UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA CENTRO UNIVERSITARIO DE SOLOLA DERECHO NOTARIAL II Lic. Rodolfo Palacios Mazariegos Octavo Semestre Ciclo 2019 4, ELINSTRUMENTO PUBLICO DEFINICION: Es todo documento autorizado por Notario a requerimiento de parte interesada, en el cual se hacen constar declaraciones que tienen validez entre los participantes y ante terceros, los cuales por la intervencion del Notario se tienen como ciertos y sirven de prueba en juicio y fuera de él. FINES: = Sirve de prueba preconstituida (Art. 98 CPCyM) = Da forma legal (a la voluntad de las partes) ~ Da eficacia al Negocio Juridico (Art. 1251, 1517, 1518 C.C.) CLASES: a) PRINCIPALES: SECUNDARIOS: Escritura Publica (Art. 8) Actas Notariales b) DENTRO DEL PROTOCOLO: (Art. 8) | FUERA DEL PROTOCOLO: Escrituras pUblicas Actas Notariales Actas de Protocolizacin Acta de legalizacion de firmas Razon de legalizacion Acta de legalizacion copia de documentos ELEMENTOS PERSONALES: Son las partes contratantes OTORGANTE: Es quien da el consentimiento, quien personalmente o por medio de apoderado realiza el acto juridico COMPARECIENTE: Es quien requiere los servicios del Notario, comparece e interviene en el Instrumento Publico. También lo es testigo, el traductor o intérprete REQUIRENTE: En el Acta Notarial, es quien solicita los servicios del NotarioINTERVINIENTES O AUXILIARES: Son los testigos Calidades para ser Testigo: (Art. 52) Ser civilmente capaces Idoneos Conocidos por el Notario No pueden ser testigos; (Art. 53) Quienes no sepan leer y escribir Quienes no hablen o entiendan el idioma espafiol Los que tengan interés en el acto Los ciegos, sordos y mudos Los parientes del Notario Los parientes de los otorgantes, salvo si son testigos rogados y, no se trate de testamento o donacién por causa de muerte a) Testigos de conocimiento 0 abono: son los que colaboran con el Notario, identificando al otorgante, a quien conocen (Art. 29 numeral 4) b) Testigos instrumentales: son aquellos de los cuales el Notario puede asociarse para la realizacion de cualquier acto o contrato y obligatoriamente para autorizar Testamentos o Donaciones por causa de muerte (Art. 977 Codigo Civil; 42 numeral 3, 51 Cédigo de Notariado) Testigos rogados 0 de asistencia: son los que firman a ruego de un otorgante que no sabe 0 no puede firmar, quien deja la impresién digital (Art. 29 numeral 12, 55 inciso a, Cédigo de Notariado) Q) REPRESENTACION: La representaci6n es la sustitucion de una persona en cuyo nombre se actlia, por no poder hacerlo por si misma, por falta de posibilidad fisica 0 mental o por otra causa especial. FORMA DE ACREDITARLA: EL ESTADO: (Art. 252 CPRG) por medio del Acuerdo Gubernativo en que se nombro al Representante Legal y el Acta de Toma de Posesién EL MUNICIPIO: (Art. 253 CPRG, 52, 53 Codigo Municipal) Certificacion del Acuerdo emitido por la Junta Municipal del Tribunal Supremo Electoral Departamental y Certificacién del Acta de Toma de Posesi6n del cargo UNA SOCIEDAD MERCANTIL: Acta Notarial de nombramiento, inscrita en el Registro Mercantil General de la RepublicaUN BANCO PRIVADO: Acta notarial de nombramiento faccionada y autorizada por un Notario en base a la Escritura Social de Constitucion UN MENOR DE EDAD: Certificacién de nacimiento emitida por Registro Nacional de las Personas; Certificacién de! Auto Judicial que aprueba la disposicion de bienes UN MANDATARIO: Testimonio de la Escritura Publica donde conste el mandato, inscrito en el Registro Electrénico de Poderes del Archivo General de Protocolos del Organismo Judicial MANDATARIOS DE SOCIEDADES MERCANTILES: Testimonio de la Escritura inscrito en el Registro de Poderes del Registro Mercantil General de la Republica CALIFICACION JURIDICA: es la que hace el Notario describiendo el lugar, fecha y funcionario o Notario que autorizé el documento que tiene a la vista2. LAESCRITURA PUBLICA a) Definicién: “Es el instrumento publico por el cual una o varias personas juridicamente capaces establecen, modifican o extinguen relaciones de derecho” Fernandez Casado. ‘la escritura se refiere a la