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No son trabajadores:
Funcionarios públicos, Han superado una oposición para una plaza en un
organismo público, se les aplica el estatuto de la función pública porque la ley les
excluye. No se les puede despedir, no cumplen “por cuenta ajena”.
Personal estatutaria de la seguridad social, médicos y auxiliares médicos.
Consejeros o Administradores de Sociedades: el capitalista (el que tiene la mayor
parte del capital) o el que forma parte del consejo de administración, pudiendo ser:
Consejero puro o simple: solo dan consejo y no recibe salario ni tienen
lugar de trabajo (Felipe González). Las sociedades les da una compensación
económica.
Control efectivo de la sociedad (teniendo más de un 25%, 33% o 50% del
capital social de la sociedad): son los empresarios de la empresa, no
pueden ser trabajadores de la compañía, porque toman decisiones
empresariales.
Trabajos amistosos, benévolos o de buena vecindad: trabajo esporádico,
puntual, sin contraprestación económica y no es forzoso.
Voluntariado: trabajadores sin ánimo de lucro aunque el trabajo se convierta en
una obligación. Ejemplo: colaboración con ONG’S
Prestaciones personales obligatorias: trabajos sociales, mesas electorales,
asistencia en carretera.
Trabajos familiares, vínculo de parentesco por sanguinidad (hasta el segundo
grado en línea recta o colateral) o afinidad-adopción, no son laborales cuando el
empresario o persona que contrata es persona física. Sí será trabajador si quien
contrata es una sociedad. Si se contrata siendo el empresario persona física, el
contratado que puede ser el hijo no puede convivir con el empresario, por tanto,
éste no cotizará por desempleo para evitar fraudes.
Agentes de comercio (mercantiles): son contratados por sociedades pero los
agentes asumen el riesgo y ventura de la operación. Por ejemplo: agentes o
mediadores mercantiles pueden ser exclusivos e independientes.
Autónomos, la relación se da mediante un contrato mercantil, están en el RETA
(Régimen de trabajadores autónomos), la prestación de sus servicios lleva IVA y su
correspondiente factura.
Las personas autónomas tienen libertad de organización, actuación, y de empresa.
Autónomo Dependiente o Falso Autónomo, híbrido entre un autónomo (trabajador
con medios humanos y materiales propios, pero no puede tener trabajadores)
también es dependiente porque depende de una sola empresa. La empresa
depende del 75% de los ingresos. Ley 2007/Junio tiene una serie de derechos
laborales: cotiza por desempleo o más bien cese de la actividad, tiene erecho a
descansar a 30 días/anuales, derecho a sindicarse.
Despido (formas para evitar el despido objetivo): Carta de libertad, traspaso a otra
entidad.
> Fútbol: es profesional 1º, 2ª y 2ª B, todo lo de por debajo no es deporte
profesional.
> Baloncesto: ACB (liga profesional)
> Balonmano.
> Ciclismo.
> Entrenadores: si son deportistas, Ojeador deportivo no es deportista
profesional, jefe del equipo médico del real Madrid si es deportista
profesional, Jugadores de la Selección no son deportistas profesionales,
Entrenador de la selección No porque es alto directivo.
Artistas en Espectáculos públicos: como por ejemplo cantantes en ferias.
Altos directivos: Aquellos que dependen o cuelgan y reportan al consejo de
administración de una sociedad mercantil, y no tienen superiores además de tener
poderes inherentes a la titularidad de la empresa y relativas a los objetivos de la
misma con autonomía y plena responsabilidad, toman decisiones como si fuera la
empresa. Los presidentes de las compañías no son altos directivos, son consejeros
administradores. Director general si depende directamente sin intermediarios y
exclusivamente del consejo de administración, sí sería alto directivo. Director
financiero o de recursos humanos si depende del consejo si es alto directivo, si
depende del director general no serían altos directivos. Para ser alto directivo no
tiene que haber mandos intermedios de los que el directivo dependa. Será alto
directivo si depende directamente del consejo de administración. Si eres un
trabajador ordinario y te ascienden a ser un alto directivo, el contrato como
trabajador ordinario queda en suspenso y el contrato de alto directivo no computa
a efectos de antigüedad. Si un día la empresa quiere despedir a ese trabajador
tendrá que recibir dos indemnizaciones, una por ser alto directivo y la otra por
haber sido un trabajador ordinario, ya que ese contrato de trabajador ordinario
estaba en suspensión, no se había extinguido, ese trabajador tiene una protección
de dos años. No se puede ser un alto directivo y un consejero a la vez (teoría del
vínculo). Si eres alto directivo y le ofrecen ser consejero tendrá que liquidar los
contratos como trabajador ordinario y alto directivo, porque si no se perderían los
dos contratos anteriores (trabajador ordinario y alto directivo). El alto directivo
tiene poderes generales de representación que a veces pueden ser
mancomunados, pero igualmente éste representa a la empresa, compromete
patrimonio.
El contenido mínimo del contrato: El periodo de prueba no puede ser superior a 9
meses, debe aparecer el tiempo de trabajo tanto su jornada, horario, etc...; pacto de
no competencia, concurrencia y permanencia, derechos colectivos (los altos
3) Leyes y Reglamentos Comunitarios (DOUE, tienen el mismo rango que las leyes).
El reglamento comunitario es una ley
a. Ley Orgánica: sólo regula lo fundamental, derechos fundamentales,
estatuto de autonomía, libertad sindical, protección de datos, intimidad
personal. Se aprueban todas por mayoría cualificada, dos tercios de los
diputados deben estar a favor.
b. Ley Ordinaria. Mayoría simple por ejemplo: Estatuto Trabajadores.
c. Real Decreto Ley: son aprobados por el gobierno. Está pensado para casos
de extraordinaria y urgente necesidad.
