es el conjunto de normas que determina los modos de cumplimiento
de la condena. La sentencia penal es declarativa, no ejecutiva por lo que es este derecho el que
regula como etapa final, la efectiva aplicación del derecho penal.

La ley que lo regula es la N° 24.660.

Conforme a la misma se denomina ―INTERNO a toda persona condenada o sujeta a medida de
seguridad que aloje en instituciones previstas en la ley.
Este interno podrá ejercer todos los derechos que no estén afectados por la condena, ley o
reglamento. Específicamente tendrá derecho a: instalaciones sanitarias para su higiene, asistencia
médica y espiritual, alimentación adecuada, educación, trabajar, mantener relaciones familiares y
sociales, etc.
Correlativamente debe cumplir con todos los deberes que su situación le permita y con las
obligaciones que su condición le impone. Particularmente deberá acatar las normas de conducta
para que la convivencia resulte ordenada.
Dicha ley ha unificado la ejecución de la reclusión y de la prisión. De modo que la modalidad
particular de ejecución penal no depende ya de la clase de pena impuesta, sino que es un resultado
de la individualización administrativa del tratamiento. Pero la unificación no ha borrado la diferencia
ejecutiva entre ambas penas privativas de la libertad, lo que determina que la reclusión siga siendo
más severa que la prisión.

PROGRESIVIDAD DEL SISTEMA PENITENCIARIO.

En este sentido dice la ley:
ARTICULO 6º — El régimen penitenciario se basará en la progresividad, procurando limitar la
permanencia del condenado en establecimientos cerrados y promoviendo en lo posible y conforme
su evolución favorable su incorporación a instituciones abiertas, semiabiertas, o a secciones
separadas regidas por el principio de autodisciplina.
Las acciones a adoptar para su desarrollo deberán estar dirigidas a lograr el interés, la comprensión y
la activa participación del interno. La ausencia de ello será un obstáculo para el progreso en el
cumplimiento de la pena y los beneficios que esta ley acuerda.

El régimen penitenciario aplicable al condenado, cualquiera fuese la pena impuesta se caracteriza

por la progresividad y constará de los siguientes períodos art. 12:

1. DE OBSERVACIÓN: que consiste en estudios médicos-psicológicos-sociales y en la

formulación del diagnóstico y pronóstico criminológico, confeccionando así la historia
criminológica que se mantiene actualizada a medida que se avanza en la ejecución de la
pena.
2. DE TRATAMIENTO: el que será progresivo y tendrá por objeto el acrecentamiento de la
confianza depositada en el interno y la atribución de responsabilidades. El periodo de
tratamiento se desarrollará en tres (3) etapas o fases:
 Fase 1. Socialización. Consistente en la aplicación intensiva del programa de tratamiento
propuesto por el organismo técnico-criminológico tendiente a consolidar y promover los
factores positivos de la personalidad del interno y a modificar o disminuir sus aspectos
disvaliosos.
 Fase 2. Consolidación. Se iniciará una vez que el interno haya alcanzado los objetivos fijados
en el programa de tratamiento para la fase 1. Consiste en la incorporación del interno a un
régimen intermedio conforme a su evolución en dicho tratamiento, en el que tendrá lugar
una supervisión atenuada que permita verificar la cotidiana aceptación de pautas y normas
sociales y la posibilidad de asignarle labores o actividades con menores medidas de
33

contralor.
 Fase 3. Confianza. Consiste en otorgar al interno una creciente facultad de
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autodeterminación a fin de evaluar la medida en que internaliza los valores esenciales para
una adecuada convivencia social, conforme a la ejecución del programa de tratamiento.
 3. DE PRUEBA. Que comprende: la incorporación del condenado a establecimiento abierto, la
posibilidad de obtener salidas transitorias de establecimiento, la incorporación al régimen de
semilibertad.
4. DE LIBERTAD CONDICIONAL. El juez de ejecución o el competente podrá otorgar este
beneficio cuando se reúnan los requisitos fijados por el CP, previo informe del organismo
técnico-criminológico y del consejo correccional del establecimiento art.28.