creacidn, modificacion 0 extincién de una relacién juridica; o mas general y exactamente: contiene un negocio juridico” Aguado. La escritura piiblica es la autorizada por Notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte, en la que se hacen constar negocios juridicos y declaraciones de voluntad, obligandose sus otorgantes en los términos pactados. b) Clasificacion: Doctrinariamente Giménez-Arnau las clasifica asi: Por la naturaleza de la relacién juridica: Inter vivos y Mortis causa Por los comparecientes: Unilaterales y Bilaterales Por la indole de las prestaciones: a Titulo Oneroso y a Titulo Gratuito Por la tipicidad o atipicidad: Nominadas e Innominadas Por las modalidades de las obligaciones: Actos puros y condicionales Por las formalidades del otorgamiento: con Unidad de Acto y de otorgamiento sucesivo (aceptacién posterior) Por su finalidad: principales, de ratificaci6n y complementarias Clasificacion de la escrituras en Guatemala: Principales: son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independientes de cualquier otra escritura para tener validez Complementarias: conocidas también cono accesorias, estas vienen a complementar una escritura anterior, que por alguna circunstancia no se perfecciond, entre ellas estan las de aclaracién, ampliacién, aceptacién, rectificacién, modificacion Canceladas; son aquellas que no nacen a la vida juridica, sin embargo ocupan un lugar y un numero en el protocolo notarial. Se cancelan con una razon de cancelaci6n. De estas no puede extenderse testimonios ni copias. La escritura publica se cancela con una raz6n, sin necesidad de indicar los motivos por los cuales se cancela, esta se redacta al final de la escritura en donde deberian estar las firmas de los otorgantes. La firma solo el notario,c) Partes: Introduccién: es la primera parte de la escritura, compuesta de: Encabezamiento que contiene: (Art. 29 num 1) Numero de la escritura Lugar y fecha Hora, si se trata de testamento o donaciones por causa de muerte (Art. 42 num 1) Las palabras ANTE Mi, nombre del notario autorizante y su calidad (Notario) Comparecencia que contiene: (Art. 29 num 2) Los nombres y apellidos completos de los otorgantes Edad en afios cumplidos Estado civil Nacionalidad Profesidn, ocupacién u oficio Domicilio La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, 0 la identificacién por los medios legales, cuando no los conozca (Art. 29 num 3 y 4) Raz6n de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la representacion en nombre de otro (si fuere el caso) (Art. 29 num 5) Intervencién del interprete (si fuere necesario) (Art. 29 num 6) Declaracién de los comparecientes que aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles (Art. 29 num 3) Nominacién del acto 0 contrato Cuerpo: en el cuerpo debe constar la relacién fiel, clara y concisa del acto 0 contrato (Art. 29 num 7) Antecedentes_o exposicién: son las circunstancias Utiles que ayudan a la interpretaci6n de las declaraciones de voluntad que se manifiestan Objeto que va a ser causa del negocio juridico, elementos indispensables para la contratacion La estipulacion o parte dispositiva: es |a parte vital de su configuracién juridica. El negocio juridico o acto que la motiva va expuesto en todo su contenido, es la razon de ser, porque sin estipulacién no hay escritura publica; aqui se formula la declaracién de voluntad de los otorgantes que da vida al acto 0 negocio juridico que desean celebrar, reconocer, modificar o extinguir Reservas y advertencias: el articulo 30 de! Codigo de Notariado exige que: “En todo acto 0 contrato el otorgante que se obligue hard constar, de manera expresa, si sobre los bienes que motivan el acto, existen 0 no gravamenes o limitaciones, cuandoestos puedan afectar los derechos del otro otorgante; y el notario les advertira las responsabilidades en que incurren si asi no lo hicieren” Finaliza e! cuerpo: con la aceptacién del acto o contrato (aceptando la venta, donaci6n, hipoteca, etc) Conclusion: El notario debe dar fe de todo lo expuesto, como también de los documentos que tiene a la vista, relativo al