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Naturaleza jurídica
a) La familia como una Persona Jurídica
Una parte de la doctrina determina que la familia es una persona jurídica y por
lo tanto tiene la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, distinto
a los derechos y obligaciones que contraen sus integrantes; y es una persona
jurídica porque la familia es titular tanto de derechos patrimoniales y extra
patrimoniales; por ejemplo: derechos extra patrimoniales (derecho al nombre
patronímico, a la responsabilidad parental, a defender la memoria de sus
muertos) y derechos patrimoniales (propiedad del bien de familia, de los
recuerdos de familia, de los sepulcros, asignaciones y prestaciones familiares).
Evolución histórica
Tenemos tres etapas en la organización familiar:
1º el Clan: al principio la sociedad estaba organizada en clanes. Los clanes
estaban formados por familias o grupos de familias unidas bajo la autoridad de
un jefe común que era el patriarca.
La penetración del Estado en la familia tiene un fundamento valido que es: que
el Estado debe intervenir allí donde es necesario corregir una deficiencia,
suplir una omisión, salvar a los débiles de la irresponsabilidad de sus padres,
de la ignorancia, de las enfermedades, ya que hoy en el día no es tolerable el
ejercicio arbitrario y abusivo de las potestades familiares.
Algunos autores sostienen que no existe más que una sola familia, y esa
familia es la que se funda en el matrimonio; otros afirman que la familia es
aquella que se funda en el matrimonio y la que está constituida por
progenitores sin vínculo legal.
4.- Derecho de los Niños a ser oídos: reconocido en la Convención sobre los
Derechos del Niño.
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Extraído del apunte en pdf pags. 2 y 3
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Derecho de las familias de Néstor E .Solari pags. 1 y 2
Por otra parte los modelos familiares paterno-filiales han desbordado los
esquemas clásicos, fundamentalmente como consecuencia del uso de las
técnicas de reproducción humana asistida, que permitió el acceso a la
paternidad y maternidad mediante tales prácticas.
Desde esta perspectiva, hay un indudable “ensanchamiento” del contenido y
alcance de las familias en la actualidad que tiende a prevalecer en el ámbito
jurídico.
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Derecho de las familias de Néstor E. Solari pags. 2 y 3
Acto jurídico familiar: es una especie dentro del concepto de acto jurídico
general.
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http://www.monografias.com/trabajos5/fami/fami.shtml#ixzz4PXwexA4v.
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http://www.monografias.com/trabajos5/fami/fami.shtml#ixzz4PXwexA4v
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Derecho de las familias de Néstor E. Solari
Caracteres:
1º el derecho de familia está influido por ideas morales y religiosas;
2° Es un cúmulo de normas rígidas de derechos y deberes. Ejemplo: la patria
potestad;
-Belluscio determina que título de estado son los instrumentos públicos de los
cuales resulta el estado de familia de una persona y que conforman la prueba
autentica legalmente establecida para acreditar el estado de familia.
-Borda considera que título de estado son las partidas del Registro Civil, y que
son estas partidas la prueba auténtica, preestablecida por la ley con el
propósito de que el estado de familia quede documentado y registrado
públicamente, con un valor erga omnes.
Caracteres:
DIVERSAS CLASES
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-Manual de Derecho de familia de Augusto César Belluscio, editorial Abeledo Perrot, 9° edición. Año
1999. Capítulo 4.
-Otra cuestión relevante merece ser destacada para evitar cualquier tipo de
confusión. Es sabido que entre las incorporaciones que introduce el CCyC en
su Libro Segundo —Relaciones de Familia— se encuentran las llamadas
“uniones convivenciales” que, como bien se las define en el art. 509 CCyC,
se trata de parejas, de igual o diverso sexo, que llevan adelante un proyecto de
vida en común y que conviven de manera singular, pública, notoria, estable y
permanente por un periodo mínimo de dos años (art. 510 inc. e, CCyC), lo que
genera ciertos derechos y deberes. Entre estos derechos y deberes cabe
destacar que la unión convivencial no es un nuevo estado civil y, por lo
tanto, tampoco hace generar vínculo de parentesco entre un miembro y la
A) efectos civiles:
1) El parentesco constituye un impedimento para contraer matrimonio y
también la conformación de una unión convivencial;
2) Genera una obligación alimentaria;
3) Es la base del régimen de comunicación (antes llamado derecho de
visitas)
4) Es fuente de vocación sucesoria ab intestato;
5) Confiere el derecho de oponerse a la celebración del matrimonio
6) Confiere legitimación para promover la acción de nulidad del matrimonio;
7) Otorga derecho a la tutela y curatela;
8) Habilita para promover las acciones de desconocimiento de la paternidad
y de desconocimiento de la legitimidad etc.
