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Resumen de Comercial
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El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurídicos en general y
contratos en particular. Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos
supuestos de Soc obligatoria, el establecido para los herederos del socio fallecido en las Soc
Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el contrato. El otro
supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallido con sus
acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos
supuestos particulares con respecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros,
así como para algunos tipos particulares de Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 años posee capacidad para asumir una
responsabilidad limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el comercio;
(b) el menor emancipado civil// posee capacidad plena si se ha casado con
autorización pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito debe recibir autorización
judicial, en cambio de haber asumido ese carácter sin previa autorización carece de
derechos para aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/
él la patria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados al
negocio de su padre gozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro
normal de dicha actividad; (e) los menores que hayan recibido en herencia un
establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidad limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningún tipo de Soc, hace algún tiempo la
jurisprudencia interpreto que dicha restricción sólo era parcial, pues no abarcaba la
Soc constituida exclusiva// por corredores para el ejercicio exclusivo del corretaje, pero
actual// se ha tomado una postura más rigurosa interpretando la norma en literal.
Como excepción dichos auxiliares pueden integrar SA mediante adquisiciones
realizadas en operaciones bursátiles de inversión.
3- Los martilleros: en principio le cabían las mismas restricciones que a los corredores,
aunque luego su estatuto los autorizo a conformar Soc integradas íntegra// con
martilleros y destinadas exclusiva// a realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ sí Soc por acciones y SRL. Esta limitación ha sido
dispuesta a fin de evitar la superposición de dos regímenes distintos (conyugal y
societario), lamentable// la poco feliz redacción de la norma permitiría la integración
de SCA, pudiendo adoptar ambos cónyuges la posición de socios comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepción de las
SA que solo pueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a
dispuesto una serie de reglas en cuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuantía de
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El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar
los socios.
La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitución de la Soc.
Pluralidad de personas
La propia Ley establece como requisito la presencia de dos o más personas (sean estas
físicas o jurídicas). La Ley no acepta la Soc constituida por un solo socio, por lo menos en forma
permanente pues ante determinadas circunstancias la Soc puede quedar reducida a un solo
socio, debiendo regularizar la situación en un plazo no superior a tres meses, vencido dicho
plazo la Soc debe entrar en la etapa liquidatoria, en dicho lapso el único socio adquiere
responsabilidad ilimitada y solidaria.
La tipicidad
Los constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si
prete7nden tener una Soc regular// constituida. En congruencia con tal requisito el art. 17 del
cuerpo legal, declara la nulidad de la constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la
Ley.
La organización
Se refiere a la existencia de la idea económica de empresa, aunque se ha sostenido que
dicho requisito nada agrega, pues bastaría tener en cuenta la actividad mercantil de producción
o intercambio de Bs o Serv. Otros autores sostienen que dicho requisito se refiere a las bases
internas y externas de organización que deben existir en toda organización comercial.
Los aportes
Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribución
de c/ socio al fondo común que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el
conjunto de aportes forman el capital social del nuevo sujeto de derecho. Tratándose de Soc
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donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado es lógico que la Ley imponga
como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
En cuanto a las pérdidas estas serán soportadas de acuerdo con el tipo social adoptado, si
se trata de Soc de personas los socios responden en forma solidaria e ilimitada, aunque los
socios pueden pactar una forma determinada de participar en las perdidas, pero ello será
inoponible a terceros. Si se trata de una Soc de capital las únicas pérdidas que los socios o
accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportuna// aportados a la Soc.
En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para la soportación, y en caso de
silencio al igual que las ganancias serán soportadas con relación a los aportes efectuados, o con
relación a la distribución de ganancias si estas fueras estipuladas explícita// en el contrato.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses
personales, egoístas y no coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una
disposición anímica activa de colaboración.
Si bien el affectio societatis es el elemento característico del contrato de Soc, su
inexistencia no puede en principio ser causal de resolución parcial, ni ser esgrimido por ninguno
de los socios para negarse a cumplir con sus obligaciones sociales.
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2- Soc por Cuotas: son exclusiva// las Soc de Responsabilidad Limitada (SRL),
caracterizadas por la división de su capital en cuotas de igual valor y la responsabilidad
de todos los socios por las cuotas que hubieran suscripto e integrado. La actual
legislación las acerca c/ ves más a las Soc de capital resultando c/ ves más indiferente
la personalidad de sus integrantes.
3- Soc por acciones: su capital esta dividido en acciones que se incorporan a título
representativo. Los socios llamados accionistas limitan su responsabilidad a la
integración de las acciones suscriptas. Se incluyen en este grupo las siguientes:
a) Soc Anónimas (SA): es la Soc por acciones por naturaleza, sus características
son la división total de su capital en acciones, así como la limitación de la
responsabilidad de los socios a la integración de las acciones suscriptas por
estos;
b) SA con participación estatal mayoritaria: en puridad se trata de un tipo especial
de SA, en donde el Estado, en cualquiera de sus formas, asume la titularidad del
51% del capital y que sean suficiente para prevalecer en las asambleas de
accionistas;
c) Soc en Comandita por acciones (SCA): tienen dos tipos de socios los
comanditarios que tienen las mismas características de los accionistas de las SA
y los socios comanditados o solidarios que responden en forma solidaria e
ilimitada, la diferencia que existe con la Comandita Simple radica en la
titularidad de los socios comanditarios de títulos accionarios;
d) Soc de Economía Mixta: se encuentran legisladas por la Ley 12.962, y
constituyen otra de las manifestaciones de la intervención Estatal en la
actividad económica, su característica es la asociación del Estado, en cualquiera
de sus formas, con capitales privados para la explotación de empresas que
tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo o la
implantación, fomento o desarrollo de actividades económicas; en estas no se
requiere la participación mayoritaria del Estado;
e) Soc Cooperativas: se encuentran legisladas por la Ley 20.337, son Soc de capital
variable con acciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas
económicas a sus asociados;
f) Soc de Garantía Reciproca (SGR): son incorporadas a nuestra legislación por la
Ley 24.467, cuyo único y exclusivo fin consiste en prestar garantías a favor de
sus socios partícipes, poseen dos tipos de socios, los partícipes que deben ser
titulares de haciendas y únicos que pueden ser beneficiados con los contratos
de garantía reciproca, y los socios protectores que no pueden exceder el 49%
del capital social, estos pueden recibir la totalidad de los beneficios obtenidos,
a diferencia de los partícipes que deben resignar el 50% de los dividendos que
les corresponden a fin de conformar el fondo de riesgo de la Soc.
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No sucede lo mismo en las SA y SRL, las cuales tienen que utilizar exclusiva// el sistema de
la denominación social, atento a la inexistencia de socios que respondan en forma solidaria e
ilimitada. Por esta razón pueden incluirse en ella el nombre de una persona física, sea socio o
no, pues es indiferente a los terceros.
Conflicto de homonimia
Una de las características básicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e
inconfundibilidad. El control empezó a operarse en el ámbito registral para impedir las
denominaciones sociales cuando se daba una situación de homonimia o paronimia.
Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de
observaciones u oposiciones durante el trámite inscriptorio, nada impedía que se planteara la
cuestión aun ya inscripta la nueva Soc, por lo que el control de homonimia termino funcionando
dentro de la órbita jurisdiccional como una acción judicial autónoma e independiente.
El domicilio social
Constituye otro de los requisitos específicos del contrato, pero el domicilio exigido por la
Ley no se refiere a la dirección precisa, sino que vasta con que se refiera a la cuidad o población
(jurisdicción) en que la Soc tiene su domicilio.
Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que
modificar el contrato cuando las circunstancias administrativas, comerciales u operativas
requieran el traslado de la sede social. De todas formas el juez sólo ordenará dicha inscripción si
la dirección precisa figura, por lo menos en instrumento separado que debe acompañar el
contrato constitutivo.
Desde el punto de vista académico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el
domicilio procesal previsto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente
jurisprudencial confiere al domicilio legal el carácter de constituido procesal para facilitar o
viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificación a dicha Soc.
El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social,
además de servir como fondo patrimonial. Este cumple una trascendental función de garantía
frente a los terceros.
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Precisa// por esta función de garantía es que el legislador ha establecido una serie de
normas para asegurar su intangibilidad, imponiendo la necesaria intervención de la autoridad de
control en la valuación de los Bs en especie, prohibiendo la emisión de acciones por debajo de
su valor nominal, impidiendo la distribución de ganancias sin un balance que compruebe su
existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es
esencial// variable ya que depende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede
entonces ser concebido como un activo social efectivo con el cual la Soc responde por las
obligaciones contraídas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del
contrato, sin los cuales no pueden haber socios.
En principio salvo el crédito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de
aportes, pero ellos difieren según el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por
los socios. Ello se explica fácil// si se tiene en cuenta la función de garantía que cumplen en
conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumen responsabilidad solidaria e ilimitada los
aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrario en las Soc en que
los socios sólo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en
obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos
el aporte de uso y goce sólo está autorizado en las Soc de interés.
