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Derecho de Familia
Derecho de Familia
1) Familia:
No existe una definición legal única respecto de la voz ‘’familia’. Pero el articulo 1
inciso segundo de la Constitución de nuestro país señala ‘’ “La familia es el núcleo
fundamental de la sociedad”.
No existe en nuestra legislación una definición de familia, salvo el del Art. 815 Código
Civil, para fines muy limitados (uso y habitación).
Frente a esto han surgido diferentes definiciones de autores en materia de derecho
civil respecto al concepto.
Para Hernán Corral Talciani la familia es “aquella comunidad que, iniciada o basada
en la asociación permanente de un hombre y una mujer destinada a la realización
de los actos humanos propios de la generación, está integrada por personas que
conviven bajo la autoridad directiva o las atribuciones de poder concedidas a uno o
más de ellas, adjuntan sus esfuerzos para lograr el sustento propio y el desarrollo
económico del grupo y se hallan unidas por un afecto natural derivado de la relación
de pareja o del parentesco de sangre el que las induce a ayudarse y auxiliarse
mutuamente’’.
2) Matrimonio:
Según el artículo 102 del Código Civil se entiende por matrimonio como: ‘’ el
matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual
e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente’’
3) Parentesco:
Existen tres tipos de parentesco:
i. Consanguinidad (parentesco natural): definido en el articulo 28 del Código
Civil ‘’Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos
personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus grados’’
ii. Afinidad (parentesco legal): existe entre una persona que esta o ha estado
casado. También los consanguíneos de marido o mujer. Definido en el
artículo 31 inciso primero del Código Civil
i. El matrimonio es un contrato: hay diversas teorías para explicar la naturaleza jurídica del
matrimonio:
a. Es un contrato, pues el acuerdo de voluntades crea la relación jurídica, aunque es un
contrato sui generis. Crítica: las normas que limitan la autonomía de la voluntad
demuestran la diferencia entre el contrato y el matrimonio. Esta tesis no explica algunas
características propias del matrimonio, como su perpetuidad e indisolubilidad.
b. Es un acto del Estado, que a través del oficial civil une a las partes en matrimonio. La
voluntad de las partes sólo es un presupuesto necesario. En nuestra legislación se
aprecia que la función del oficial del Registro Civil es mucho mayor a la de un simple
ministro de fe: es él quien los une.
c. El matrimonio es una institución. El acuerdo de voluntades es sólo el acto de fundación
que le da origen. Una vez constituida, cobra existencia propia y su estatuto, fijado por
la ley civil, no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado, lo que no contradice la idea de matrimonio
institución.
iii. Que celebran un hombre y una mujer: es de la esencia del matrimonio la diferencia de sexo.
iv. Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra “actual” descarta
las modalidades suspensivas; las expresiones “indisolublemente” y “por toda la vida” no
corresponden a la realidad actual del matrimonio.
v. Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es importante, pues la
finalidad no es sólo procrear.
III- DIRIMENTE/ IMPEDIENTES
1. Requisitos de existencia del matrimonio.
Clases de impedimentos:
I- Impedimentos dirimentes.
Son aquellos que obstan al matrimonio y que de concurrir lleva aparejado como sanción la nulidad.
a) Son aquellos que obstan al matrimonio con toda persona (Impedimentos Absolutos). Art. 5 ley de
Matrimonio Civil.
b) Son aquellos que obstan al matrimonio respecto de ciertas personas. Art. 6 y 7.
a) Absolutos.
Con la nueva ley de matrimonio civil pueden alegar este impedimento el cónyuge anterior y sus
herederos sin que sea necesario acreditar un interés patrimonial pecuniario como ocurría antes.
Este impedimento no solo es constitutivo de una sanción civil sino que también trae aparejado una
sanción penal, puesto que se configura el delito de bigamia contemplado en el Art. 382 del código
penal.
Para determinar la existencia del impedimento habrá que estar a la validez o nulidad del primer
matrimonio. Si ha sido declarado nulo, esta nulidad produce sus efectos cuando la sentencia de
nulidad se encuentre ejecutoriada, sin perjuicio que se haya efectuado la subinscripción al margen
de la inscripción de matrimonio, por lo tanto si el segundo matrimonio se celebra una vez que se
encuentre ejecutoriada la sentencia de nulidad no se configura el impedimento, sin embargo la
nulidad judicialmente declarada opera con efecto retroactivo, por lo tanto declarado la nulidad se
adquiere el estado civil de soltero a menos que el matrimonio haya sido putativo, porque si es así,
producen los mismo efectos que el matrimonio valido.