4) Reglamentos: normas elaboradas por el gobierno o administración, como por
ejemplo, Real Decreto, Orden Ministerial, Circular, Instrucción. Todas las
relaciones laborales especiales se regulan por reglamentos.
5) Convenio Colectivo: no lo elabora un poder público, es una empresa o una
patronal la que negocia con un comité de empresa o sindicato. Es norma y vincula
a todos los sectores afectados por su ámbito de aplicación. En España el nivel de
cobertura alcanza el 80%.
6) Costumbre laboral: no son universales, no se aplica a todos los trabajadores, se
aplica en un ámbito geográfico determinado. Lo importante es que sea reiterada y
socialmente tolerada. Para que exista tiene que reunir dos requisitos, que sea:
a. Local
b. Profesional
7) Jurisprudencia: resuelven conflictos mediante sentencias.
CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA: compuesta por 169 artículos tiene dos bloques de normas
desde el punto de vista laboral:
Artículos laborales
Artículo 7: reconoce la existencia de los sindicatos junto con los partidos políticos y el
ejército, tiene un correlato dentro de los derechos fundamentales en el artículo 28 LS y
art. 38 que ayuda a negociar los convenios colectivos. Dos tipo de sindicatos:
o Los sindicatos más representativos (SMR) lo pueden ser a nivel estatal (comisiones
obreras y UGT) o autonómico. A nivel estatal es necesario el 10% de los votos y a
nivel autonómico el 15%. Son los interlocutores de los poderes públicos. Tienen
derecho al patrimonio sindical acumulado (bienes patrimoniales de los sindicatos).
o Sindicatos de representatividad limitada (SRL): no tiene derecho al patrimonio
sindical acumulado.
Artículo 10, Dignidad: acoso laboral (mobbing), para que haya acoso laboral debe
existir una reiteración de conductas hostiles (durante un periodo mínimo de 6 meses).
Tienen que responder a un plan implícito o explicito, que tenga una finalidad de
autoeliminación del trabajador mediante denigración personal y deberá provocar a su
vez un daño que será incapacidad temporal o incapacidad permanente. Y ese daño
desemboca en una baja voluntaria o incapacidad temporal. No es acoso, el acoso sexual,
la sobrecarga de trabajo, la conflictividad laboral etc... Toda empresa por pequeña que
sea, debe haber un protocolo de acosos, para que el trabajador sepa actuar antes estos
casos.
Artículo 11 y 13. Los españoles o efectos laborales equivale a las personas
comunitarias derechos son idénticos. Los extranjeros o no españoles laboralmente
equivale a ciudadanos no comunitarios para éstos se exige tanto para trabajar por
cuenta propia o ajena que tengan residencia o permiso de trabajo en caso contrario
será un trabajador irregular.
Artículo 13: Un trabajador que no tenga la nacionalidad ni la comunitaria, tiene que
tener una autorización para trabajar. Las empresas que trafiquen ilegalmente la mano
de obra tiene una pena de 8 años de cárcel. Si un extranjero tiene un accidente laboral,
si hay trabajo la empresa tiene la obligación de pagar en salario establecido en el
convenio en el último año, tiene la obligación de pagar la cotización de la SS de los
últimos 4 años, además la prestación de la SS se abona con cargo a la empresa como
mínimo al 20%
¿Qué pasará si una empresa tiene a un trabajador ilegal trabajando? Puede ocurrir:
Sanción administrativa a la empresa mín. de 6.000€/trabajador irregular.
Al trabajador salvo si inicie un expediente de expulsión el trabajador está super
protegido mediante el derecho laboral.
Artículo 14, Igualdad/no discriminación: tratar de la misma manera a los que están
en idéntica posición o situación jurídica y tratar de forma diferente a los que están en
distinta posición (ejemplo un discapacitado con otro que no).
o Directa/indirecta: Directa: cuando tomo en cuenta una causa de discriminación
y esa causa es evidente. Indirecta: no parece basada en motivos discriminatorios,
sino por motivos de resultados o estadísticos. La aplicación de una regla provoca
una discriminación para un hombre o mujer.
o En el acceso al empleo/durante el contrato de trabajo:
o Discriminación positivo: la mujer por ser la cabeza de familia, y porque la mujer
tradicionalmente no estaba incorporada al mundo laboral y en la actualidad no
tiene por qué estar soportando. Hay que elegir a la mujer cuando este
infravalorada.
o Causas: sexo/genero, orientación sexual, salarial, edad, religión, estado civil,
raza, origen, discapacidad, opinión…
En el acceso al empleo: en los procesos de selección. Ej.: por razón de sexo, edad,
apariencia física, siempre que no haya una razón justificada se trataría de
discriminación.
Durante la relación laboral: Ej.: doble escala salarial (los puestos más altos son
los hombres), contratación de hombres y mujeres de manera prevalente,
ideología/creencias. Existe un tipo de empresas ideológicas de tendencia donde la
libertad ideológica se reprime hasta el final.