En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los
respectivos ordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley
admite la inscripción provisoria a nombre de la Soc en formación. Esta inscripción preventiva
tuvo una doble finalidad, por un lado evita la sustracción del bien por parte de los acreedores
del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratan con la Soc en formación.
El aporte debe ser cumplido en el término fijado en el contrato, o en su defecto desde la
inscripción registral. Ello es aplicación concreta del principio general previsto por el art. 36 que
dispone que todas las obligaciones y derechos de los socios comienzan a regir desde la fecha
fijada en el contrato.
La mora en la ejecución del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:
1- Disponer la exclusión del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es
procedente la exclusión;
2- Exigir el cumplimiento con la indemnización de los daños y perjuicios correspondientes.
3- Si se trata de SA:
a) queda suspendido automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las
acciones en mora;
b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, más los daños y perjuicios
pertinentes;
c) puede preverse estatutaria// que los derechos de suscripción sean vendidos,
corriendo por cuenta del suscriptor moroso los gastos pertinentes;
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Aportes de créditos
La Soc es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por
la existencia y legitimidad del crédito, el cual si no puede ser realizado a su vencimiento,
convierte a la obligación del socio en la de aportar la suma de dinero equivalente, el que deberá
efectuarse en un plazo no mayor a 30 días. Ante el silencio de la Ley se presume que
corresponde notificar al deudor cedido.
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El objeto social
Esta constituido por los actos o categorías de actos que por el contrato constitutivo, podrá
realizar la Soc para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben encuadrar
en la definición consagrada por la normativa en el art. 1º, cuando esta se refiere a la producción
o intercambio de Bs o Serv.
Los requisitos que debe necesaria// reunir el objeto social son:
1- Ser lícito, así como también deben ser lícitos las actividades tendientes a realizarlo. La
Soc de objeto ilícito se encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades
puede conducir a la nulidad.
2- Ser fáctica// posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la Soc es nula, en
cambio si la imposibilidad es sobreviniente provocará la disolución.
3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y
exactitud, evitándose toda enumeración genérica.
La mención del objeto constituye un elemento de garantía tanto para los socios como para
los terceros, pues delimita la legitimación de los administradores. Tal limitación impone a los
terceros la carga de informarse s/ el objeto de la Soc. Además de tan trascendental función
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El plazo de duración
El plazo de duración debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda
seguridad a los socios, a los acreedores particulares de los socios y permite la consecución del
objeto social.
La Ley no fija los plazos máximos y mínimos, aunque los usos y costumbres han
consolidado en nuestro 1/2 la práctica de establecer un plazo máximo de 99 años, pero nada se
opone a que contractual// se establezca un plazo mayor.
El vencimiento del plazo provoca la disolución de la Soc, la cual solo podrá ser evitada por
los socios si estos resuelven la prórroga, esta decisión y su tramite registral deben llevadas a
cavo previo al vencimiento del plazo establecido.
Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidación de la misma si ponen en
funcionamiento su objeto social, mediante la reconducción del contrato social, instituto
admitido por la jurisprudencia antes de la reforma legal, el cual fuera recogido por la misma.
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2- Satisfacción por los socios o controlantes que hubieran hecho posible tal actuación, de
los daños y perjuicios correspondientes.
Puede ocurrir que la aplicación de la doctrina de la inoponibilidad pueda perjudicar
definitiva// a la existencia del ente, en tales casos la declaración de inoponibilidad de la Soc
provocará la disolución del ente, que deberá ser liquidado. Otras veces el resultado de la acción
intentada es la inoponibilidad de la actuación de la Soc frente a un acto o actos determinados,
en estos, la calidad de sujeto de derecho se mantiene vigente en todos sus aspectos, pero la
calidad no ampara a los actos realizados en contra o abuso de la Ley.
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La excepción se encuentra prevista para la constitución de Soc por acciones, las cuales se
constituyen por instrumento público y por acto único o por suscripción pública. Por el contrario,
la modificación del acto constitutivo no requiere escritura publica, resultando inaplicable al caso
el art. 1184 inc. 10 de CC.
Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto
para los contratos bilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la
inscripción del contrato, lo cual coincide con la solución establecida en el art. 1025 del
ordenamiento civil.
La inscripción del contrato constitutivo en el Registro Público de Comercio es otro de los
requisitos impuestos por el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha
inscripción es requerida a los efectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos
oponibles a terceros.
El control de legalidad
La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta
impuesta, por el cuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.
El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la
doctrina y la jurisprudencia, habiéndose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien la
inscripción otorga publicidad material la misma no importa una valoración jurídica s/ la validez o
legitimidad, materia s/ la cual deberá pronunciarse en oportunidad en que se suscite una
contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que el funcionario debe oponerse a la
inscripción cuando el acto presente vicios de nulidad.
Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para
la Soc, intentándose enervar su eficacia a través de la aprobación de estatutos modelos o
formularios uniformes. El fracaso de tales técnicas llevaron luego a poner el control de
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legalidad en manos de los profesionales redactores del acto constitutivo, con total olvido de que
dicho control otorga la presunción iuris tantum de validez.
La publicidad edictal
Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el régimen
societario registral previsto por la Ley, como 1/2 de notificación general tendiente a lograr el
conocimiento de terceros de la celebración u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta
notificación debe efectuarse con carácter previo a la inscripción, mediante la publicación por un
día en el boletín oficial.
Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros
medios, pues la finalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del
contenido de un determinado acto, para hacerlo oponible.
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Inscripción de sucursales
En las Soc constituidas en el país, y la ausencia de registración de sucursales sólo produce
la inoponibilidad a los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto
al frente de ellas.
En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de
registración torna inoponible la actuación de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con
las reglas previstas para su registración.
EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
Procedimiento sumario
Por propia disposición legal, la promoción de acción judicial debe efectuarse por 1/2 del
procedimiento sumario. Esta cuestión se encuentra controvertida en la doctrina y la
jurisprudencia, aunque son varios los autores que sostienen que la propia redacción del art. 15
permite concluir que el legislador ha querido referirse al procedimiento sumario legislado por
los art. 486 del CPCC, pues: a) la sanción de la Ley es posterior a dicho código, b) el propio
código utiliza indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referencia efectuada
en el último párrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a
cualquier proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra otorgado sólo
a los casos en que la Ley dispone o autoriza la promoción de una acción judicial determinada.
El trámite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales están
impuestas, antes que en beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad
jurisdiccional.
La mediación obligatoria
Constituye otra forma alternativa de solución de conflictos societarios y ha sido impuesta
por la Ley 24.573.
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Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la
asistencia de una o más personas neutrales, aíslan sistemática// los problemas en disputa con el
objeto de encontrar opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus
necesidades.
El procedimiento no resulta aplicable para la solución de conflictos societarios, pues en
casi la generalidad de los caos y salvo supuestos de excepción, la mayoría de las acciones
judiciales que la Ley 19.550 otorga a los socios o accionistas son de naturaleza social y no
individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en procura de la satisfacción de un
interés personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines de adecuar el
funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
La nulidad vincular
En principio la nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no
producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato. Salvo supuestos verdadera//
excepcionales, los vicios que afecten el vínculo e/ uno de los socios y la Soc no debe trascender
a la existencia y funcionamiento de la misma.
La nulidad del vínculo implica que dicha invalidez debe ser encausada a través de las
soluciones previstas para la resolución parcial del contrato social, a los fines de materializar la
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exclusión del incapaz y abonarle el valor de su participación, sin que esa circunstancia trascienda
a la Soc.
Sin embargo el legislador ha previsto algunos casos en que la nulidad vincular puede
provocar la nulidad del contrato social, tales casos son:
1- Cuando la participación o la prestación del socio afectado deba ser considerada
esencial, habida cuenta de las circunstancias del caso.
2- Si se tratare de un vicio de la voluntad y la Soc contare con solo dos socios.
3- Si la compañía tuviere más de dos socios, el contrato será anulable cuando los vicios
afecten la voluntad de los socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
4- En materia de Soc constituidas por los esposos, cuando adoptaren uno de los tipos no
permitidos, y esta no pueda ser resuelta por los mecanismos y en los plazos previstos
para tal caso.
Sociedades atípicas
En caso de constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley, el legislador ha
previsto la nulidad absoluta del contrato, por cuanto la tipicidad ha sido erigida por el legislador
como cuestión en donde está comprometido el orden público.
La posibilidad de existencia de Soc atípicas y la aplicación concreta de la norma se
encuentra muy limitada en la práctica, ya que la norma se refiere a la Soc inscripta, pues todas
aquellas Soc que no cumplen con la inscripción entran en la categoría de Soc irregulares o de
hecho.
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En estos casos se aplican las previsiones del art. 18, excepto en cuanto a la distribución del
remanente de la liquidación, al cual todos los socios tienen derecho, sin que tengan que
acreditar su buena fe.