2- Los menores de 16 años; es una novedad de la ley de matrimonio civil puesto que antes el
impedimento era el de la impubertad, y hoy en día el púber no puede contraer validamente
matrimonio sino hasta que cumpla 16 años.
El incumplimiento de este impedimento trae aparejado la nulidad, que puede ser reclamada de
conformidad al Art. 46 A, por cualquiera de los cónyuges o alguno de sus ascendientes pero
alcanzado los 16 años por ambos contrayentes la acción se radicara únicamente en él o los que lo
contrajeron sin tener esa edad.
El plazo de prescripción de la nulidad es de un año contado desde que el contrayente inhábil cumpla
la mayoría de edad. Art. 48 A.
3- Privación del uso de la razón y trastorno o anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada que
los incapacite de un modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; la
antigua ley solo contemplaba la demencia, entendiéndose por tal la privación del uso de la razón.
La ley contempla además la anomalía o trastorno psíquico.
Para que concurra el impedimento basta la demencia sin que sea necesaria la declaración de
interdicción
4- Falta de suficiente juicio o discernimiento para entender y comprometerse con los derechos y
deberes esenciales del matrimonio: esta causal fue recogida del derecho canónico.
5- No expresar claramente la voluntad por cualquier medio ya sea en forma escrita, oral o mediante
el lenguaje de señas; la única novedad es que introdujo la expresión del “lenguaje de señas”.
porque se trata de un problema que hoy se puede superar con los avances de la ciencia.
porque si uno de los contrayentes los ignora puede darse lugar a la causal de error en las
cualidades personales del otro contrayente (Art. 8 Nº 2) y demandarse la nulidad del
matrimonio.
b) Relativos.
Estos impedimentos en la ley anterior eran 3, y hoy son 2, porque la nueva ley eliminó el adulterio.
1- Parentesco. Art. 6; no podrían contraer matrimonio los ascendientes y descendientes por
consanguinidad o afinidad en los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
Observaciones:
– El parentesco que impide el matrimonio entre ascendientes y descendientes es el parentesco por
consanguinidad y afinidad, de modo tal que no podrá contraer matrimonio la madre con el hijo y
tampoco la suegra con su yerno. Tratándose de los colaterales el impedimento rige entre los
consanguíneos hasta el segundo grado.
– Este impedimento se refiere a la filiación matrimonial como a la no matrimonial.
– El impedimento para contraer matrimonio entre hermanos rige tratándose de hermanos de doble
conjunción (carnales) y de simple conjunción (medios hermanos).
– En lo que se refiere a la adopción es necesario señalar que existen personas que fueron adoptados
bajo la vigencia de la ley 7.613 adopción simple y la ley 18.703 de adopción plena. Estas leyes
establecían el impedimento para que el adoptado contrajera matrimonio con el adoptante, o, con
la viuda o viudo del adoptante.
De acuerdo al Art. 45 de la ley 19620 sobre adopción que derogó a las leyes anteriores, estas
personas siguen sujetas a estos impedimentos y a las restricciones impuestas también en materia
sucesorias.
No están contenidos en la ley de matrimonio civil sino que en el código, y puede definirse como
ciertas limitaciones que la ley establece para la celebración del matrimonio cuyo incumplimiento no
acarrea la nulidad del matrimonio sino sanciones diversas.
De acuerdo al Art. 106 los que no hayan cumplido 18 años de edad están obligados a obtener el
consentimiento, que el código denomina “ascenso” o “licencia”, de ciertas personas para contraer
matrimonio.
Como el código no distingue entre el primer o segundo matrimonio siempre será necesario el
ascenso o licencia, porque puede ocurrir que el menor edad haya obtenido el ascenso o licencia y
después enviude y quiera contraer matrimonio nuevamente. En este caso también requiere el
ascenso o licencia siempre que sea menor de 18 años.
Según el Art. 105 no podrá procederse a la celebración del matrimonio sin el ascenso o licencia de
las personas cuyo consentimiento sea necesario según la ley, o sin que conste que el respectivo
contrayente no requiera el consentimiento de otra persona para contraer matrimonio o que ha
obtenido la autorización judicial en subsidio.
De ahí que el Art. 9 de la ley de matrimonio civil exija en la manifestación indicar el nombre y apellido
de las personas que deben prestar el ascenso o licencia.