Extinción del contrato (despido): maternidad
Artículo 15, Derecho a la vida, integridad física de los trabajadores: Todo ello
relacionado con la PRL Ley 31/95 SST cuando la empresa vulnera estos derechos y el
trabajador sufre un accidente. ¿Cuándo hay un accidente laboral? Cuando hay una
lesión corporal a raíz del trabajo realizado. Accidente itinere, empieza en el domicilio
habitual del trabajador. El riesgo comienza cuando el trabajador cierra la puerta de su
casa Ej.: acoso moral, condiciones de seguridad insuficientes (vulneración de normas
preventivas., el trayecto tiene que ser el habitual, medio de transporte e itinerario
habitual. El riesgo termina cuando el trabajador llega a su puesto de trabajo.
o Ley 31/95 de 8/11 de PRL, proteger al trabajador frente a riesgos
laborales, protección de la vida, integridad física y psicológica. Se trata de
anticiparse a riesgo o accidente laboral reduciendo los accidentes o
incidencias por lo que establecen normas o medidas concretas, formación e
informar a los trabajadores de PRL, reconocimientos médicos a través de la
vigilancia de la salud.
o La responsabilidad derivada de AT, responsabilidad penal (art. 316-318 bis
CP), responsabilidad administrativa 819.000€; responsabilidad civil por
daños y prejuicios (daños emergentes). Cesante, aquel valor que tiene por
lo que se deja de hacer y por último, el daño moral es el precio del dolor.
¿Cuánto vale el sufrimiento de no tener algo?
Artículo 16. Libertad religiosa.
Artículo 18. Derecho a la Intimidad: las empresas deben respetar los derechos
fundamentales de los trabajadores.
Artículo 25, está pensado en el derecho penal. En el ámbito laboral significa que si
en el momento que se cometen unos hechos, esos hechos a la empresa le parecen
mal, pero no ay norma que regule y que diga que esos hechos son falta, la empresa
no puede penalizar. Principio de retroactividad de las normas más favorables.
Significa que si unos hechos son constitutivos de falta o infracción y son
sancionados y se dicta una norma desancionadora la sanción debe anularse.
Artículo 28, Libertad Sindical: es titular fundamentalmente el sindicato, es como
órgano, el titular. Implica la libertad de creación de un sindicato, derechos de
afiliación sindical derecho de acción sindical, derecho de huelga etc. Es parte
importante, pero no esencial, el derecho a la negociación colectiva (cuando lo
ejerza el sindicato, éste derecho forma parte de la libertad sindical). Hay:
Sindicatos más representativos: UGT, CCOO, son quienes negocias las
comisiones y los convenios colectivos. Otra ventaja es que recibe
subvenciones fuertes. Otros sindicatos son los de las COMUNIDADES
AUTÓNOMAS tienen las mismas ventajas que los anteriores.
Sindicato de representación limitada
Artículo 35, Derecho al trabajo: tiene relación con el Derecho a la Ocupación
Efectiva a la que tengas derecho de acuerdo al grupo profesional al que se
pertenece.
o Deber de trabajar: el SEPE puede obligar al trabajador a trabajar, a buscar
empleo.
Artículo 38, Derecho a la libertad de la empresa u organización. Libertad de
organización, contratación, subcontratación y hacer adquisiciones y fusiones (FA)
Artículo 41, Seguridad Social. (Sistema Público de Seguridad Social) Tiene
diferentes normas: Sanidad (compuesto por médicos, hospitales – sistema nacional
de sanidad) conlleva con un 45% de los Presupuestos Generales del Estado.
Prestaciones económicas: incapacidades temporales y permanentes, viudedad,
orfandad y jubilaciones.
Asistencia social y servicios sociales: ayudas domiciliarias e inserso.
Acuerdo por el que un trabajador presta voluntariamente sus servicios, retribuidos, por
cuenta ajena y dentro del ámbito dirección y organización del empresario. Un contrato
debe ser indefinido, también tiene un presupuesto, es decir, con consentimiento.
El contrato que sea laboral o no laboral (mercantil) no depende de las partes, sino de si se
cumple las características de la relación laboral.
Fijo común (ordinarios): es el único que se puede hacer de manera verbal, pero
muchas veces los convenios colectivos obligan a que se haga por escrito. Puede
formalizarse por:
Que de inicio, el empresario y trabajador lo decidan.
Por acumulación de contratos temporales.
Por declaración de un juez.
Fijo discontinuo: se utiliza para realizar trabajos que tiene la consideración de
fijos dentro del volumen normal de actividad de la empresa pero que se repiten en
fechas ciertas. Es lo que se llama que se repite de manera cíclica relacionados con
la naturaleza. Muy típico negocios estacionarios como hoteles de verano o de
invierno, campañas de rebajas de navidad, inicio del curso escolar, campañas como
el impuesto de sociedades, extinción incendios forestales, socorristas piscinas
municipales, trabajadores en períodos escolares, agricultura (recolección de
productos). Deben hacerse por escrito y en un único documento, porque aunque se
hagan en distintos años o se interrumpan siguen siendo el mismo contrato. Cuando
se acaba la campaña, el trabajador no es despedido, se interrumpe la relación.
Fijos periódicos: son iguales que los fijos discontinuos, pero la única diferencia es
que saben el día que tienen que empezar a trabajar.
Aquel que cubre una vacante que existe mientras hay un proceso de selección abierto,
también se va sin indemnización.
El Falso Interino es aquel trabajador que es contratado en esta modalidad de contrato
mientras se realiza un proceso de selección.
La Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 6/10/16 el interino en España
su indemnización genera 20 días por año trabajado.
c. CONTRATOS FORMATIVOS: son de dos clases:
Formación y el Aprendizaje: destinada a personas que no tienen una alta
cualificación ni teórica ni práctica. Además de realizar una función práctica, el
empresario está obligado a darle un curso de formación con el objeto de que el
trabajador se saque un título. La formación y el desempeño en el puesto de trabajo
debe ser compatibles. Son aplicables entre los 16 y 25 años, aumentada a 30 años
hasta que España baje el paro al 15%. Duración mínimo 1 año máximo 3 años. La
remuneración nunca será inferior al SMI en proporción al número de horas
trabajadas. Destinado para personas no tituladas o con titulación inferior a los
grados medios y superiores. Se utiliza para tareas artesanales. El trabajador tiene
que recibir un mínimo de formación académica que oscila entre el 15 y el 20% que
lo da la empresa y ese porcentaje no es tiempo de trabajo efectivo. Máximo 3 años
(4 para discapacitados).