Sociedad simuladas
La Ley ha previsto algunos supuestos de simulación subjetiva, e/ los que contempla los
casos de los socios ocultos o ficticios, pero no a la simulación del contrato, que se presenta en la
práctica con suma frecuencia, ante la existencia de testaferros cuya nulidad viene impuesta por
los arts. 955 a 960 del CC.
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IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecería circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a aquellas
que, formal// instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el
ordenamiento legal, pero ha omitido la inscripción registral. Pues si por Soc de hecho debe
entenderse, por propia definición, a la mera actuación fáctica, el legislador ha dejado de lado en
la definición contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito, sin adopción a
ningún tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del negocio societario,
que es la hipótesis más frecuente en la práctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc están sometidos a la misma normativa, conceptual//
existen algunas diferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se
dificulta considerable// en las que no cuentan con instrumento constitutivo. Del mismo modo la
comercialidad de las SH estará dada por la naturaleza de la actividad desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de la
falta de cumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de irregularidad
sobreviniente, lo cual sucede cuando ha vencido el plazo de duración de la Soc o cuando ha
acaecido otra causal disolutoria y los administradores y socios no adoptan ninguna actuación
que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registración no impone calificar de irregular o de
hecho a toda Soc, sino sólo cuando tal trámite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado no
ha sido concluido. De los contrario, hasta las Soc que se encuentran en proceso de constitución
regular deberían ser calificadas como Soc no constituidas regular//, lo que no es admisible
atento que dichas normas están destinadas a las Soc infractoras de los requisitos formales
previstos para garantizar la seguridad jurídica
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En definitiva parece carecer de rigor científico restringir la personalidad jurídica de las Soc
no regular// constituidas por el solo hecho de no encontrarse inscriptas en el Registro, toda vez
que la regularidad y la personalidad son dos cosas total// distintas, ya que esta última se
adquiere por 1/2 del acuerdo de voluntades y no con la inscripción en el Registro.
Representación de la Sociedad
En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad
de poder o autorización expresa.
Tal solución, que también se funda en la inoponibilidad de las cláusulas, rige en tanto y en
cuanto los socios actúan a nombre de la Soc, en su carácter de representantes.
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Disolución anticipada
Cualquiera de los socios puede exigir la disolución de la Soc, la cual se producirá en la
fecha en que el socio notifique fehaciente// tal decisión a todos los consocios.
La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de
las cláusulas e/ los socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a
sus otorgantes a pedir la rescisión del vínculo cuando se trata de contratos carentes de plazos de
duración determinados. Fundados en el principio de conservación, la Ley 22.903 incorporó el
instituto de la regularización, conforme a la cual los socios restantes pueden enervar el pedido
de disolución.
Liquidación y disolución
La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de
Soc, no constituye la única manera de dar por terminada la existencia dinámica de la misma,
pues nada descarta la aplicación de las restantes causales de disolución previstas por el art. 94.
En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsión de un
socio de la sede de la empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los
socios, era de toda evidencia que ninguno de ellos exhibía interés de permanecer unido.
Si bien la Ley fija la fecha de disolución en la oportunidad en que el socio haya
exteriorizado inequívoca// su voluntad, tal disolución no puede hacerse valer contra terceros
mientras no se cumpla la inscripción de la misma en el Registro.
Puede ocurrir que notificados los consocios, aquellos continúen la actividad social,
ignorando todo tramite liquidatorio. Ello obliga al socio a demandar la liquidación a través de un
juicio sumario, a la cual tendrá que acumular la acción de rendición de cuentas y eventual// la
remoción, con la intervención judicial de la administración.
La promoción de la demanda liquidatoria no prescribe para el socio que notificó su
voluntad, pues ante la expresa disposición del art. 22, el ente debe considerarse en liquidación
desde esa fecha, y tal estado no puede ser alterado volviéndose a la vida normal y dinámica del
ente por el solo hecho de no haber sido promovida por el socio disolvente, la acción tendiente a
liquidar a la Soc.
En cuanto a la liquidación establece que ella s rige por las normas del contrato y de la Ley,
por lo que operada la disolución, los socios y los administradores sólo pueden atender asuntos
urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para atender la liquidación.
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El procedimiento de liquidación es insustituible, así como las etapas previstas por los arts.
101 a 112, pues ellas han sido impuestas fundamental// en resguardo de los derechos de los
terceros.
La incapacidad de la Soc para adquirir la titularidad de los Bs registrables no implica que
los socios no puedan demostrar que tales Bs formaron parte del patrimonio social, hallándose
en consecuencia sometidos a las relaciones patrimoniales del ente. Negar tal posibilidad llevaría
a la errónea conclusión de que el aportante no ha adquirido o mantenido su carácter de socio,
dado que el aporte es presupuesto básico para asumirla.
Regularización de la sociedad
La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en la Ley, y
puede llevarse por vía de acción de uno o todos los socios o por vía de excepción, ante la
voluntad disolutoria manifestada por uno de los integrantes.
En el primer caso, cualquier socio puede solicitar la regularización, notificando a sus
consocios en forma fehaciente. La decisión debe ser adoptada por mayoría, debiéndose además
otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse con todas las formalidades del tipo y solicitarse
la inscripción registral dentro de los 60 días de la última notificación. No lograda la mayoría o no
solicitada la reunión, cualquiera de los socios puede provocar la disolución desde a fecha de la
resolución denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los demás socios puedan
solicitar nueva// la regularización.
Por vía de excepción, frente a la voluntad disolutoria de uno de los socios, en cuyo caso
recibida la notificación, los demás pueden adoptar tal decisión por mayoría. Tal regularización
no deja desamparado a los socios que han exhibido su voluntad disolutoria votando en contra,
ya que tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte, rigiendo al
respecto y para la determinación de la parte del socio recedente, las pautas previstas por el atr.
92, aunque el socio disconforme a diferencia del excluido, puede exigir la entrega del aporte en
especie, entregado en uso o goce, aun cuando éste fuere indispensable para el funcionamiento
de la Soc.
En cuanto a los efectos de tal regularización el art. 22 es categórico, al sostener la
identidad e/ la Soc irregular o de hecho y la nueva Soc constituida regular//.
Rendición de cuentas
El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestión y los
resultados obtenidos resulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una
contabilidad regular y legal, habida cuenta de la imposibilidad de rubricar sus libros de
comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todos los socios, la
información s/ los negocios realizados a los demás integrantes se lleva a cabo a través del
procedimiento de rendición de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier acción judicial de rendición de cuentas que
pretenda obtenerse debe ser interpuesta contemporánea o con posterioridad a la acción de
disolución y/o liquidación. La aprobación de las referidas cuentas permitirá conocer los saldos
de la actividad común, para distribuirse las ganancias o contribuir a las pérdidas.
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Resumen de Comercial
Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempeñarse ha sido denominada común// como la affectio
societatis, concepto que se relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr
la finalidad tenida en cuenta al momento de asociarse.
La obligación de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en
las Soc de personas, con la prohibición que pesa s/ los socios de realizar actividades en
competencia con la Soc así como participar en el gobierno y administración de la misma. No
debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//, de sostener que en las SRL y
fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues la realidad
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Resumen de Comercial
societaria se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenómeno
que ha sido denominado como Soc cerradas o de familia. Por ello, sólo es correcto sostener la
inexistencia de tal elemento en las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales
son más bien inversores que accionistas, y su propósito fundamental al vincularse es lucrar con
las ganancias de la empresa o con las diferencias e/ los precios de compra y de venta de tales
participaciones.
Mas allá de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la
intensidad de la obligación al tipo social
1- Soc de personas: todos los socios están obligados a administrar la Soc, cuando el
contrato no previera un régimen especial, la negativa del socio debe ser considerada
como grave incumplimiento de sus obligaciones, lo que autoriza la exclusión del socio.
El deber de lealtad se manifiesta a través de la prohibición absoluta de competencia
directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organización del órgano administrativo en el
contrato o estatuto. Por otro lado la prohibición de competencia sólo es impuesta a los
administradores, lo cual no implica que los socios o accionistas pueden competir
libre//, ya que siempre serán responsables patrimonial// cuando a través de sus actos
en competencia han producido daños a la Soc. Este deber de lealtad también se
manifiesta en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con los
sociales, en cuyo caso el socio en cuestión debe abstenerse de votar en los acuerdos
relativos. Esta última norma si bien esta contemplada en forma explicita para las SA,
debe considerarse implícita para los socios de los demás tipos societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a través de la obligación del socio de abstenerse de
utilizar la estructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, así como abstenerse
de aplicar los fondos sociales a uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario
queda obligado a traer a la Soc las ganancias resultantes, siendo las perdidas de su exclusiva
cuenta.