Si el menor contrae matrimonio sin el ascenso o licencia de quien esta obligado por ley, el
matrimonio no es nulo porque estamos ante un impedimento impidientes, y esto no acarrea la
nulidad, sino que el menor tendrá las siguientes sanciones;
– El menor podrá ser desheredado no solo por aquel ascendiente cuyo consentimiento era
necesario, sino por todos los demás ascendientes. Art. 114 Código Civil primera parte inc.1
El Art. 388 del código penal sanciona al oficial del registro civil que hubiere celebrado un matrimonio
prohibido por ley, con relegación menor en su grado medio y multas de 11 sueldos vitales.
La misma sanción se aplica al ministro de culto que hubiere celebrado el matrimonio en estas
circunstancias.
Mientras una persona no ha cumplido 18 años, no será licito al tutor o curador que administra o
haya administrado sus bienes casarse con ella sin que la cuenta de la administración no haya sido
aprobada por el juez con audiencia del defensor de menores.
Lo mismo ocurre con sus ascendientes y descendientes del tutor o curador.
El fundamento de este impedimento es evitar el ocultamiento de una administración dolosa.
Este impedimento para que se configure requiere de los siguientes requisitos copulativos;
El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo patria potestad o bajo tutela o curaduria y
quiere volver a casarse deberá proceder al inventario solemne de los bienes que esté administrando
y les pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro titulo.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial. Art. 124 Código
Civil.
Sanción.
Esta en el Art. 127, y resulta aplicable a las personas antes mencionadas que por su negligencia
hubieren dejado de confeccionar el inventario solemne en el tiempo oportuno.
Si ello ocurre perderán el derecho a suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo
cuyos bienes hubiere administrado
La sanción para el oficial del registro civil es la del Art. 388 Código Penal.
Caso especial de la mujer o viuda cuyo matrimonio ha sido disuelto o declarado nulo. Art. 128 Código
Civil.
Sanción.
De acuerdo al Art. 130 son solidariamente responsables de la indemnización de todos los perjuicios
y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad de la mujer y su nuevo marido.
Artículo 6º.- No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por
consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes
especiales que la regulan.
1.- En relación con la persona, son los efectos personales, consiste en una serie de derechos y
deberes que el matrimonio engendra en cada cónyuge.
2- En relación con los bienes de los cónyuges, son los efectos patrimoniales. Se analizarán en un
futuro artículo del blog Derecho-Chile, los distintos regímenes matrimoniales que existen, estatutos
jurídicos aplicables a los bienes que los cónyuges adquieren antes o durante la vigencia del
matrimonio.
3.- En relación con los hijos habidos en el matrimonio, se pueden agrupar bajo el rótulo “filiación
matrimonial”, la filiación no es exclusiva del matrimonio, existen otros tipos de
filiaciones. Analizaremos derechos y deberes de los hijos en relación con los padres y viceversa. La
filiación, como no es exclusiva del matrimonio, no la veremos dentro de éste.
4.- En materia sucesoria, los cónyuges tienen el derecho de heredarse recíprocamente por su calidad
de cónyuge.
EFECTOS PERSONALES.
Se trata de diversos deberes que el matrimonio origina entre los cónyuges. Regulados en los Art.
131 a 134 del código civil.
Características generales:
1.- Estos deberes tienen un marcado carácter ético, ello implica que el cumplimiento de estos
deberes queda entregado fundamentalmente a la conciencia y no es el ordenamiento jurídico el
medio para obtener el cumplimiento de ellos.
3.- Se trata de deberes recíprocos, al menos a partir de la Ley 18.802, lo que uno de los cónyuges
debe al otro, éste se lo debe al primero.
– Individuales, que es el deber del hombre de brindar protección a la mujer y los deberes de la mujer
de obediencia hacia el marido, deber de seguirlo y el derecho de que su marido la recibiera en su
casa.
Actualmente son todos recíprocos, por ello más que un cambio sustancial existe un cambio en la
forma de plantearlo. La Ley 18.802 establece derechos y deberes recíprocos que son:
1. Deber de fidelidad
2. Deber de socorro
3. Ayuda mutua o asistencia
4. Respeto recíproco
5. Protección recíproca
6. Derecho y deber de vivir en el hogar común
7. Derecho de cohabitación
8. Deberes de proporcionar auxilio y expensas para la litis.
Es el deber de cada cónyuge de guardarse fe, Art. 131, en todas las circunstancias de la vida, este
deber es vulnerado por adulterio, inciso 1º de Art. 132, este artículo señala que es una grave
infracción.