PERÍODO DE LIBERTAD CONDICIONAL Y ASITIDA.

La libertad asistida permitirá al condenado el egreso anticipado 3 meses antes del agotamiento de
la pena temporal. La incorporación del condenado al régimen de libertad asistida será decidida por
el juez de ejecución penal a pedido del interesado y previo informe del organismo técnico-
criminológico y del consejo correccional.

Las exigencias para su concesión son mayores que en la libertad condicional.

Será necesario:
 que el condenado no lo esté por algún delito no incluido en el artículo 56 bis-ej., homicidio
agravado o delitos contra la integridad sexual-; y sin la accesoria del artículo 52 del Código
Penal,
 que el condenado posea el grado máximo de conducta susceptible de ser alcanzado según el
tiempo de internación.
 el beneficio será denegado si el egreso puede constituir un grave riesgo para el condenado,
la víctima o la sociedad.
 Al implementar la concesión de la libertad asistida, se exigirá un dispositivo electrónico de
control, el cual sólo podrá ser dispensado por decisión judicial, previo informe favorable de
los órganos de control y del equipo interdisciplinario del juzgado de ejecución.

El condenado incorporado al régimen de libertad asistida deberá cumplir las siguientes

condiciones:
I. Presentarse, dentro del plazo fijado por el juez de ejecución o juez competente, al patronato de
liberados que le indique para su asistencia y para la supervisión de las condiciones impuestas.
II. Cumplir las reglas de conducta que el juez de ejecución o juez competente fije, las cuales sin
perjuicio de otras que fueren convenientes de acuerdo a las circunstancias personales y
ambientales del condenado, podrán ser:
a) Desempeñar un trabajo, oficio o profesión, o adquirir los conocimientos necesarios
para ello;
b) Aceptar activamente el tratamiento que fuere menester;
c) No frecuentar determinadas personas o lugares, abstenerse de actividades o de
hábitos que en el caso, se consideren inconvenientes para su adecuada reinserción
social.
Salvo expresa indicación en contrario, siempre regirá la obligación señalada en el inciso a) de este
apartado.
III. Residir en el domicilio consignado en la resolución judicial, el que podrá ser modificado previa
autorización del juez de ejecución o juez competente, para lo cual éste deberá requerir opinión del
patronato respectivo.
IV. Reparar, en la medida de sus posibilidades, los daños causados por el delito, en los plazos y
condiciones que fije el juez de ejecución o juez competente.
Estas condiciones regirán a partir del día de egreso hasta el de agotamiento de la condena.

Cuando el condenado en libertad asistida cometiere un delito o violare la obligación que le impone
el apartado I del artículo 55, la libertad asistida le será revocada y agotará el resto de su condena en
un establecimiento cerrado.
Si el condenado en libertad asistida incumpliere reiteradamente las reglas de conducta que le
hubieren sido impuestas, o violare la obligación de residencia que le impone el apartado III del
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artículo 55, o incumpliere sin causa que lo justifique la obligación de reparación de daños prevista
en el apartado IV de ese artículo, el juez de ejecución o el juez que resultare competente deberá
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revocar su incorporación al régimen de la libertad asistida.

En tales casos el término de duración de la condena será prorrogado y se practicará un nuevo
cómputo de la pena, en el que no se tendrá en cuenta el tiempo que hubiera durado la
inobservancia que dio lugar a la revocación del beneficio.

Por su parte la libertad condicional es el período durante el cual el condenado sale del encierro,
quedando sometido a una serie de obligaciones. Importa una suspensión condicional del encierro
que se cumple como pena o medida de seguridad.
La autoridad judicial que impuso la condena, previo informe de la dirección del establecimiento
penitenciario sobre la conducta del interno evaluará si concede o no el beneficio.