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Derechos de información
Derecho de información: por una parte es un derecho autónomo, al cual el socio puede
recurrir para conocer la marcha de la administración y por la otra es un derecho vinculado con el
derecho de voto, que el socio sólo puede ejercer con idoneidad cuando goza de completo
conocimiento del tema objeto de votación.
Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas:
1- mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que se estime conveniente, éste podrá ser ejercido de
manera individual por el socio, o por 1/2 del órgano especifico de control (sindicatura
o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatuto o contrato previera la
formación de este órgano;
2- a través de la presentación de los estados contables por parte de los administradores,
constituyendo éstos una rendición de cuentas adaptadas al negocio societario;
3- mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios pueden
recabar toda la información necesaria para emitir su voto y opinión;
4- a través de la exhibición y/o obtención de las actas de los órganos colegiados, el
ejercicio de esta atribución permite a los socios cuestionar judicial// las decisiones
adoptadas por los órganos de la Soc.
El derecho de información ha sido deficiente// legislado, no solo por encontrarse
diseminado, sino que tratándose de Soc por acciones y existiendo un órgano de fiscalización
interno, el accionista sólo puede obtener información si reviste el carácter de titular de cómo
mínimo el 2% del capital social.
Derecho de receso
Es el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la Soc cuando por decisión del
órgano de gobierno se resuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto,
encontrándose aquel con una Soc diferente a aquélla en la cual resolvió oportuna// integrarse.
El art. 245 contienen un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso. Dicha
enumeración no debe considerarse taxativa, no sólo por contemplar la Ley otros supuestos, sino
además por no agotar aquellas hipótesis todas las situaciones por las cuales, las decisiones del
órgano de gobierno pueden afectar la posición del socio en la compañía.
Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al
derecho de receso, ya que el legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la
necesidad de no descapitalizar a la Soc, optó por la formula de reembolso del valor de las
acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho que desear ya con ello no se
contempla el valor llave de la empresa.
Derecho de voto
Está vinculado al derecho de información y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el
socio priorizar los intereses sociales, absteniéndose de votar en los casos en que tuviese
intereses contrapuestos a los de la Soc.
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Derecho de acrecer
Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos
de capital, cuando estos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado
para preservar el elenco original de los socios y evitar el ingreso de terceros a la Soc.
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En protección de los terceros y atento el carácter de utilidad que reviste cuanto menos el
mencionado excedente, la Ley requiere como requisito previo al pago de dicha cuota la
confección de un balance final.
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la Soc es en consecuencia evidente, ya que no es posible que por estos medios los individuos
puedan ser titulares de una pluralidad de patrimonios afectados a diversas empresas.
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Resumen de Comercial
La Ley no prevé fórmulas expresas para obrar en representación de la Soc, pero debe
resultar indudable que el representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido
interpretado por la jurisprudencia que la firma o nombre social mediante la cual se establece a
asunción de una obligación debe presentarse con tal claridad que indique la actuación de un
ente colectivo.
La cuestión puede suscitarse con respecto a los límites y porcentajes establecidos, pero la
doctrina ha entendido que la filosofía del legislador ha sido la de vincular las ganancias del
ejercicio con la remuneración de los administradores, así como incentivar la distribución de
utilidades.
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Por otro lado, los EECC son confeccionados por personas físicas, resultando acertado
desde todo punto de vista que las cuentas sean formuladas en forma uniforme como lo
describen las normas de los arts. 62 a 66 en materia de preparación de los EECC y que los
mismos sean presentados sólo en forma anual y aprobados expresa// a través del órgano de
gobierno de la Soc. Pero de ello no puede derivarse mecánica// que los administradores no
deben rendir cuentas en determinadas circunstancias.
Final//, la rendición de cuentas es admisible en las Soc donde no es aplicable la doctrina
orgánica, como es el caso de las Soc accidentales o en participaciones, que carecen de
personería jurídica, y también constituyen el único 1/2 de información para los socios en las Soc
irregulares o de hecho, atento a la imposibilidad de los administradores de llevar una
contabilidad regular.
DE LA DOCUMENTACIÓN Y DE LA CONTABILDAD
Fundamentos de los registros contables
La obligación de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del art.
43 del C de C. La importancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos puntos de
vista: a) en beneficio de la comunidad y del trafico mercantil, ya que permite conocer la
evolución de los negocios, su estado patrimonial y financiero en un momento determinado y
reconstruir el patrimonio; b) en interés del propio comerciante, pues además de permitirle el
conocimiento del estado y evolución de sus negocios la Ley le permite valerse de ellos como
medios de prueba; c) final// en materia de Soc permite a los socios ejercer con plenitud su
derecho de información.
En materia de Soc comerciales, la teneduría legal de libros es obligación exclusiva de los
administradores, siendo causal de remoción su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo es
obligación del síndico verificar la legalidad de tal carga, cuya omisión puede acarrearle idénticas
consecuencias.
Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera por
la Ley 19.550, para las Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podrá prescindirse de la
foliación y rubrica de los libros de comercio, cuando la autoridad de control autoricen la
sustitución de los libros por ordenadores, medios mecánicos o magnéticos u otros, salvo el libro
Inventario y Balances.
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Resumen de Comercial
Tratándose de SRL, el art. 162 prevé un libro especial de actas de asambleas, coherente
con el mecanismo incorporado por la Ley 22.903 que autoriza la adopción de las decisiones
sociales mediante comunicación del voto de los socios a los gerentes, por cualquier 1/2 que
garantice su autenticidad. En tales casos, el acta deberá ser transcripta en un libro especial, en el
cual los gerentes deben transcribir las respuestas dadas por los socios y su sentido, a los efectos
del computo de los votos, debiendo conservarse por tres años los documentos donde consten
las respuestas.
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Legal// esta es una carga impuesta al órgano administrativo, sin embargo suele delegarse
su confección a los profesionales del área contable de la empresa, lo cual de manera alguna
implica eximir la responsabilidad de aquellos.
Los EECC requieren la aprobación por parte del órgano de administración, mediante
decisión expresa del órgano colegiado, en reunión donde debe aprobarse además la confección
de la memoria y la convocatoria a asamblea general, en la cual dichos documentos, así como el
informe de la sindicatura, serán considerados y eventual// aprobados. Solo a partir de esa
decisión, los balances y EECC adquieren los efectos jurídicos que la Ley les otorga.
La trascendencia que tienen los EECC para el tráfico mercantil ha sido destacado incluso en
la normativa societaria, que impone a los administradores de las SRL cuyo capital alcance el
monto establecido en el inc. 2 del art. 299 y a las SA, la obligación de remitir una copia de estos
documentos a la autoridad de control.
El informe de la sindicatura
En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran previsto la actuación
de un órgano de control, la sindicatura debe presentar a la asamblea, un informe escrito y
fundamentado s/ la actuación económica y financiera, dictaminando s/ la memoria, inventario,
balance y estado de resultados. Dicho informe debe ser presentado adjuntando los EECC.
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TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
Transformación de la sociedad
Hay transformación cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos
previstos por la Ley. No implica la disolución de la Soc, sino una modificación de su contrato
social, continuando el mismo organismo social modificado en su forma aunque con el mismo
sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la decisión social que aprueba la
transformación requiere las mayorías más rigurosas, cualquiera fuera el tipo societario
adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.
La transformación puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios
resuelven tal acto sin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario será forzosa u
obligatoria, cuando la Ley obliga a los socios a llevar a cabo tal procedimiento, constituyéndose
en una solución posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mención a otros tipos previstos, que hace la terminología del art. 74, no circunscribe la
transformación a la tipología prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningún
inconveniente para aceptar la transformación de una Soc civil en Soc comercial. No obstante la
inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un régimen de publicidad registral
establecido para seguridad de terceros y del tráfico mercantil en general, que no existe para las
civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislación, no es posible su
transformación en Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibición viene impuesta por
el art. 6 de la Ley 20.337. Por otro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse en Soc
comerciales ni viceversa, pues no puede concebirse que a través de tal procedimiento puedan
alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil. Las Soc en liquidación tampoco
pueden transformarse, salvo que previa o contemporánea// se resuelva la reconducción de su
contrato social, de lo contrario la transformación aparece como un acto
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Resumen de Comercial
que exorbita el período liquidatorio. Final// las Soc en participación o accidentales, tampoco
pueden transformarse en otro tipo societario ni viceversa, pues si bien son un tipo societario
legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurídica y no es admisible hablar
de transformación cuando no existe el sujeto de derecho.
Requisitos de la transformación
El procedimiento de transformación requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:
1- Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos
tipos societarios, esto es ¾ partes del capital social en las SRL y la mayoría de las
acciones con derecho a voto en las Soc por acciones.
2- Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del
acuerdo y puesto a disposición de los socios con no menos de 15 días de participación.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformación, con constancia de los socios
que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo
tipo societario.
4- Publicación por un día en el diario de publicaciones legales, aviso que deberá contener
la fecha de la resolución social, la fecha del instrumento de transformación, la razón
social o denominación anterior y la adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y
el capital social que representan, así como cualquier otra cláusula contractual que
haya sido modificado.