Prácticas: destinado a personas que sí que tienen una cualificación teórica
(licenciados, diplomados o formación profesional superior), pero le faltan
conocimientos prácticos para poder desarrollar la tarea. El periodo máximo es de
2 años. La retribución será el 60% de lo que por convenio colectivo cobre como
mínimo un trabajador de su misma cualificación para el primer año y un 75% para
el segundo año. El trabajador temporal se convierte en trabajador fijo si se alargan
los plazos. Para titulados medios y superiores (Grado, Licenciaturas, Másteres). Se
tiene que concertar en los 5 años siguientes a la obtención del título o si los
trabajadores son discapacitados en los 7 años siguientes. Duración mínima de 6
meses máxima de 2 años en su conjunto, si cae en IT o maternidad, riesgo de
lactancia interrumpe el cómputo del plazo, es decir dura más el contrato. Ningún
trabajador puede estar contratado en la misma empresa superior al tiempo
máximo en el mismo puesto de trabajo aunque se trate de distinta titulación.
Durante el primer año se paga un 60% sobre el salario de convenio y durante el
segundo año un 75%. No confundir estas prácticas que son laborales, con las
llamadas Becas que no son laborales ya que es una asignatura necesaria para
obtener el título. El periodo de prueba no puede ser superior a un mes para los de
grado medio o superior salvo que digo lo contrario en los convenios, para los
universitarios como máximo 2 meses.
El objetivo de estos contratos es que el trabajador ponga en práctica lo aprendido,
pero en la verdadera práctica no hay ningún control.
Cuando se da un contrato en prácticas tiene que guardar relación la titulación con
la actividad que se va a desempeñar.
Artículo 11 de los ET: está pensado para trabajadores en posesión de título
universitario o títulos de grado superior o medio o título equivalente. El puesto
debe permitir la obtención de la práctica adecuada al nivel de estudios o formación
que se ha cursado.
Las becas no tienen carácter laboral y el primer requisito es que tiene que haber un
convenio de colaboración entre la empresa y los centros de enseñanza.
Prácticas académicas externas para la adquisición de competencias
profesionales: tiene una finalidad formativa. El objetivo es que el alumno aprenda, no
que libere trabajo al empresario.
Curriculares: aquellas que están incluidos en un programa de estudios. Serían las
prácticas externas
Extracurriculares: Voluntarias por los alumnos y no deben cubrir más del 50% del
curso académico y debe ser en un horario compatible con la enseñanza.
Practicas no laborables en empresas: destinadas a personas entre 18 y 25 años,
pero la edad máxima se ha ampliado a 30. El alumno sí que puede realizar actividades
que podría llevar a cabo un trabajador de la empresa. El alumno está inscrito en el
régimen general de la seguridad social con la exclusión de que no tiene derecho a
desempleo. La retribución es obligatoria y debe ser como mínimo un 80% del IPREM
(es un indicador parecido al SMI).
Otros: el contrato de relevo: para persona de avanzada edad, mayores de 61 años. Puede
ser temporal o indefinido, hasta que se jubile el sustituido o puede ser indefinido desde el
primer momento, las funciones que realice el sustituido el relevista pueden ser distintas.
Para ser trabajador, éste tendrá que tener una capacidad suficiente.
Período de prueba: En todos los contratos se puede concertar un período de prueba que
es un período donde se evalúa la capacidad del trabajador. Durante el período de prueba
se puede extinguir el contrato de trabajo sin exponer una causa. La extinción sin causa es
gratuita.
El período de prueba será para los no titulados 2 meses como máximo, y para los técnicos
titulados 6 meses. Si el contrato es temporal se puede poner un período de prueba hasta 4
meses si tiene una duración inferior a un año.
Artículo 21 del ET contempla la posibilidad de que en los contratos se pacte una cierta o
total exclusividad (Pactos de no concurrencia) que un trabajador no puede trabajar para la
competencia. No es lo mismo trabajar a tiempo completo que trabajar de forma exclusiva.
El pluriempleo y la pluriactividad son legales.
Pluriempleo es trabajar por cuenta ajena como trabajador y trabajar como autónomo.
Para los casos en que la empresa quiere que el trabajador trabaje solo para su empresa,
eso habrá que pactarlo y dar la empresa a cambio una compensación económica exclusiva.
Eso se llama Pactos de No Competencia PostContractual.
Cláusula de blindaje a altos directivos: su real decreto de desarrollo no les garantiza los
mismos derechos que a los trabajadores comunes. En caso de indemnización por despido,
si no hay blindaje, recibirán un indemnización de 7 días de salario por año y si hay blindaje
será una indemnización por el total de esa cláusula.
SEGURIDAD SOCIAL:
1) Sanidad (Sistema Nacional de Salud): incluye:
— Hospitales
— Medicamentos
— Intervenciones Quirúrgicas
2) Prestaciones Económicas:
— Pensiones de incapacidad laboral (bajas laborales).
— Maternidades y prestaciones asociadas
— Paternidad
— Incapacidades temporales
— Incapacidad permanente: se financian con cotizaciones actuales.
Total: profesión habitual da lugar a un 55% de prestación incrementado en
un 20% en algunos casos.
Absoluta: da lugar al 100% del salario. Física o psíquicamente no se puede
trabajar.
Gran Invalidez: 100% más 50% adicional. Aquellas personas que no pueden
realizar los actos más esenciales para la vida, comer etc.