En cuanto al tiempo que debe transcurrir para peticionarlo, hay diversas situaciones:
 el condenado a reclusión o prisión perpetua, debe haber cumplido 35 años de condena,
 el condenado a reclusión o prisión de más de tres años, 2/3 de aquella,
 el condenado a reclusión o prisión de tres años o menos que hubiere cumplido 1 año de
reclusión y 8 de prisión respectivamente.
A los efectos del cómputo de la condena se computa el tiempo de prisión preventiva.
Es necesario que el condenado hubiera mantenido buena conducta, demostrando aptitud y hábito
para el trabajo, y demás actitudes que permitan suponer verosímilmente que no constituirá un
peligro para la sociedad.

El beneficio será otorgado bajo las siguientes condiciones:

1º.- Residir en el lugar que determine el auto de soltura;
2º.- Observar las reglas de inspección que fije el mismo auto, especialmente la obligación de
abstenerse de consumir bebidas alcohólicas o utilizar sustancias estupefacientes;
3º.- Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesión, si no tuviere
medios propios de subsistencia;
4º.- No cometer nuevos delitos;
5º.- Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades competentes;
6º.- Someterse a tratamiento médico, psiquiátrico o psicológico, que acrediten su necesidad y
eficacia de acuerdo al consejo de peritos.
Estas condiciones, a las que el juez podrá añadir cualquiera de las reglas de conducta contempladas
en el artículo 27 bis, regirán hasta el vencimiento de los términos de las penas temporales y hasta
diez (10) años más en las perpetuas, a contar desde el día del otorgamiento de la libertad
condicional.
La libertad condicional será revocada cuando el penado cometiere un nuevo delito o violare la
obligación de residencia. En estos casos no se computará, en el término de la pena, el tiempo que
haya durado la libertad.
Transcurridos cinco años de obtenida la libertad condicional el condenado podrá solicitar su libertad
definitiva al tribunal que la concedió, el que decidirá según sea el resultado obtenido en el período
de prueba y previo informe del patronato, institución o persona digna de confianza, a cuyo cargo
haya estado el control de la actividad del liberado. Los condenados con la reclusión accesoria por
tiempo indeterminado deberán cumplirla en establecimientos federales.

ALTERNATIVAS PARA SITUACIONES ESPECIALES.

1. Prisión domiciliaria.
El ARTICULO 10 CP en concordancia con el art., 32 de la ley 24660 dispone:
Podrán, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusión o prisión en detención
domiciliaria:
a) El interno enfermo cuando la privación de la libertad en el establecimiento carcelario le impide
recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un
establecimiento hospitalario;
b) El interno que padezca una enfermedad incurable en período terminal;
c) El interno discapacitado cuando la privación de la libertad en el establecimiento carcelario es
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inadecuada por su condición implicándole un trato indigno, inhumano o cruel;

d) El interno mayor de setenta (70) años;
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e) La mujer embarazada;
f) La madre de un niño menor de cinco (5) años o de una persona con discapacidad a su cargo.
Asimismo la ley 24660 en su art., 33 dispone que la detención domiciliaria debe ser dispuesta por el
juez de ejecución o competente y supervisada por el patronato de liberados o un servicio social
calificado de no existir aquel.
Al implementar la concesión de la prisión domiciliaria se exigirá un dispositivo electrónico de
control, el cual sólo podrá ser dispensado por decisión judicial, previo informe favorable de los
órganos de control y del equipo interdisciplinario del juzgado de ejecución.

El juez de ejecución o juez competente revocará la detención domiciliaria cuando el condenado

quebrantare injustificadamente la obligación de permanecer en el domicilio fijado o cuando los
resultados de la supervisión efectuada así lo aconsejaren o cuando se modificare cualquiera de las
condiciones y circunstancias que dieron lugar a la medida.