5- Inscripción del instrumento con copia del balance, en el Registro Público de Comercio y
demás autoridades de control.
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Resumen de Comercial
FUSIÓN DE SOCIEDADES
La fusión, concepto y clases
Constituye el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria y tiene
lugar cuando dos o más Soc se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva Soc (fusión
propia// dicha), o cuando una Soc ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son
disueltas (fusión por absorción o incorporación).
Es un contrato celebrado e/ Soc que tiene por objeto la transferencia universal del
patrimonio de las Soc fusionadas a la nueva, o del patrimonio de la Soc absorbida a la
absorbente, por lo que implica una sucesión a título universal, con iguales efectos que la
sucesión mortis causa.
Los efectos fundamentales de la fusión son:
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4- Los acreedores cuentan con un plazo de 15 días, contados desde la última publicación,
para ejercer su derecho de oposición. Esta oposición no frustra el procedimiento ni
impide la prosecución de las operaciones, sino que sólo demora el otorgamiento del
acuerdo definitivo, el que no podrá ser llevado a cabo hasta veinte días después del
vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedores oponentes que no
fueran desinteresados o debida// garantizados, puedan obtener el embargo judicial.
Inscripción registral
Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o
autoridad cargo del Registro, a tal efecto, la resolución de la autoridad es instrumento suficiente
para la toma de razón de la transmisión de la propiedad, sin que se requiera otro documento o
instrumento.
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1- El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la
aprobación de compromiso de fusión dentro de los 15 días de la respectiva asamblea o
reunión que haya aprobado dicho instrumento.
2- No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la Soc incorporante, ni es
admisible tal derecho en las Soc que hacen oferta pública de sus acciones o se hallan
autorizadas para la cotización de las mismas. Podrán si ejercer el derecho si la
inscripción bajo dichos regímenes fuera desistida o denegada.
Rescisión de la fusión
La rescisión del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera de las Soc siempre y
cuando sean invocados justos motivos. Tal derecho sólo puede ser ejercido hasta el momento
de la inscripción registral.
La demanda de rescisión deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar
donde se celebro el acuerdo y a los efectos de la promoción de dicho juicio, las autoridades de
las Soc disueltas recuperan la administración, quedando sin efecto la suspensión prevista por el
art. 84.
ESCISIÓN DE SOCIEDADES
Escisión de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupación empresaria, que se encuentra legislada por el art.
88, que al respecto diferencia e/ distintos supuestos: a) escisión con absorción, b) fusión
escisión, c) escisión propia// dicha y d) escisión división.
Salvo en el supuesto de escisión división las Soc escindentes no se disuelven, ni las
escisionarias asumen el activo y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurídica
sin restricciones de ninguna especie, es decir que no se produce la transferencia a título
universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusión.
Es característica del procedimiento de la escisión que las partes sociales y acciones
correspondientes a la participación en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes,
sino que se atribuyen directa// a los socios o accionistas de éstas.
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Resumen de Comercial
última deberá incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir la correspondiente
participación a los integrantes de la escindente.
Fusión escisión
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creación de una
nueva Soc (escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se
escinden una reducción de su capital, proporcional al patrimonio destinado a la creación de una
nueva compañía. Los socios de ambas Soc adquieren la calidad de socios de la nueva.
La escisión división
Este último supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se
disuelve sin liquidarse para constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisión
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria, de
la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial
que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no podrá se anterior a 3 meses de la
resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y para las
preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
2- La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones de
la Soc escisionaria a los socios de la escidente, en proporción a sus participaciones en
aquélla , las que se cancelaran en caso de reducción del capital.
3- La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de
los diarios de mayor circulación, el que deberá contener:
a) la razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el
Registro de la Soc escindente;
b) la valuación del activo y pasivo de la Soc escindente con indicación de la fecha a
cual se refieren;
c) la valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la Soc
escisionaria, su la razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá.
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RESOLUCIÓN PARCIAL
Resolución parcial del contrato de sociedad
Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por vía natural, convencional o
incluso como remedio para preservar su funcionamiento, se produce la desvinculación de uno o
más socios, subsistiendo la Soc con los restantes. Tales supuestos si bien son de naturaleza
diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la Soc a restituir el valor de la parte del
socio desvinculado.
Los casos de resolución parcial básica// son tres: a) la muerte, b) la exclusión y c) el retiro
voluntario.
La resolución parcial constituye vicisitud propia de las Soc donde la personalidad de los
socios reviste importancia. Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario
para la resolución social no son aplicables a las SA.
El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de
resolución parcial y de disolución, no incluidas por el legislador en la normativa legal.
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Tratándose de SA, la muerte de uno de los socios es indiferente para la Soc y no resuelve
parcial// el contrato, aunque se debe considerar la situación que se plantea en las SA cerradas,
ya que la sanción de la Ley 24.587 (nominatividad) que derogó las acciones al portador, obliga a
los herederos del accionista fallecido a promover su sucesión, ingresando a la Soc una vez
acreditado su carácter de tales, inscribiendo la correspondiente declaratoria de herederos en el
libro de Registro de acciones como requisito indispensable para el ejercicio de sus derechos de
socio.
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Efectos de la disolución
La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos
frente a la Soc y sus socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los
administradores responden desde ese momento por los actos exorbitantes al trámite
liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripción registral,
previa publicación en su caso, salvo vencimiento de duración en las Soc regular// constituidas.
Liquidación de la sociedad
Constituye un procedimiento de imprescindible tránsito por la Soc, mediante el cual los
liquidadores deberán vender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, así como
los gastos de liquidación, para posterior//, y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el
capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos su remanente.
La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido
en favor de los socios, sino de los terceros acreedores.
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8- Publicar el acuerdo parcial de distribución con los mismos efectos que el acuerdo de
reducción voluntaria del capital.
9- Desempeñar sus funciones con lealtad y diligencia, en los términos exigidos por el art.
59 para los administradores sociales.
10- Confeccionar el balance final y proyecto de distribución, una vez extinguido el pasivo.
11- Suscribir el balance final y proyecto de distribución, y ponerlos a disposición de los
socios, quienes podrán impugnarlos en el término de 15 días desde su puesta a
disposición. Si la impugnación no fuera admitida, los socios deberán promover acción
judicial dentro de los 60 días siguientes a la resolución de los liquidadores. En las SRL cuyo
capital alcance el monto estipulado por el art. 299 inc. 2 y en las Soc por acciones, el
balance final y el proyecto de distribución, también suscriptos por la sindicatura, deberán
ser sometido a la aprobación de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes
podrán impugnar judicial// dichos instrumentos
dentro de los 60 días contados a partir de la aprobación por la asamblea.
12- Agregar al legajo de la Soc en el Registro, el balance final y proyecto de distribución
aprobados.
13- Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposición en contrario, distribuir
el excedente en proporción a las participaciones de c/ socio en las ganancias. Los
importes no reclamados dentro de los 90 días deberán ser depositados en un banco
oficial a disposición de sus titulares. transcurridos 3 años sin ser reclamados se
atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción.
14- Cancelar la inscripción del contrato en el Registro.
15- Conservar los libros sociales y demás documentación por el término de 10 años.
La Ley guarda silencio s/ la forma en que debe ser reembolsado el capital y la distribución
del remanente e/ los socios.
Lo natural y habitual es que ellas sean efectuadas en dinero en efectivo, pero no
necesaria// debe ser así, pues habiéndose realizado todo el pasivo y quedando Bs sin realizar no
tendría ningún sentido prohibir la distribución en especie. En este orden de ideas, la
jurisprudencia, ha declarado aplicable al caso lo dispuesto por el art. 3462 del CC para las
particiones de herencia, en cuanto dispone que si todos los herederos están presentes y son
capaces puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen más conveniente.
Ello, sin embargo, no implica la facultad de los socios de exigir a restitución del aporte,
salvo que este hubiera sido incorporado a la Soc en carácter de uso y goce, supuesto en que el
socio aportante tiene derecho a exigirlo desde la disolución.
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La contracautela
El peticionante de la intervención judicial debe prestar la contracautela que fije el juez, de
acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y las
costas causídicas.
La prestación de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la parte
que obtuvo una medida de esa naturaleza. En tal sentido, la designación de un veedor no origina
perjuicios para la Soc intervenida, por lo que la garantía debe ser mensurada s/ la base de las
posibles costas que la designación de tal funcionario pueda originar.
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La remoción debe ser resuelta por el juez, así como la responsabilidad por los perjuicios
ocasionados. El interventor judicial removido del cargo por el ejercicio abusivo de sus funciones,
pierde el derecho a percibir honorarios, pero si la remoción fuere dispuesta por negligencia el
juez deberá disminuir proporcional// los estipendios del auxiliar.