— Jubilación
— Desempleo
— Viudedad, orfandades, prestaciones familiares (cheque bebé).
— FOGASA.
— Servicios sociales.
3) Asistencia Social y Servicios Sociales
Articulo 21 del EET: contempla la posibilidad que en los contratos se pacte una
cierta o total exclusividad. No es los mismo trabajar a tiempo completo o de
manera exclusiva. El pluriempleo (por cuenta ajena y por cuenta propia
simultáneamente) y la pluriactividad (trabajador en diferentes empresas) son
legales. Para los casos en los que la empresa quiere retener el talento e impedir
que se trabaje en otra actividad, se podrá pactar la dedicación exclusiva, pero para
ello es necesario que haya una compensación económica expresa. Si no se paga la
exclusividad no hay exclusividad. Es legal impedir trabajar en otra empresa,
siempre y cuando la duración máxima sea de 2 años, siempre y cuando haya un
efectivo interés comercial industrial y además haya una compensación económica
expresa y adecuada. También se puede impedir cuando la empresa invierta en el
trabajador como por ejemplo los pilotos. Si el trabajador incumple el pacto, y el
pacto es correcto, hay que indemnizar a la empresa, mediante una indemnización.
PERCEPCIONES EXTRASALARIALES: son los contrario del salario, es todo aquello que la
empresa paga al trabajador algo distinto a su trabajo, ejemplos dietas por desplazamiento
No es salario:
Dietas por desplazamiento: no se refiere a las comidas. Las dietas se generan como
consecuencia de desplazamiento (implica cambio de centro de trabajo superior a
30km e implica cambio de residencia). Transporte, alojamiento y manutención serían
las dietas. El importe si responde a desplazamiento, no sería salario laboral. Es un
gasto para la empresa
Gastos suplidos: representa todos aquellos gastos en lo que incurre el trabajador
como consecuencia del trabajo que hace. Ejemplo: herramientas de trabajo, útiles,
ropa de trabajo no es salario con carácter general pero, si demuestras que es salario,
taxis si la empresa le dice que vaya a un sitio, vehículo de un comercial, el teléfono
móvil, los planes de pensiones, complemento de incapacidad temporal, acción social
en la empresa (bolsa de estudios para los trabajadores e hijos, billete de avión). Eso
no es salario laboral, porque es un gasto de empresa.
Prestaciones de la Seguridad Social y Asimiladas: el trabajador sufre un accidente
laboral, se da la baja médica, y la prestación de incapacidad laboral la pagará la
Seguridad Social, en concreto el INSS o la Mutua. Se identifica como que no es salario,
porque ya de primeras no lo paga la empresa, sino el Sistema de Seguridad Social y se
paga porque el trabajador no trabaja como consecuencia del accidente profesional.
Indemnizaciones que percibe el trabajador: despido (se paga por haber perdido el
trabajo), en caso de traslado (por negarse el trabajador a trasladarse), modificaciones
de las condiciones laborales, daños y perjuicios derivados de accidentes de trabajo.
Propina : dinero que perciben los trabajadores
Artículos 24 ET: Todas las cargas fiscales y de SS con cargo al trabajador tiene que
ser satisfecha por él, es nulo cualquier impacto contrario.
El salario se puedo compensar y absorber en aquellos casos en los que el
trabajador venga percibiendo su salario base, complementos personales, complementos
PAGAS EXTRAS
El salario es una deuda para la empresa y un crédito para el trabajador, Desde esta
perspectiva, hay que decir que el salario es un crédito protegido. Está protegido desde dos
perspectiva, de la inembargabilidad relativa del salario y a través de las garantías
salariales. Se puede embargar el salario a partir del segundo SMI en la parte proporcional.
Sí se podrá embargar por debajo del segundo SMI por deudas alimenticias.
El salario es un crédito privilegiado, de los últimos 30 días es un crédito
superprivilegiado, es decir, los primeros que cobran en caso de por ejemplo quiebra en la
empresa, son los trabajadores (hasta el doble del SMI). Si hay salarios anteriores (en el
último año) a dicha situación tienen un privilegio ordinario, es decir, que el salario debido
y no pagado se mete en una jerarquización (proceso concursal) aunque esté entre los
primeros puestos puede ser que no se cobren. De allí el Fondo de Garantía Salarial, éste se
financia con aportaciones de la empresa, 0,1% de los salarios y también se le inyecta
dinero público. El FGS paga:
Salarios no abonados por la empresa de los últimos 4 meses, con el límite el doble
del SMI.
Las indemnizaciones por extinción del contrato de trabajo calculadas con arreglo
al siguiente parámetro, 20 días/año trabajado con el límite de una anualidad,
calculado todo ello con el límite del doble del SMI.
HORAS EXTRAORDINARIAS
También es tiempo de trabajo y computa a la jornada ordinaria laboral, las horas
extraordinarias. El ET dice:
Las horas extras son voluntarias.
Tienen un tipo 80H extras al año, si el trabajador trabaja a tiempo parcial será la
parte proporcional de horas extras.
Se retribuyen como mínimo igual que la hora ordinaria,
No se puede exceder de más de 30h
Como alternativa a la retribución, se compensan con tiempo de descanso
equivalente (es decir si haces 4 horas extras tienes derecho a un descanso de media
jornada) de la jornada laboral.
Las horas extras cotizan a la seguridad social, suponen un ahorro al empresario ya
que no contratará a más personal.
Aparte de estas horas extras existen otras llamadas horas extras por fuerza mayor.
Son obligatorias, no tienen limitación, las que sean necesarias para reanudar la
actividad. Se pagan o se compensan con descansos equivalentes y por último no
computan en la jornada laboral. Son obligatorias y tienen que ser retribuidas.