9) Legitimación para iniciar proceso de restricción a la capacidad civil;
10) Determinar ciertas inhabilidades como, por ejemplo, ser testigo en los
testamentos por acto público (art. 2481 CC y CN).
ARTÍCULO 532.- Clases de líneas. Se llama línea recta a la que une a los
ascendientes y los descendientes; y línea colateral a la que une a los des-
cendientes de un tronco común.
-El artículo se refiere a los tipos de líneas. La línea recta es aquella que une
ascendientes y descendientes. El Código de Vélez, a mayor abundamiento,
establecía en su art. 350 CC que “se llama línea descendente la serie de
grados o generaciones que unen el tronco común con sus hijos, nietos y demás
descendientes”; esta aclaración es suprimida en el nuevo texto legal en análisis
por considerarse sobreabundante.
-La línea colateral es aquella que une a las personas que, encontrándose en
distintas ramas, comparten un tronco común, que es el que establece el
vínculo. Es aquella que existe entre quienes descienden de una misma persona
pero no entre sí, como ocurre entre ascendientes y descendientes. Es el caso
de los hermanos, tíos, primos, etc.
ARTÍCULO 533.- Cómputo del parentesco. En la línea recta hay tantos gra-
dos como generaciones. En la colateral los grados se cuentan por generacio-
A través de este vínculo se enlaza a cada uno de los cónyuges con los
parientes del otro. Así, el vínculo entre suegros y yernos es un vínculo en línea
recta de primer orden (o sea, el mismo lugar que tiene el cónyuge-hijo) pero al
que se le debe agregar la palabra que diferencia ese parentesco: por ”afinidad”.
Esto implica una regulación sistemática de aspectos que tienen relación directa
con cuestiones de procedimiento aplicables en todo el país, cuando estos
aspectos deben ser reglamentados en el orden local. Muchas de sus
disposiciones receptan principios constitucionales y otras que reproducen
Ámbito de Aplicación
Se ha establecido una regla general referida a los procesos en los que deben
aplicarse las normas procesales que se anuncian.
A ello cabe agregar los procesos sobre violencia familiar y doméstica regulados
por las leyes 24.417, 26.485 y 7403 y las cuestiones proteccionales de niños
niñas y adolescentes previstas por la ley 26.061.
El citado artículo no excluye la iniciativa de las partes ni los libera del impulso
procesal, por lo que coexistirá con la facultad de instar el juicio.
En definitiva, este principio de oficiosidad tiene por fin involucrar al juez dentro
del proceso de una manera más activa que la que sucedía hasta el presente
como una forma de posibilitar una mejor resolución del conflicto.
Lo que se procura es que sean las mismas partes la que acuerden la mejor
manera de superar la crisis que provocó un planteamiento judicial, ya que
siempre es más beneficioso que serán los interesados quienes de
comprometan con una solución y no que ésta sea impuesta por el magistrado.
Las peculiaridades propias de esta problemática exigen que los jueces cuenten
con conocimientos específicos que les brindarán más herramientas para
encarar la solución de la crisis planteada.
La norma que se comenta garantiza el derecho a ser oído dentro de este tipo
de procesos, y eventualmente, a que la opinión sea tenida en cuenta y
valorada.
Esta es una garantía que asegura el debido proceso que tiene raigambre
constitucional, y asegura contar con los medios necesarios para el
esclarecimiento de la verdad.
La prueba de oficio
Son varias las normas del Código donde se establece la facultad judicial de
disponer la producción de medidas de pruebas en defecto de las partes, es
decir, ante la omisión de ofrecimiento o negativa de producción. Con relación a
las acciones de filiación, por ejemplo, se establece una posibilidad probatoria
concreta con una consecuencia también específica respecto de la valoración.