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importancia de conocer el origen de los capitales de una Soc constituida en el extranjero que
tiene actuación en el país.
Esta doctrina, llamada de control económico adopta como criterio de determinación s/ el
origen de la Soc la participación societaria, considerando como Soc local de capital extranjero a
aquella domiciliada en el territorio de la República, en la cual personas físicas o jurídicas
domiciliadas en el exterior sean propietarias en forma directa o indirecta de más del 49% del
capital social o cuentan con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas.
La doctrina de control económico no significa otorgar nacionalidad a las Soc, sino conocer
el origen de sus integrantes o sus capitales para ciertos y determinados fines, con evidente
interés público.
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constituye un sistema instituido en beneficio de los terceros, dando además certidumbre a las
relaciones comerciales y de responsabilidad.
La falta de inscripción no implica considerarla como Soc irregular, pues su regularidad se
gobierna por las leyes de su país, en todo caso la sanción es la inoponibilidad o ininvocabilidad
de la actuación de la Soc extranjera no inscripta en la República, hasta tanto cumpla con el
trámite registral.
Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar
contabilidad separada y someterse al control que corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuación del
comerciante en beneficio del tráfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez en el
caso de quiebra o para conocer el resultado económico de la actividad por razones de índole
tributaria.
Emplazamiento en juicio
Según lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida en el extranjero
puede cumplirse en la persona del apoderado que intervino, cuando se origine en un acto
aislado. En cambio si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en la
persona del representante.
El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la inexistencia registral de
los datos del representantes impide la aplicación de norma, problema que reviste decisiva
importancia, pues está en juego el principio de la defensa en juicio.
Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda en su país de
origen, dada la constitucionalidad del principio de defensa. Por otra parte, y con justa razón,
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de las formalidades, pues de tal forma pueden invocar el derecho de su país de origen cuando
les resulte conveniente.
Constitución y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado por expresa directiva del art.
4.
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Administración y representación
1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.
2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.
3- Si el contrato no regula un régimen concreto de administración, todos los socios y en
forma indistinta tienen derecho a administrarla y representarla.
4- Si se encarga la administración a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni
expresar que uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar
indistinta// cualquier acto de administración.
5- Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de ellos
puede obrar individual//, en tal supuesto la Soc no es responsable por las obligaciones
contraídas por uno solo. En este aspecto la Ley se ha alejado del principio civil, ya que
dicha prohibición pesa aun en caso de imposibilidad del coadministrador.
La remoción del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por
decisión mayoritaria, en cualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto en
contrario.
Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el
administrador conserva su cargo hasta la sentencia judicial de remoción. La ley ha admitido el
derecho de receso, para los socios disconformes, cuando la designación del aquél fue condición
expresa de la constitución.
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La acción que la Ley confiere al socio para requerir la remoción del administrador, es de
naturaleza social y debe dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2
del procedimiento sumario.
El administrador, aunque revista el carácter de socio, puede renunciar en cualquier
momento, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia
fuere dolosa o intempestiva.
Resoluciones sociales
A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o
reunión de socios y labrar acta de lo allí acontecido.
Toda modificación del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto
en contrario, debiendo entenderse por tal la cláusula contractual que altere el régimen general
que impone la Ley. En tal sentido, la jurisprudencia ha admitido, dentro el concepto del pacto en
contrario a la previsión en el acto constitutivo de un único régimen de mayorías diferente a la
unanimidad.
Las resoluciones sociales que no implican modificación del contrato deben adoptarse por
mayoría absoluta del capital presente, excepto que los socios hayan establecido un régimen
diferente.
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Constitución
Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Soc Colectivas. Su
denominación social debe integrarse con la palabras “Sociedad en Comandita Simple” o su
abreviatura. Si actúa bajo una razón social, ésta se formará exclusiva// con el nombre del o los
socios comanditados, debiendo contener la palabra “y compañía” o su abreviatura, si no
figurasen todos.
La distinta distinción de la responsabilidad de los socios, impone criterios diferentes en
cuanto a la clase de aportes que pueden se efectuados, para los comanditados es lícito
cualquier tipo de aporte, incluso las obligaciones de hacer o de industria, mientras que para los
comanditarios sólo son admisibles aportes de obligaciones de dar, aun cuando dichos Bs
aportados no sean susceptibles de ejecución forzada.
Administración y representación
La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros que
se designen y se aplicarán, en caso de administración plural, las normas s/ administración de las
Soc Colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y
representación, bajo pena de ser responsable ilimitada y solidaria// por las obligaciones
sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha prohibido ser mandatarios de la Soc.
La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o
consejo, respecto de la gestión societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios
comanditados, el socio comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestión
de los negocios, mientras se regulariza la situación planteada, sin incurrir en responsabilidad
ilimitada y solidaria, la Soc se disuelve si no se regulariza la situación o transforma en el término
de 3 meses.
Resoluciones sociales
Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al régimen de mayorías
en las Soc Colectivas, pero a los fines de adecuar dichas disposiciones, el art. 139 dispone que
los socios comanditarios tienen voto en la consideración de los EECC y en la designación de los
administradores.
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Resumen de Comercial
Constitución
En cuanto a su constitución rigen las mismas formalidades que para las Soc. Colectivas. La
denominación social se integra con las palabras “Sociedad de Capital e Industria” o su
abreviatura. Si actúa bajo una razón social, no podrá figurar en ella el nombre del o los socios
industriales, la violación a esta regla convierte al firmante responsable solidaria//.
Constituye cláusula contractual necesaria la determinación de la parte del socio industrial
en los beneficios, sin embrago su omisión no invalida el contrato, ya que asiste al socio el
derecho de solicitar judicial// su determinación, lo cual constituye una excepción al principio
general contenido en el art. 11 inc. 7.
Administración y representación
La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios,
resultando aplicable las normas que al respecto rigen en las Soc Colectivas. Si el socio industrial
no ejerciere la administración, la quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los
administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que se requieran para la gestión de
los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidad solidaria e
ilimitada. No obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3
meses.
Resoluciones sociales
Para la adopción de las resoluciones sociales se aplica el régimen dispuesto para las Soc
Colectiva. El socio industrial tiene pleno derecho de voto en todas las decisiones sociales,
debiendo computarse su voto como el del socio capitalista en caso de tratarse de un Soc de dos
socios, o el del capitalista de menor aporte, en caso de existir varios socios de esa categoría.
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Resumen de Comercial
3- Presentan dos categorías de socios, el o los socios gestores, a cuyo nombre se realizan
las operaciones sociales y ante quienes los terceros adquieren derechos y obligaciones.
Este responde como si se trataré de un comerciante individual, y si actúan más de uno,
responderán solidaria//. Los socios partícipes son quienes realizan las aportaciones
pero permanecen ocultos ante los ojos de terceros, su responsabilidad no puede
superar el valor de su aporte, salvo que autoricen al socio gestor a hacer conocer su
participación, en cuyo caso quedan obligados solidaria e ilimitada//.
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Resumen de Comercial
Gobierno de la sociedad
El gobierno está a cargo de todos los socios, de acuerdo con las pautas que hayan
establecido en el contrato, y en caso de silencio, la aplicación supletoria de la normas de Soc
Colectiva, impone el régimen de mayorías previstas por los arts. 131 y 132.
SOCIEDADES CIVILES
Características e importancia
Está definida por el art. 1648 de CC, según el cual habrá Soc Civil cuando dos o más
personas se hubiesen mutua// obligado c/u con una prestación, con el fin de obtener alguna
utilidad apreciable en dinero, que dividirán e/ sí, el empleo que hicieren de lo que c/u hubiere
aportado.
Si bien desde la sanción de la Ley 19.550 han perdido gran parte aplicación, debido a que
la mayoría de las explotaciones consideradas clásica// civiles se realizan actual// bajo la forma
de SA o SRL, no es dable decir que han perdido toda vigencia, pues el ejercicio asociado de
profesionales liberales se realiza por lo general dentro de este marco.
La misma Ley 19.550 reconoce esta realidad al autorizar la actuación de Soc Civiles
integradas exclusiva// por contadores o abogados para ejercer la sindicatura societaria.
Las características de las Soc Civiles son:
1- Son sujetos de derecho, con personalidad jurídica distinta a la de sus integrantes.
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Resumen de Comercial
7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidación en
donde por expresa remisión legal, se rigen por la Ley 19.550.
Las diferencias más notorias con las Soc Comerciales son:
1- Debe ser constituida y modificada por escritura pública y no requiere publicaciones ni
inscripciones en ningún registro
2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.
3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su
responsabilidad no es subsidiaria.
Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha
establecido que estos pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia
todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, excepto los créditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presunción legal de trascendente
importancia, al prescribir que los Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en
propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en el contrato que los socios los transfieren en
uso y goce. Sin embrago la presunción legal se invierte cuando en la Soc existiere un solo socio
capitalista y los demás fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que la
transferencia se presume aportado en uso y goce.