FIESTAS LABORALES
Articulo 37 ET, las fiestas laborales que tengan carácter retribuido y no
recuperable, por tanto, se pagan son 14 días como máximo, de las cuales cuatro fiestas
locales y el resto a repartir por las comunidades autónomas y otras inamovibles como:
Natividad del Señor, Año Nuevo, 1 de mayo “Fiesta del Trabajo y 12 de octubre.
VACACIONES
MOVILIDAD FUNCIONAL
Partimos de la base que el trabajador en su contrato tiene asignadas unas funciones que
son genéricas relacionados con su categoría profesional. Por ejemplo: un técnico o un
MOVILIDAD GEOGRÁFICA
El traslado colectivo exige negociación colectiva y la empresa lo primero que tiene que
hacer es negociar con el sindicato, con el comité de empresa. Si la empresa no tiene
sindicato ni comité de empresa tendrá que crear un interlocutor válido, es decir, un
negociador. Los trabajadores en asamblea tendrán que elegir a un número impar de
trabajadores, siendo 3 o 5 trabajadores, ya que 5 es el máximo (artículo 42.4 ET). Esos
trabajadores serán los que negociarán el traslado. Para negociar hay que saber con quién,
es decir, el interlocutor tendrá que ser válido (uno de los 3 o 5 trabajadores), porque si se
elige mal el interlocutor (con quién negociar), el traslado será nulo.
La negociación tiene que ser de buena fe. Negociar de buena fe implica negociar con vistas
a alcanzar un acuerdo. Si no se negocia de buena fe, se declarará la nulidad. Se demuestra
la buena fe con actas de reuniones para dejar constancia de que se ha realizado esa
reunión. Negociar de buena fe es hacer ofertas, propuestas y contrapropuestas. Si no
manifiesta la empresa que ha cedido, es como si manifiesta que no ha negociado de buena
fe.
La negociación puede terminar con acuerdo o sin acuerdo. Si hay acuerdo, se cierra el
debate de traslado. Si no hay acuerdo y se decide trasladarles, la empresa asume el riesgo
de que le demanden
El ET indica que cuando hay razones probadas la dirección de la empresa podrá acordar
modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo cuando se den razones
económicas, técnicas, organizativas o de producción. Se consideraran tales las que estén
relacionadas con la competitividad, productividad u organización técnica o del trabajo en
la empresa. Permite a la empresa por causas, económicas, técnicas o productivas alterar
las condiciones laborales. Las modificaciones sustanciales afectan al contrato de trabajo,
que no tocan las normas del convenio colectivo, es decir, las condiciones del contrato
mejoran las del convenio. También se puede descolgar del convenio colectivo. Tendrán la
consideración de modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo, entre otras, las
que afecten a las siguientes materias:
a) Jornada de trabajo.
b) Horario y distribución del tiempo de trabajo.
c) Régimen de trabajo a turnos.
d) Sistema de remuneración y cuantía salarial.
e) Sistema de trabajo y rendimiento.
f) Funciones, cuando excedan de los límites que para la movilidad funcional prevé el
artículo 39 de esta Ley (grupo profesional, no tiene por qué respetarse).
Para poder disminuir la retribución de los trabajadores primero deben existir causas
económicas, técnicas, organizativas o de producción, y segundo que exista una
razonabilidad y proporcionalidad. También es posible disminuir el salario cambiando la
estructura salarial, convirtiendo una parte del salario base en parte variable.
Las modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo podrán afectar a las
condiciones reconocidas a los trabajadores en el contrato de trabajo, en acuerdos o pactos
colectivos o disfrutados por éstos en virtud de una decisión unilateral del empresario de
efectos colectivos. Ejemplo: Aumento de 1h en la jornada laboral; modificar la hora de
salida o entrada 0:30 min,¡, cualquier cambio de turnos, reducciones de salario que dan
lugar a un salario menor, modificaciones en reducir el salario base y convertirlo en
variable por objetivos >15%, todo ello pasado o por una cesion de razonabilidad (lo que
notas, hasta que estás dispuesto a aguantar el dolor).
¿Cómo? A través del procedimiento establecido mediante el ET dependiendo de que sí es
la modificación colectiva o individual.
Individual no afecta a un solo trabajador lo que las diferencia es que afecta a: Nº de
trabajadores afectados y al criterio temporal de referencia.
Se considera de carácter colectivo la modificación que, en un período de noventa
días, afecte al menos a:
a) Si la empresa tiene <100 trabajadores afecta a <10 trabajadores. Individual
b) Si la empresa tiene 100 o más trabajadores afecta a >10 trabajadores.
Colectiva
c) Si la empresa tiene entre 100 y 300 trabajadores afecta a >10 trabajadores.
Colectiva a menos es individual.
d) Si la empresa tiene >300 trabajadores afecta a >30 trabajadores. Colectiva en
el caso de afectar a <30. Individual.
El periodo de referencia son 90 días móviles es decir de adelante o atrás.
Se considera de carácter individual la modificación que, en el periodo de referencia
establecido, no alcance los umbrales señalados para las modificaciones colectivas.
Si es individual, tomadas las decisiones tendrá que comunicarlo por escrito al trabajador
en cuanto al contenido tienen que indicarse todas y cada una de las causas justificadas
actuando con trasparencia absoluta.
Tiene que preavisar al trabajador con un periodo de tiempo de 15 días. Las condiciones
tienen un límite que se regulan mediante el convenio colectivo.
En el caso que el trabajador no acepta las nuevas condiciones, el trabajador tiene derecho
a una indemnización 20 días de salario por año trabajado con un límite de 9 meses.