acto 0 contrato (identificaciones, titulos, etc) La lectura obligada del Notario, salvo los casos en que el testador tiene el derecho a designar a la persona que debe leer el testamento, de no hacerlo él mismo (Art. 42 num 6) Recibir la ratificacién y aceptacién por medio de las firmas (Art. 29 num 10) La autorizacién, que consiste en la firma del Notario, precedida de las palabras ANTE Mi, (Art. 29 num 12) En este momento nace a la vida juridica la escritura publica autorizada d) Requisitos y formalidades: Se deben observar los articulos 29 y 31 del Cddigo de Notariado como una formalidad general y esencial, respectivamente Los articulos 42 y 44 como formalidades especiales, para testamentos y donaciones por causa de muerte, ademas de las generales Los articulos 46, 47 y 48 como requisito para las escrituras de sociedad El articulo 49 para la escritura en que se constituye hipoteca de cédulas (El articulo 50 para las escrituras en que se constituya prenda agraria, ganadera 0 industrial ‘DEROGADO" Ver Art, 27 Dito. 4-2018 Ley de Garantias Mobiliarias)3. FORMAS DE REPRODUCIR LA ESCRITURA MATRIZ DIFERENCIAS ENTRE EL NOTARIADO LATINO Y EL NOTARIADO ANGLOSAJON En el sistema notarial anglosajén, el notario entrega a las partes interesadas los originales de los instrumentos que ante é! otorgan; en el sistema latino, el notario conserva el original del instrumento y expide a los interesados, traslados (testimonios o copias legalizadas) del mismo, que sirven para probar su contenido y poder ejercitar los derechos adquiridos en el acto o contrato derivados de! hecho que autentica. Razones de interés piblico aconsejan guardar en un registro puiblico (protocolo) los documentos notariales (aquellos cuyos efectos se prolonguen en el tiempo), pues las partes, terceras personas y el Estado pueden tener interés en esos documentos, que autentican los mas importantes hechos y negocios juridicos Testimonios 0 traslados: Testimonio notarial es el traslado en que un escribano reproduce otro instrumento, asegurando bajo su fe la existencia y tenor literal del mismo, aunque sin habilitarlo formalmente para que subrogue en todos sus efectos al original Copia es la reproduccién literal de un instrumento publico protocolado, autorizado por Notario competente, con las formalidades de ley TESTIMONIO: (Definicion Legal) Testimonio es la copia .fiel de la escritura matriz, de la razon de auténtica o legalizacion, o del acta de protocolacion extendida..., sellada y firmada por el Notario autorizante 0 por el que deba sustituirlo, de conformidad con la presente ley (Art. 66 Cédigo de Notariado) TESTIMONIO ESPECIAL: Es la copia fiel de la escritura matriz, acta de protocolizacién y razon de legalizacion, que expide el Notario para remitir al Archivo General de Protocolos, en el cual se cubre el impuesto del timbre notarial, conforme el acto o contrato que contiene (Obligaciones del Notario Art. 37 inciso a, Cod. de Not.; y Art. 3 numeral 2 de la del Ley de Timbre Forense y Timbre Notarial) COPIA SIMPLE LEGALIZADA: Conocida también como copia legalizada, es la copia fiel de la escritura mattiz, acta de protocolizacién y razén de legalizacién, que expide el notario a cualquier interesado, sincubrir mas impuestos que el timbre fiscal de cincuenta centavos que adhiere a cada hoja de papel empieada al expedirla EI Notario esta obligado a expedir testimonio 0 COPIA SIMPLE LIGALIZADA a los otorgantes... (Art. 73) TESTIMONIOS IRREGULARES: Los Testimonios irregulares, son las copias de ciertos documentos extra protocolares, de los cuales la ley manda al Notario a expedir testimonio. Ej 1. Testimonio del indice del _protocolo para su reposicién. (Codigo de Notariado del articulo 90 al 97) En el articulo 92, aparece la expresidn testimonio, cuando el documento al que se refiere el cuerpo normativo referido, no es un documento protocolar, toda vez que dicho documento no es uno de los documentos que se establecen en el articulo 66 del Cddigo de Notariado. 