2. Prisión discontinua y semidetención.

El juez de ejecución o competente, a pedido o con el consentimiento del condenado, podrá
disponer la ejecución de la pena mediante la prisión discontinua y semidetención.
La primera consiste en la permanencia del condenado en una institución basada en el principio de
autodisciplina por fracciones no menores de 36 hs, procurando que ese período coincida con los
días no laborables de aquel.
La semidetención consiste en la permanencia ininterrumpida del condenado en una institución
basada en el principio de autodisciplina durante la fracción del día no destinada al cumplimiento de
sus obligaciones familiares, laborales o educativas y admite dos modalidades: la prisión diurna-entre
las 8 y las 17-y la prisión nocturna-entre las 21 y las 6-.
Tales instituciones resultan procedentes cuando (art., 35 ley 24660):
a) Se revocare la detención domiciliaria;
b) Se convirtiere la pena de multa en prisión, según lo dispuesto en el artículo 21, párrafo 2 del
Código Penal;
c) Se revocare la condenación condicional prevista en el artículo 26 del Código Penal por
incumplimiento de las reglas de conducta establecidas en el artículo 27 bis del Código Penal;
d) Se revocare la libertad condicional dispuesta en el artículo 15 del Código Penal, en el caso en que
el condenado haya violado la obligación de residencia.

3. Trabajos para la comunidad-art. 50 a 53 ley 24.660-

En los casos de los incisos c) y f) del artículo 35 ley 24660, cuando se presente ocasión para ello y el
condenado lo solicite o acepte, el juez de ejecución o juez competente podrá sustituir, total o
parcialmente, la prisión discontinua o la semidetención por la realización de trabajo para la
comunidad no remunerado fuera de los horarios habituales de su actividad laboral comprobada. En
tal caso se computarán seis horas de trabajo para la comunidad por un día de prisión. El plazo
máximo para el cumplimiento de la pena con esta modalidad de ejecución será de dieciocho meses.

El juez de ejecución o juez competente confiará la organización y supervisión del trabajo para la
comunidad del artículo 50 a un patronato de liberados o a un servicio social calificado, de no existir
aquél.
En caso de incumplimiento del plazo o de la obligación fijada en el artículo 50, el juez de ejecución o
juez competente revocará el trabajo para la comunidad. La revocación, luego de practicado el
cómputo correspondiente, implicará el cumplimiento de la pena en establecimiento semiabierto o
cerrado. Por única vez y mediando causa justificada, el juez de ejecución o juez competente podrá
ampliar el plazo en hasta seis meses.
El condenado en cualquier tiempo podrá renunciar irrevocablemente al trabajo para la comunidad.
Practicado el nuevo cómputo, el juez de ejecución o juez competente dispondrá que el resto de la
pena se cumpla en prisión discontinua, semidetención o en un establecimiento penitenciario.

3.4-MEDIDAS DE SEGURIDAD.
Concepto. La Ejecución De Las Medidas De Seguridad. Duración De Las Medidas Y Cese De Ellas.
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Son los medios de que dispone el derecho penal moderno, distinto de las penas y que cumplen una
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función de prevención especial.

Es otra forma de reacción penal dirigida a aquellos sujetos inimputables o en los cuales la pena no
ha cumplido el efecto esperado.
Su fundamento no descansa en la culpabilidad del sujeto (como en las penas), sino en la
peligrosidad del sujeto como posibilidad de causar un daño a sí mismo o a los demás y que
jurídicamente está incapacitado para ser receptor de pena precisamente porque falta en el los
requisitos de la culpabilidad.
En nuestro derecho penal positivo existen tres clases de medidas de seguridad -educativas, también
llamadas tutelares se aplican a los menores buscando completar su educación y en ciertos casos
propender a su reeducación.
Consisten en su internación en un establecimiento de corrección. Hay tres situaciones en nuestro
derecho:
1. Menor de 16 años: son inimputables. El juez previo estudio de la personalidad podrá decidir
internar al menor en un establecimiento adecuado; o si tiene una familia que lo contiene
puede suponer que el ilícito fue solo un episodio en la vida del menor y disponer que aquel
permanezca con su familia aunque puede disponer alguna restricción.
2. b) Mayor de 16 años y menor de 18. Hay dos situaciones:
 No son punibles cuando el delito imputado es de acción privada o está amenazado con
pena privativa de la libertad menor de 2 años en su máximo, con multa o inhabilitación
quedando sometidos al mismo régimen que los que no hay llegado a 16 años.
 Los que no estén sometidos a las excepciones antes mencionadas, se los somete a
proceso y se los dispone provisionalmente con el fin de analizar la personalidad y el
ambiente donde se encuentra el menor. Luego de la declaración de responsabilidad,
antes de dictar sentencia definitiva, el juez deberá esperar que haya cumplido 18 años y
que haya estado sometido a un tratamiento tutelar no menor a 1 año, recién podrá dictar
la sentencia condenatoria aplicando una pena. También puede considerar innecesario
condenarlo y absolverlo.
3. Mayor de 18 años: son punibles, es decir plenamente responsables y están asimilados a los
mayores.