Antes de presentarlo se va a una negociación con los representantes, comités de empresa,
sindicatos y si no lo tiene la empresa lo crea. “Comisiones ADOC” (tres trabajadores
elegido por los trabajadores que se eligen para negociar la modificación art. 41.4) Hay que
negociar de buena fé (la empresa tiene que adoptar documentación necesaria y relativa
para llevar a cabo la decisión que quiere hacer para que tengan conciencia sobre lo que
hay que hacer en la empresa fomentando “la transparencia”) Tiene que haber reuniones
mediante actas y cesiones ya que si no lo hacemos no cumplen con las formalidades y por
tanto será nula.
FENÓMENOS INTEREMPRESARIALES:
Entre la empresa usuario y la ETT existe un contrato mercantil. El riesgo de cesión ilegal
entre las ETT y empresas usuarias también existe.
Ejemplo: un empleado de IBM. IBM tiene una contrata con el Ministerio de Agricultura y
en virtud de esa contrata IBM suministra informáticos y los informáticos son de IBM pero
trabajan en Atocha en el Ministerio de Agricultura. El empleado tiene las siguientes
características: el salario se lo paga IBM, cotiza por el trabajador IBM, pero como trabaja
en el Ministerio desde hace 20 años tiene tarjetas de visita del Ministerio, también tiene
una plaza de parking en el Ministerio a su nombre. No tiene cuenta de correo electrónico
de IBM, pero sí del Ministerio de Agricultura. Las vacaciones las toma en coordinación con
el resto de trabajadores y funcionarios que hay en el ministerio. Teléfono fijo y móvil con
la extensión del Ministerio. ¿Para quién trabaja realmente este informático? ¿Quién es su
empresario real? El Ministerio.
Para ser ETT es necesario tener una autorización administrativa dependiendo de la zona
tendrá que hacerlo la autoridad laboral competente. Esta autorización es bastante gravosa
Caja única: las cuentas, balance, resultados, beneficios de una se compensa con las
pérdidas de otras. Aunque tengan contabilidades diferentes o separadas las empresas
del grupo al final termina habiendo una contabilidad única. En Inditex si lo hay.
Prestación laboral de servicios indiferenciada en más de una empresa del
grupo: es decir, circulación de trabajadores. Por ejemplo, un trabajador de zara que
trabaje un día en un centro otro día en otro. Si hay movilidad interna entre las
empresas del grupo si podrá considerarse grupo laboral de empresas.
Si se cumplen los 3 requisitos anteriores, estaremos ante un grupo de empresas laboral.
Son requisitos jurisprudenciales que no están regulados en la ley porque no hay una
regulación laboral de grupo de empresas. Cuando estamos ante un grupo de empresas, el
trabajador será trabajador del grupo con las ventajas que ello tiene. El grupo sería su
empresario laboral. Si hubiese un ERE y consideramos la hipótesis de que Inditex fuese un
Grupo de empresas laboral, si el trabajador trabaja para Massimo Dutty, y ésta hace el
ERE, lo importante no son las cuentas de Massimo Dutty, sino las cuentas de Inditex y si el
ERE es por causas económicas e Inditex no tiene pérdidas, el despido colectivo (ERE) será
improcedente aunque Massimo Dutty no funcione bien. La referencia para el trabajador
sería el grupo de empresas.
una sanción por las razones expuestas en el cc puede llegar hasta 6 meses causas
grave en función de la causa es variable.
i) Fuerza mayor temporal, provocado por daños de la naturaleza. Ej.: terremotos,
inundaciones… Imposibilitan el trabajo de manera temporal
j) Causas económicas, técnicas, organizativas o de producción.
k) Excedencia forzosa.
l) Por el ejercicio del derecho de huelga. consiste en una cesación durante un
periodo de tiempo corto durante ésta el trabajador no trabaja y tampoco cobra
pero se le practica en su nómina un descuento quedando protegido a la seguridad
social llamado alta seguridad social especial de tal manera que si el trabajador
sufre un accidente está protegido.
m) Cierre legal de la empresa: preventivo controlado por la administración. Se
da cuando la razón que sea normalmente en una huelga se pone en peligro la vida
de los trabajadores por lo que se produce el cierre controlado por el Ministerio de
empleo y se da el cierre durante 24h.
n) Por decisión de la trabajadora que se vea obligada a abandonar su puesto de
trabajo como consecuencia de ser víctima de violencia de género. Acreditado
mediante una resolución judicial y se acredita que es víctima.
o) Otras causas: (Art. 47 ET ERTE) por diferentes causas se ha suspendido el
contrato a una plantilla.
Excedencia ordinaria:
Es aquella a la que tiene derecho todo trabajador que tenga una antigüedad
mínima de 1 año, durante un mínimo de cuatro meses y máximo 5 años. El trabajador
tiene que determinar claramente el tiempo de la excedencia ya que si no se prevé el
tiempo de la misma bien no tiene derecho a la prorroga o reincorporación anticipada.
La excedencia se solicita para: trabajar en otro sitio o bien razones personales o tienes que
viajar al extranjero.
Si se tiene un contrato temporal también tendrán derecho a excedencia, aquellos que
tengan una antigüedad mínimo de 1 año, hasta que esté en vigor su contrato. Ej.: Se pide
una excedencia por 3 años y a los 6 meses quiere volver, la empresa no tiene que aceptar
excedencias anticipadas, no está obligada. Ej.: la excedencia se acaba, y yo como trabajador
Prejubilación:
El despido es ejecutivo, que tiene eficacia desde el mismo momento desde que se
emite (no es discutible, decido y te vas), en la medida en que es recepticio (es decir, en que
te despido verbalmente y si quieres volver a entrar el empresario impide el acceso).