El art. 579 CCyC, luego de disponer que son admisibles toda clase de pruebas
(principio de libertad y flexibilidad), indica que ellas pueden ser ofrecidas por las
partes o dispuestas por el juez. Pero, además, señala expresamente que, en
defecto de las partes, pueden ser convocados para la realización otros
parientes —consanguíneos hasta el 2° grado—, priorizando a los más próximos
en grado frente a los más remotos. Finalmente, si existe imposibilidad de
concretar la prueba con esos parientes —sea por su negativa u otra razón—, y
la parte persiste en su negativa a prestar su material genético para que se lleve
a cabo, esa actitud es considerada un indicio grave contrario a la posición que
sustenta el renuente. Como puede verse, las facultades judiciales se
acrecientan en este tema, otorgando una potestad al juez de ordenar la prueba,
determinar quién brindará el material genético —no se limita a las partes del
juicio sino que puede incluir a terceros ajenos al pleito— y finalmente valorando
la conducta procesal asumida por la parte como obstruccionista o contraria a la
averiguación de la verdad, al considerarla un indicio grave. Como tal —indicio
grave—, deberá ponderarse junto con otros indicios o presunciones, sin
perjuicio de toda otra prueba aportada. En tal sentido, es posible valorar
también la actitud de los parientes convocados que, si también se negaron sin
motivos fundados, podrán formar convicción acerca de la postura sostenida por
la parte actora. También el art. 580 CCyC determina la posibilidad de
producción de prueba genética de oficio para el supuesto de la filiación post
mortem. Establece que se podrá realizar con material genético de los
ARTÍCULO 711.- Testigos. Los parientes y allegados a las partes pueden ser
ofrecidos como testigos. Sin embargo, según las circunstancias, el juez está
facultado para no admitir la declaración de personas menores de edad, o de los
parientes que se niegan a prestar declaración por motivos fundados.
Esta disposición implica dejar sin efecto las normas procesales referidas a las
personas que no pueden ser ofrecidas como testigos (art 427, CPCCN).
Para la nueva norma del CC y Cn ya no hay testigos excluidos, sino que toda
persona puede ser ofrecida como tal aunque tenga una relación de parentesco
con las partes.
También puede aceptar la negativa a declarar que formulen los parientes de las
partes cuando invoquen motivos fundados para hacerlo, como la violencia
moral a la que se verán sometidos al tener la obligación de declarar la verdad
bajo pena de incurrir en el delito de falso testimonio.
Medidas cautelares
Finalidad: aseguran el resultado del juicio
Requisitos generales:
• Verosimilitud del derecho
• Peligro grave e inminente
• Contracautela
• Requieren juicio posterior
• Plazo de caducidad
Medidas provisionales
Finalidad: Regulan las relaciones personales entre los cónyuges y los hijos.
En este aspecto, es preciso partir del contexto particular del caso concreto, ya
que es necesario el considerar las distintas alternativas que se pueden
presentar a fin de resolver la cuestión litigiosa.
Una de las pautas para atribuir la vivienda será tomar en cuenta cuál de los
cónyuges quedará al cuidado de los hijos del matrimonio, y muchas veces se
resuelven en forma conjunta ambas cuestiones por la íntima relación que
guardan entre sí.
Puede suceder que esta determinación se requiera al inicio del proceso y aún
antes de su promoción cuando medien razones de urgencia que la justifique.
Los criterios para atribuir el cuidado de los hijos y sus alimentos resultan de las
normas de responsabilidad parental, a partir del art. 651 en el primer caso y del
art. 658 en el segundo supuesto.
Se ha mantenido casi inalterada la redacción que traía el anterior art. 233. Sólo
se ha agregado que se aplica también a la acción de nulidad de matrimonio y
que las medidas deben tener un plazo de duración, y se ha eliminado la
referencia a la separación personal porque no ha sido regulada esta
posibilidad.
Esto es así porque siempre que el tercero no sea partícipe de algún acto
tendiente a defraudar al cónyuge no puede ver afectado sus derechos
Otra pauta a considerad es que deben recaer, como regla general, sobre los
bienes gananciales, aunque también pueden resultar involucrados, por
excepción bienes propios del otro cónyuge cuando se acredito que son
necesarios para cubrir créditos que el requirente tenga por recompesas.
Las medidas pueden estar destinada a evitar vías de hecho con las que
cónyuge propietario pretende desnaturalizar el bien o disminuir su valor, como
cuando destruye en todo o en parte algún bien y alter su estructura afectando
su valuación.
En cada supuesto, dentro del amplio espectro de posibilidades que brindan los
códigos de procedimientos, será necesario dilucidad la medida que resulte
idónea a fin de evitar el posible perjuicio patrimonial que sufriría uno de los
cónyuges.
Nada obsta que ante la proximidad del vencimiento del plazo se solicite su
ampliación, justificando las razones que la hacen necesaria.
Bibliografía Consultada
- Apunte de la cátedra.