En este tipo de medidas el cese está representado por el paso de la minoridad a la mayor edad. El
art., 525 del código procesal penal de Córdoba dispone:

Artículo 525.- CESACION. Para ordenar la cesación de una medida de seguridad o tutelar, el Tribunal
deberá oír al Ministerio Público, al interesado, o cuando éste sea incapaz, a quien ejercite su patria
potestad, tutela o curatela, lo mismo que en su caso, al Consejo Provincial de Protección al Menor.

Además, en los casos del artículo 34, inciso 1 del Código Penal, deberá requerirse el informe técnico
oficial del establecimiento en que la medida se cumpla y el dictamen por lo menos, de dos peritos.

 CURATIVAS, son eminentemente terapéuticas cuyo fin es la curación o mejoramiento de la

salud mental, ej., la internación en un nosocomio o en un tratamiento ambulatorio-art., 34
inc., 1 CP-.
Al estudiar las condiciones y consecuencias de la imputabilidad, se hizo referencia a la falta de salud
mental por insuficiencia en las facultades mentales, alteración morbosa de las mismas o
inconsciencia. El autor que en el momento del hecho por alguna de estas causas no puede
comprender la criminalidad de los actos o dirigir sus acciones, o será punible pero se le podrá
aplicar una medida de seguridad de este tipo.

Este tipo de medidas de seguridad pueden ser:

a) La internación manicomial: el art., 34 inc., 1 párrafo 2° CP dispone que ―En caso de enajenación, el
tribunal podrá ordenar la reclusión del agente en un manicomio, del que no saldrá sino por
resolución judicial, con audiencia del ministerio público y previo dictamen de peritos que declaren
desaparecido el peligro de que el enfermo se dañe a sí mismo o a los demás.
Es una medida facultativa del juez quien puede considerar no necesaria su imposición cuando el
enajenado no presenta un peligro para sí o para los demás. Si bien no se requiere de dictamen de un
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perito para imponerla, si es necesario aquel para hacerla cesar.

La medida cesará por resolución judicial con audiencia del Ministerio público y previo dictamen de
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perito que declare desaparecido el peligro de que el enfermo se dañe a sí mismo o a los demás, de
lo que surge que tiene una duración indeterminada.
b) La internación en un establecimiento adecuado: el art., 34 inc., 1 última parte dispone que ―En los
demás casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal
ordenará la reclusión del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la
desaparición de las condiciones que le hicieren peligroso.
Los demás casos a que hace referencia este art., son los estados de inconsciencia-ebriedad o
toxicomanía-. Claramente la medida se mantiene hasta que se comprueben la desaparición de las
condiciones que lo hicieron peligroso, y si bien nada se dice sobre la forma de esa comprobación, se
deduce que ello debe verificarse por resolución judicial con audiencia del Ministerio Público y previo
dictamen de peritos como en el caso anterior.

 ELIMINATORIAS, se aplican a reincidentes y habituales que tienden a lograr un

mejoramiento de la conducta del interno- art., 52 CP-.
Se impone a delincuentes imputables y consiste en la reclusión por tiempo indeterminado (o
perpetua en la de incorregibles) en un establecimiento especial nacional.
Presuponen el cumplimiento de la pena establecida en la última condena y el transcurso de 5 años
más con la especial consideración del grado de peligrosidad del condenado en el cumplimiento de
los requisitos establecidos por el art., 53 CP.

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