Algunos autores han circunscrito este deber a no cometer adulterio, lo circunscriben a tener
relaciones sólo con el cónyuge no con terceros.
El Art. 132 al decir que es una grave infracción deja abierta la posibilidad a que existan otras
infracciones por lo que el deber de fidelidad no se circunscribiría a esta obligación de tener
relaciones sexuales solamente con el cónyuge, sino que contemplaría otras acciones que importan
guardarse fe mutua.
A modo personal, creo que la única infracción relevante es el adulterio, pueden existir otros, pero
no acarrean consecuencias jurídicas, es decir, no tienen sanciones jurídicas.
Que la mujer haya dado causa al divorcio por su adulterio debía ser considerado por el juez como
una circunstancia importante al resolver acerca de la inhabilidad de la mujer para ejercer el cuidado
personal de sus hijos, Art. 233 (antiguo). Actualmente no se hace diferencia entre marido y mujer.
Más allá de estas sanciones no existe un mecanismo jurídico para lograr la observancia de este
deber.
Este deber de socorro existe siempre, cualquiera sea el régimen matrimonial existente entre
cónyuges, y sea que se encuentren en una situación de normalidad o anormalidad en el matrimonio.
En este caso los cónyuges se deben alimentos de acuerdo a la regla general en forma recíproca,
dependiendo de la situación patrimonial en que se encuentran, es decir, si el marido se ha
empobrecido, la mujer le debe alimentos y viceversa.
En cuanto a la familia común, cada cónyuge debe proveer a las necesidades de la familia en común
en relación con sus facultades económicas (esto no tiene que ver con este deber), Art. 134 y 160.
Anormalidad matrimonial.
Divorcio. Al estar la sentencia ejecutoriada puede hablarse de que la pareja está divorciada. Su
principal efecto es el fin de las obligaciones y derechos de carácter patrimonial que existen entre los
cónyuges, como son los derechos sucesorios y los derechos de alimentos. Ahora bien, el término de
estas obligaciones entre los cónyuges no afecta en modo alguno la relación con los hijos y los
derechos y obligaciones para con ellos.
Separación de hecho, igualmente se deben alimentos, procede de acuerdo a la regla general, cada
uno debe proporcionar al otro de lo necesario para su modesta subsistencia de un modo que
corresponda a su posición social.
Nulidad, no hay deber de socorro por ende no hay deber de proporcionar alimentos.
Si no se cumple con este deber de socorro y el cónyuge queda privado de lo necesario para su vida,
puede demandar el divorcio por culpa. No basta con que no se cumpla el deber, sino que no lo haga
en términos graves, de lo necesario para la vida del otro cónyuge. Este divorcio puede demandarse
de forma inmediata, sin transcurso de plazo alguno, si es que se configura la causal.
Si es el marido, administrador de la sociedad, quien deja de cumplir este deber, la mujer puede
demandar la separación judicial de bienes (Art. 155).
Aquí sí existe un mecanismo jurídico para exigir el cumplimiento del deber, el que no cumple se ve
expuesto a una demanda por alimentos, cosa que no ocurre en relación con los demás deberes.
3.- AYUDA MUTUA O ASISTENCIA
Art. 131 “Los cónyuges están obligados … ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la
vida”.
Para diferenciar este deber con el anterior debemos entender que este deber tiene un contenido
de carácter moral, no material.
Ej. En una enfermedad prolongada, el deber de socorro implica pagar todos los gastos; el deber de
ayuda mutua implica estar al lado del cónyuge asistirlo moral y espiritualmente.
Si se deja de cumplir este deber por parte de la mujer no pasa nada, queda entregado a su
conciencia. En cambio en el caso del marido existen consecuencias si es una sociedad conyugal, ya
que nace para la mujer el derecho de pedir la separación judicial de bienes, Art. 155 inciso 2.
La sanción no guarda concordancia con la infracción, porque hablan de la infracción de un deber de
carácter moral sancionado con una pena de naturaleza patrimonial.
Tampoco existen mecanismos jurídicos para exigir el cumplimiento de este deber.
Art. 131 parte final “El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos”. Tampoco
existen mecanismos jurídicos para exigir el cumplimiento de este deber. La sanción es, como
estamos en presencia del incumplimiento de un deber moral, si el marido es quien infringe el deber,
nace para la mujer el derecho de pedir la separación judicial de bienes.