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Resumen de Comercial
Los socios responden de la evicción de los Bs que hubiesen aportado, así como de sus
vicios redhibitorios. Si el aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la pérdida total o parcial del
mismo, no obstante, es válida la estipulación por 1/2 de la cual se pacte que la pérdida de los Bs
así aportados quede a cargo sólo de los demás socios.
Si la prestación consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se
juzgará por las disposiciones que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el socio
industrial no cumpliere con el aporte, la norma establece varias hipótesis: a) si media
incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta por voluntad de los restantes socios; b) si el
incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otros socios pueden
continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando sólo media interrupción, sin culpa
del obligado, sólo corresponde la disminución proporcional de la ganancia; d) si la interrupción
temporal fuere culpa del socio industrial, habrá suficiente causal de exclusión.
El CC prohíbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto es, la constituida
con todos los Bs presentes y futuros de los socios o con todas las ganancias que se obtengan,
pero es lícita la Soc constituida con todos los Bs presentes, en la medida que se identifique y
también con las ganancias, cuando ellas provengan de ciertos y determinados negocios.
El objeto social
El objeto de la Soc debe ser lícito, posible y estar expresa// determinado en el contrato.
Los miembros de la Soc ilícita son solidaria// responsables de todos daño resultante de
los actos ilícitos practicados en común para el fin de la Soc.
El CC declara expresa// válidas las cláusulas por 1/2 de las cuales ninguno de los socios
perciba menos que los otros, aunque la prestación en la Soc sea igual o mayor, que cualquiera
de los socios tenga derecho alternativo o a una cantidad anual determinada o a una cuota de las
ganancias eventuales o que cualquiera de los socios no soporte las perdidas en las mismas
proporciones en que participa en las ganancias.
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Resumen de Comercial
considerando la Soc Civil como regular cuando está constituida por escritura pública e irregular
o de hecho en caso contrario.
Al respecto es unánime, por la doctrina y la jurisprudencia, la opinión de que la Soc Civil es
de hecho cuando carece de toda instrumentación e irregular cuando su contrato es celebrado
por escrito, pero no por escritura pública. El carácter de irregular o de hecho no obsta al
reconocimiento de su calidad de persona jurídica.
La demostración de la existencia de la Soc a través de su instrumento público, reviste
fundamental importancia, pues su carácter regular permitirá a sus integrantes la plena
invocación frente a los terceros, la Soc y los restantes socios. De lo contrario sólo pueden los
socios invocar la existencia de la Soc para exigir la liquidación de la Soc y pedir la restitución del
aporte así como la partición de ganancias.
En las Soc irregulares o de hecho, los socios pueden demandar a terceros las obligaciones
que hubieran contratado con la Soc, sin que los terceros puedan alegar la inexistencia de la Soc.
Los socios
Son socios de las Soc Civiles las personas que fueron parte en el contrato o los que se
incorporan con posterioridad, por vía de cesión o fallecimiento de uno de los socios.
Tratándose de adquisición de partes con posterioridad al acto constitutivo, se requiere
autorización unánime de los restantes socios, siempre y cuando tal estipulación estuviere
expresa// permitida en el contrato. Estipulada tal cláusula y ante la negativa de los consocios a
la transferencia, asiste a los restantes integrantes un derecho de preferencia.
Los herederos o legatarios no adquieren automática// el carácter de socio, para ello es
necesario que esté expresa// previsto en el contrato y que todos los demás socios consientan la
sustitución, requiriéndose la expresa conformidad del heredero o legatario.
El socio ostensible o prestanombre no será reputado socio con relación a sus verdaderos
socios, aunque éstos le den algún interés, más lo será con relación a terceros, asistiéndole el
derecho de reclamar a los verdaderos, lo pagado a los acreedores de la Soc.
El socio oculto, cuyo concepto difiere del previsto por el art. 34 de la Ley 19.550, es aquel
que no figurando en el contrato participa en los beneficios de la Soc, o integrando el acto
constitutivo no hace manifestación ostensible de esa calidad. Será juzgado como socio frente a
sus consocios, pero no frente a terceros, aunque estos tuviesen conocimiento del contrato
social.
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Resumen de Comercial
Administración y representación
El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos hubieran
nombrado uno o más mandatarios, socios o terceros.
Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho en el contrato
constitutivo o después de constituida la Soc. En el primer caso, no puede ser revocado sin causa
legitima y el socio administrador que lo ha recibido puede, a pesar de la oposición de los otros,
ejecutar todos los actos que entran en la administración del fondo común.
Régimen de administración
La administración implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de
ella, con sus respectivas consecuencias, entendiéndose por tal a los comprendidos en el objeto
social y el fin para cuyo cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha
considerado como actos extraordinarios a) aquellos para los cuales la ley requiere poderes
especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificación del objeto social,
aunque de ello resulte una utilidad para el ente.
No habiéndose establecido en el contrato un régimen especial de administración,
cualquiera de los socios obliga a la Soc, pero lo demás socios tendrán derecho de veto u
oposición a lo actuado por aquel, siempre y cuando la operación cuestionada no haya producido
efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin el
otro, se necesita el concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la
ausencia o imposibilidad de alguno, salvo peligro inminente de un daño grave o irreparable para
la Soc.
Régimen de revocación
El régimen de revocación es diferente, según este revista el carácter de socio o no o de
acuerdo al tipo de mandato otorgado.
Si el mandato ha sido dado por cláusula contractual, no puede ser revocado sin causa
legitima. Si el mandatario no reconoce la justa causa, conservará su cargo hasta se removido por
sentencia judicial, sin perjuicio de la designación de un administrador provisorio, durante el
pleito. Cualquiera de los socios puede solicitar judicial// la remoción del administrador. La
remoción del administrador, si este fuera designado por cláusula expresa del contrato, otorga
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Resumen de Comercial
el derecho a cualquiera de los socios a solicitar la disolución de la Soc, acción judicial que incluso
puede intentar el socio desplazado de la administración. También asiste a los socios el derecho
de retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulación adicional al contrato,
el poder puede ser revocado como un mandato ordinario, decisión que compete adoptar a los
socios por mayoría.
Si el poder de administración ha sido otorgado a un tercero, éste es revocable aunque
hubiese sido otorgado en el contrato, y la revocación no da derecho a pedir la disolución de la
Soc.
Régimen de renuncia
Su régimen también es diferente según la oportunidad en que haya sido conferido el
mandato, pues si ha sido nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace
responsable por las perdidas e intereses, sin perjuicio del derecho de cualquiera de los socios
para pedir la disolución.
Por el contrario, el nombrado por convención adicional o por acto posterior puede
renunciar sin asumir responsabilidad alguna, tenga o no justa causa.
Fiscalización de la administración
La fiscalización de la administración, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno o
varios administradores designados exclusiva// para desempeñar tal función, está a cargo de
todos los socios, que tienen derecho a examinar el estado de los negocios y exigir a ese fin la
exhibición de libros, documentos y papeles.
Resolución parcial
Exclusión de socios
El socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa,
entendiendo como tales a) cuando contra la prohibición del contrato hubiera cedido sus
derechos a otro; b) cuando incumpliese alguna de sus obligaciones para con la Soc, tenga o no
culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuando perdiese la confianza de los
otros socios por insolvencia, fuga, perpetración de algún crimen, mala conducta, provocación de
discordia e/ los socios u otros hechos análogos. La incapacidad por hallarse fallido el socio
industrial, no provoca su exclusión
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Resumen de Comercial
Para tomar la medida, basta la decisión de los restantes consocios, la cual puede ser
revocada por decisión judicial en acción promovida por el excluido.
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Resumen de Comercial
Disolución y liquidación
Son causales de disolución, previstas por el ordenamiento civil:
1- Muerte del socio designado como administrador en el contrato constitutivo, así como
por muerte del socio industrial o de alguno de los socios que revistieren tal
importancia personal que la Soc vea peligrar su continuidad, todas ellas a pedido de
cualquiera de los socios.
2- Por terminación el plazo de duración por el cual fue constituida, nada obsta sin
embargo a que los socios puedan resolver la prorroga del contrato social.
3- Por cumplirse la condición a que fue subordinada su existencia, aunque no estén
concluidos los negocios que tuvo por objeto.
4- Cuando lo exija cualquiera de los socios, en las Soc contraídas por término ilimitado,
salvo que los restantes quisieran continuar.
5- Por la exclusión, renuncia, abandono de hecho o incapacidad de alguno de los socios,
cuando la Soc fuere de dos.
6- Por pérdida total de su capital social o por la pérdida de una parte de él, que
imposibilitare conseguir el objeto social.
7- Por pérdida de la propiedad o del uso de la cosa que constituía el fondo con el cual
obraba o cuando perdiese una parte tan importante de él que le impidiera cumplir su
objeto.
8- Por incumplimiento de la prestación comprometida por cualquiera de los socios,
cuando los restantes no quisieran continuar.