La carta de despido tiene que estar muy bien redactada, hay que consignar los
hechos que la empresa considera y por los que despide al trabajador.
¿Y cuándo se conocen los hechos? Cuando los hechos los conozca la dirección de
la empresa. Dirección de la empresa puede ser el directo de una tienda, el director de
recursos humanos. Si la dirección de la empresa no puede sancionarlo, y si no conoce los
hechos, los plazos para despedir no comienzan.
El despido tiene que ser notificado por escrito al trabajador, que es la carta de
despido, donde aparecerán los hechos desprovistos de valoración alguna. Debe constar la
fecha de efectos que suele ser el mismo día. Cuando el trabajador fuera un representante
de trabajadores, o cuando el convenio colectivo imponga alguna obligación, a empresa
antes de despedir debe abrir un expediente contradictorio (es una comunicación escrita
en la cual se le explica al trabajador lo que ha hecho, es decir los cargos del trabajador: se
llama pliego de cargos donde se le indique los hechos) para que el trabajador tenga
oportunidad de defensa. Es una obligación que debe cumplirse, si no se entrega la carta de
despido, el despido se declara improcedente.
Si la empresa le ha entregado la carta de despido, pero no le ha entregado
anteriormente el pliego de carga, se tiene una segunda oportunidad, en 20 días puede
cumplir las formalidades necesarias (comunicar un segundo despido pero esta vez
realizado correctamente, con su correspondiente pliego de hechos), para que así el no se
EJEMPLO: Años trabajados 15, salario 2.000 € brutos (24.000 año), es despedido el
12/02/2015:
Desde que empezó hasta 11/02/2012:
o Salario diario: 2000/30 = 66,6 €/diarios
o 45 x 66,6 €= 3.000 por año
o 3.000 x 12 meses= 36.000
Desde 12/02/12 hasta 12/02/2015:
3. NULO.
D ESPIDO POR CAUSAS AJENAS A LA CONDUCTA DEL TRABAJADOR:
o Despido por causas “objetivas”: ineptitud del trabajador, ausencias
injustificadas, motivos técnicos, económicos, organizativos o estructurales.
A diferencia del despido disciplinario que es por incumplimientos graves o muy graves del
trabajador, este tipo de despido es un despido por causas ajenas a la voluntad del
trabajador, es decir, el trabajador no hace nada mal. Cuando el puesto de trabajo
desempeñado por un trabajador ya no sea eficiente (rentable en términos económicos) se
puede amortizar ese puesto de trabajo y despedir al trabajador. Esas causas se llaman
causas objetivas. Las CAUSAS OBJETIVAS más conocidas son:
Las de tipo económicas, técnicas, organizativas o productivas. En esta causa hay
que tener en cuenta la proporcionalidad (es decir, si tienes unas pérdidas de un 1%,
no podrás despedir a más de 1% de los trabajadores porque sino, la empresa va a
tener problemas). Hay que tener una causa seria para amortizar los puestos de
trabajo.
Económica. La empresa tiene pérdidas actuales o futuras/previstas, es decir, la
empresa tiene balance negativo. Esas pérdidas se detectan anualmente,
trimestralmente… Se considerará este tipo de causa si comparativamente (de año
a año) en al menos 3 trimestres consecutivos, el resultado es negativo, es decir, la
empresa dé pérdidas o, si el resultado aunque no sea negativo (sin pérdidas, con
beneficios) haya una disminución de los ingresos y/o un aumento de los gastos o
ambas magnitudes a la vez.
Técnica. Introducción de nuevas tecnologías. Puede dar lugar a que se amorticen
puestos.
Organizativa. Restructuración de departamentos. La organización interna de la
empresa cambia y esos cambios cuando se materializan, se da lugar a que haya
puestos no necesarios.
Productiva. Pérdidas de clientes, menores encargos, falta de financiación.
Ineptitud del trabajador, es decir, un trabajador no apto para el puesto. Como es una
causa objetiva, la ineptitud también tiene que ser objetiva. La ineptitud tiene que ser
conocida después de la valoración que haya hecho la empresa cuando contrató al
trabajador o cuando haya pasado el periodo de prueba. Ejemplo: un conductor de
autobús ya no puede conducir porque ha perdido el carnet de conducir, y sin carnet
ya no puede ejercer su trabajo.
Falta de adaptación del trabajador a los cambios técnicos, tecnol ógicos
operados en la empresa: la ley laboral exige que antes de extinguir el contrato de
trabajo de esa persona inadaptada, la empresa tiene que dar un curso de formación
que como mínimo sea de 2 meses. Ese curso lo costea la empresa. El tiempo de trabajo
dedicado a la formación computa como trabajo efectivo. Solo se puede extinguir el
contrato:
Las particularidades de este contrato son importantes. El contrato se extingue por las
causas anteriores y para ello:
1. La empresa tiene que entregar al trabajador una comunicación escrita, es decir, una
carta de despido.
2. Simultáneamente a la entrega de la comunicación, la empresa tiene que poner a
disposición del trabajador la indemnización legal (20 días por año trabajado). Si la
empresa no pone a disposición la indemnización pudiendo hacerlo, el despido será
considerado improcedente. Si la empresa no tuviese liquidez en ese momento, tendrá
que venir determinado en la carta de despido. Si hubiese juicio, esa falta de liquidez
habría que demostrarla.
3. Preaviso mínimo de 15 días. Si la empresa no quiere dar preaviso, pero esos 15 días se
pagarán de salario.
Problemas:
¿Qué pasa si se calculan mal los 20 días de indemnización? Los tribunales dicen
que si se trata de un error excusable (error que cualquiera podría haber cometido)