2. Testimonio de las partes conducentes en_un proceso sucesorio. (Codigo Procesal Civil y Mercantil del articulo 488 al 499) En el articulo 497, el cuerpo normativo referido manda al Notario expedir testimonio de un documento que no es protocolar, ya que no es uno de los documentos que se establecen en el articulo 66 del codigo de notariado. 3. Testimonio de las partes conducentes de rectificacion de area. (Decreto Ley 125- 83 del articulo 5 al 15) En el articulo 14 del cuerpo normativo referido, manda al Notario a expedir testimonio de un documento que no es protocolar, ya que no se establece como tal en el articulo 66 del cédigo de notariado FORMA DE EXTENDERLOS: a) Mediante copias impresas en papel que podré completarse con escritura a maquina manuscrita; b) Por medio de copias fotostaticas 0 fotogréficas de los instrumentos, casos en los cuales los testimonios se completaran con una hoja de papel sellado, en la que se asentara la razén final y colocaran los timbres respectivos (Art. 67) ©) Y por trascripcién (Art. 15 Reglamento Ley de Timbres Fiscales)TIMBRE NOTARIAL (Ver Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial) impuesto en un Testimonio Especial > Contrato de valor determinado: Timbre notarial 2 por millar Timbre Fiscal de 0.50 centavos por hoja No mas de Q.300,00 ni menos de Q.1.00 > Contrato de valor indeterminado y protocolaciones: Timbre notarial de Q.10.00 Timbre Fiscal de 0.50 centavos por hoja Impuesto en una Copia Simple Legalizada Timbre fiscal de 0.50 centavos por hoja FORMA DE CUMPLIR LA OBLIGACION TRIBUTARIA PAGO DEL IVA (Ver Ley del IVA) EL IVA SE PUEDE PAGAR: 1. IVA TARIFA TASADA (Art. 55) Aplica en la compraventa de vehiculos Unicamente Afio presente (2019), afio pasado (2018), aio futuro (2020), 12 por ciento del valor del vehiculo Dos afios anteriores (2017- 2016) Q.1000.00 Afios anteriores (2015, 14, 13 y mas) Q.500.00 2. IVAPAGO DIRECTO (Art. 10) EI IVA directo puede pagarse Con formulario: IVA contratos (1000 x 12 / 100) Con factura: Si el vendedor es una inmobiliaria, se descuenta del precio total del valor del bien (1000 x 0.12 /1.12(Primera compraventa paga IVA con factura, segunda compraventa impuesto del timbre, si paga el impuesto de timbre con factura, en la factura se debe hacer constar que es pago de impuesto del timbre fiscal y, se hace una carta indicando al Registro General de la Propiedad que se esta pagando el impuesto de timbre fiscal) 3. IVA CONTRATOS (Art. 56) Primera compraventa y primera Permuta: Con factura: IVA contratos 1000 x 12 / 100 Con formulario: IVA contratos 1000 x 12/100 Contratos que pagan el IVA con factura: > Servicios profesionales > Contrato de obra > Compraventa, cuando el vendedor es una inmobiliaria > Arrendamiento TIMBRE FISCAL (Ver Ley del Timbre fiscal y su Reglamento) 1. Contratos afectos: a) TIMBRE FISCAL PORCENTAJE La segunda y subsiguiente compraventa o permuta genera 3 por ciento de impuesto sobre el valor del contrato Todos los contratos pagan el 3 por ciento de impuesto b) TIMBRE FISCAL TARIFA TASADA Contratos que tienen tarifa tasada > PROMESA DE COMPRAVENTA Q.50.00 > MANDATO GENERAL Q.10.00 > MANDATO ESPECIAL Q.2.00 > CONTRATO DE SOCIEDAD MERCANTIL Q.250.00 .. Contratos no afectos: Compraventa de derechos posesorios, porque no se inscribe Vn> Compraventa de derechos hereditarios, porque no se inscribe; sin embargo, paga el impuesto de conformidad con la Ley de Herencias, Legados y Donaciones > Derechos litigiosos 3. Contratos exentos: (Art. 7 numeral 12 de la Ley del IVA) La venta de vivienda que no pase de 80 mts2 de construccién y con un valor no mayor a 250 mil quetzales La venta de lotes urbanizados, con servicios basicos, que no exceda de 120 mts2 y un valor que no exceda de 120 mil quetzales Que el comprador y su nticleo familiar acredite tener carencia de bienes, otorgado por la oficina de DICABI del Ministerio de Finanzas Publicas VALOR PROBATORIO La copia o testimonio es el Unico instrumento que los otorgantes tienen en su poder, para el {rafico juridico, toda vez que las matrices quedan en el protocolo del Notario, de ahi que los testimonios notariales dan certeza y seguridad juridica (Ver Art. 186 del Codigo Procesal Civil y Mercantil)