Art. 131 parte final “El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos”. Tampoco
existen mecanismos jurídicos para exigir el cumplimiento de este deber. Y al igual que en los casos
anteriores la única sanción es que si es el marido, administrador de la sociedad, es quien deja de
cumplir este deber, la mujer puede demandar la separación judicial de bienes.
Art. 133. ¿Qué pasa si alguno de los cónyuges no quiere cumplir con este deber?.
El profesor Sr. CLARO SOLAR (postura minoritaria) señala que es posible exigir el cumplimiento de
este deber con el auxilio de la fuerza pública. Considera que el ordenamiento jurídico contempla
esta posibilidad.
a) Esto es impracticable
No quiere decir que el incumplimiento quede impune porque es causal de divorcio, Art. 21 nº
6. Además si el marido es el que se niega a vivir en el hogar común, la mujer podrá pedir la
separación judicial de bienes, Art. 155 inciso 2. Si alguno de los cónyuges se opone al que el otro
ejerza su derecho de vivir en el hogar común, tampoco existe un mecanismo tendiente a obtener
el respeto de este derecho, por ejemplo, que el marido o la mujer eche del hogar al otro.
Es el deber de tener relaciones sexuales entre si. Tampoco existe un mecanismo jurídico tendiente
a exigir el cumplimiento de este deber, sin embargo, e incumplimiento de este deber puede llegar
a constituir una causal para demandar la separación judicial (Art. 26 inciso 1º) y el divorcio (Art. 54
Nº 2º).
Art. 136. Los Art. 150, 166 y 167 se refieren a las situaciones de separación parcial de bienes, éstos
coexisten con la sociedad conyugal, abarcan sólo ciertos bienes del matrimonio que la mujer
administra libremente. Art. 150 código civil, que se refiere al patrimonio reservado de la mujer, son
bienes que la mujer adquiere con su trabajo.
Art. 166 CC se refiere a los bienes que la mujer adquiere por herencia, los administra la mujer. Y el
167 se refiere a los bienes cuya administración se entrega a la mujer en las capitulaciones
matrimoniales.
1. La primera parte del artículo se refiere al deber recíproco de los cónyuges de proporcionarse
acción o defensas judiciales que cada uno entable.
2. La segunda parte en cambio, se refiere al deber del marido (ya no es recíproco),
administrador de la sociedad conyugal, de proporcionar a su mujer las expensas necesarias
para los juicios que ésta siga en su contra cuando ella no tenga los medios suficientes para
afrontar estos gastos (las expensas son auxilios monetarios).
En razón de este tenor literal, la postura mayoritaria sostiene que la primera pare al hablar de
“auxilio” no se estaría refiriendo a expensas, sino a otro tipo de auxilio, por ejemplo, colaborar para
obtener medios de prueba, dar consejos, etc., pero no se extiende a lo monetario porque esto está
en la segunda parte del artículo.
Pareciera más justo (aunque según algunos choca con el tenor literal) que en la primera parte el
auxilio también se refiera a expensas, el deber de proporcionarse mutuamente expensas o auxilio
monetario y la segunda parte sólo se refiere al caso de existir sociedad conyugal y que la mujer haya
entablado un juicio en contra del marido, solamente sería aplicable a este caso particular (debe
solventar las expensas porque él es el administrador de la sociedad conyugal).
La postura dominante es la primera. No existe un mecanismo para obtener el cumplimiento forzado
de la obligación
En términos simples, será patrimonio reservado de la mujer, es decir, no entrará a los bienes
de la sociedad conyugal, todo aquello que produzca la mujer con su trabajo y todo aquello que
adquiera la mujer producto de las ganancias obtenidas a partir de su trabajo.
Para que exista el patrimonio reservado de la mujer, tienen que darse los siguientes requisitos:
La mujer debe ejercitar o haber ejercitado un trabajo separado del de su marido. Cabe
señalar que no ingresarán a este patrimonio, los bienes que la mujer adquiera por
ocupación ni las utilidades que perciba por las acciones que posea en sociedades
anónimas, pues no provienen de su trabajo. Existen algunos trabajos que no están
comprendidos en el en el patrimonio reservado de la mujer (guardadora y albacea).
El trabajo que la mujer realiza debe ser separado del de su marido. No ingresan a este
patrimonio lo que obtenga la mujer al colaborar con su marido en cualquier actividad
productiva.
El trabajo debe realizarse durante el matrimonio y durante la vigencia de la sociedad
conyugal.