9- Por causas externas que impidiesen continuar el negocio para el cual fue formada.
10- Por sentencia judicial de disolución.
En cuanto a la liquidación, está sujeta a las disposiciones que en la materia rigen para las
Soc Comerciales, salvo en lo que respecta en la partición de Bs, en donde regirán las normas que
el CC contiene en materia de división de herencias, salvo que el contrato hubiera previsto un
régimen distinto.
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Resumen de Comercial
Requisitos de constitución
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado, pero debe destacarse que
la modificación del elenco de socios no constituye reforma del contrato.
El capital social debe ser integra// suscripto en el acto de constitución, los aportes
dinerario deben integrarse en un 25% como mínimo en dicho acto y el saldo completarse en un
plazo de 2 años, su cumplimiento se acreditará al momento de producirse la inscripción con el
comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes en especie deben integrarse
total// y su valor se justificará indicándose en el contrato los antecedentes justificativos de la
valuación, si los socios optaren por la valuación por peritos judiciales, cesa su responsabilidad
por la s/ valuación.
La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe contener la
indicación “Sociedad de Responsabilidad Limitada”, su abreviatura o la sigla SRL, su omisión
hará solidaria e ilimitada// responsable al gerente de la Soc.
La inclusión de un tercero en la denominación social, ha constituido un tema de arduo
debate en la jurisprudencia. Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista,
requiriendo el cambio de denominación social, mientras que por el otro se ha considerado su
proximidad a las Soc capitalistas, lo que tornaría innecesesaria la modificación del nombre. Esta
última es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia
Los acreedores de los socios pueden ejecutar las cuotas de su deudor, con sujeción a un
régimen especial previsto por el art. 154.
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Resumen de Comercial
Si bien está permitido la emisión de cuotas suplementarias, siempre que esa posibilidad
este prevista en el contrato, no ha sido una práctica muy utilizada. Éstas se diferencian de las
cuotas ordinarias por el hecho de no formar parte del capital social, aun cuando su integración
implica un ingreso de fondos y precisa// por esta razón su emisión no requieren las mayorías
necesarias para modificar el contrato. Por otra parte la integración de las cuotas suplementarias
debe ser en forma proporcional al número de cuotas de las que c/ socio sea titular al momento
de hacerlas efectiva y su integración sólo será exigible una vez que la decisión social de emisión
haya sido publicada e inscripta.
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Resumen de Comercial
La gerencia
La administración y representación de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia
hace incurrir a la Soc en nulidad.
La función de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo
determinado o indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por
reunión posterior de los socios. Del mismo modo, el contrato puede establecer la designación de
gerentes, como condición expresa de la existencia de la Soc, cuya remoción otorga a los socios
disidentes el derecho de receso. La designación y remoción de los gerentes debe inscribirse en el
Registro.
La gerencia puede ser individual o plural, y en este último caso ser colegiada o conjunta. En
caso de ser conjunta el contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso
contrario se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades
que los directores de las SA. No pueden participar en actos que importen competir con la Soc,
salvo autorización expresa y unánime de los socios.
El régimen de responsabilidad, en caso de administración plural, difiere en algunos
aspectos del sistema previsto para los directores de las SA, ya que en ésta la administración
plural puede no ser colegiada, por lo que el juez puede determinar la responsabilidad propia de
c/ gerente.
En la remoción, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designación fuere
condición expresa del contrato social, en cuyo caso el gerente conservará su cargo hasta la
sentencia judicial que lo remueva, salvo intervención judicial.
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Resumen de Comercial
El o los gerentes pueden ser también removidos por cualquiera de los socios, intentando la
acción judicial correspondiente. La jurisprudencia ha admitido, e/ otras, como justas causas de
exclusión la no distribución de las utilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de
convocatoria para considerar los EECC y la propia gestión, conducta desleal del gerente o
actuación en competencia de la Soc, la acumulación de faltas menores y la obtención de
beneficios indebidos.
Fiscalización
En principio, y salvo estipulación en contrario, la fiscalización interna de la Soc se
encuentra a cargo de cualquiera de los socios, pudiendo ejercerla individual//.
Sin embargo, pueden establecer un órgano de fiscalización, ya sea sindicatura o consejo de
vigilancia, el cual se regirá por las disposiciones del contrato social, pero tal régimen de control
interno será obligatorio cuando el capital social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2,
aplicándose en forma supletoria las normas que regulan estos órganos en las SA.
Parecería que en las SRL donde la constitución del órgano de fiscalización es obligatoria,
los socios pierden el derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite el
pacto en contrario, por lo que resultaría admisible la coexistencia de ambos regímenes.
El órgano de gobierno
Las SRL, constituyen el único tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no
provengan exclusiva// de reuniones o asambleas.
Como principio general, el contrato dispondrá s/ las formas de deliberar y tomar acuerdos
sociales, pero en caso de silencio, son válidas las resoluciones que se adopten por el voto
comunicado a la gerencia a través de cualquier 1/2 que garantice su autenticidad, dentro de los
10 días de habérseles cursado consulta simultánea.
De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:
1- A través del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente
requerir a los socios el sentido de su voto.
2- A través de una declaración escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su
voto.
3- Por ½ de reunión efectiva de los socios o asamblea, que serán obligatorias para
resolverse s/ los EECC en el caso de que la Soc alcance el capital social fijado por el art.
299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a las normas previstas para la SA.
Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos vinculados al sistema de
consulta, y cuando lo ha hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con el
sistema tradicional de deliberación.
Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del
sistema de consulta, pues hay casos en que es necesaria la deliberación y exhibición de
documentos para poder adoptar una resolución con total conocimiento de la causa o escuchar
al presunto afectado por tales deliberaciones.
Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el
contrato constitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
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Resumen de Comercial
Régimen de mayorías
Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La
normativa dispone que el contrato deberá establecer las reglas aplicables a las resoluciones
sociales que tengan por objeto su modificación, pero la mayoría debe representar como mínimo
más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere voto de las ¾ partes del capital social. Sin
embargo existe una excepción a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto
mayoritario, en cuyo caso para adoptar la resolución se requerirá además el voto de otro socio.
El derecho de receso
Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisión, más no a los ausentes
como en las Soc personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformación, fusión, escisión,
prorroga, reconducción, transferencia del domicilio al extranjero, cambio fundamental del
objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligaciones sociales o la responsabilidad de los
socios.
CONSTITUCIÓN
Características
Sus rasgos tipificantes son:
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Resumen de Comercial
Los directores sólo tienen facultad para obligar a la Soc respecto de los actos necesarios
para su constitución y los relativos al objeto social cuya ejecución durante el periodo
fundacional haya sido expresa// autorizado. Los directores fundadores y la Soc en formación son
solidaria e ilimitada// responsables por estos actos mientras la Soc no está inscripta.
Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción, responderán ilimitada y solidaria//
las personas que los hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen
consentido.
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Resumen de Comercial
Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitución y los realizados en virtud de
expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrán por original// cumplidos por la
Soc, y los promotores, fundadores y directores quedan librados frente a terceros.
Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio
podrá resolver dentro de 3 meses de realizada la inscripción, la asunción por la Soc de las
obligaciones así contraídas, dando cuenta a la asamblea de accionistas, pero si ésta desaprobase
lo actuado, los directores serán responsables de los daños y perjuicios. La asunción de estas
obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes la contrajeron ni a los directores y
fundadores que la consintieron.
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Resumen de Comercial
EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de
determinación de la posición del socio en la entidad y c) de garantía frente a los acreedores
sociales.
De todas estas funciones la de garantía frente a terceros, es la que asume el papel más
destacado, pudiendo sostenerse que el capital sirve de instrumento de garantía que compensa a
los acreedores por la exoneración de responsabilidad de que gozan los patrimonios personales
de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta función que la ley a previsto una serie de
normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.
Teniendo en cuenta esta función es evidente sostener que la cifra del capital no es variable
ni se modifica automática// por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha sido
expuesto en un precedente judicial que el principio de la responsabilidad limitada de una SA
supone que la misma debe contar con un capital adecuado para cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinación y de
invariabilidad, conforme los cuales la cifra del capital es de obligatoria mención en el contrato
constitutivo, adquiriendo el carácter de cláusula obligatoria y cuyo aumento o reducción no
opera automática//, sino que solo puede ser modificado mediante la reforma del contrato a
través de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la inclusión de normas
protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reducción.
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Resumen de Comercial
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Resumen de Comercial
Por otro lado debe quedar en claro que no todo aumento de capital involucra
desembolsos por parte de los accionistas, ya que la propia Ley admite la capitalización de
cuentas del balance.
Decidido el aumento del capital, viene luego la etapa de ejecución, la cual resulta distinta
según la forma como dicho aumento ha sido efectuado:
1- Si el aumento fue efectuado mediante capitalización de cuentas del balance, los
accionistas recibirán directa// las nuevas acciones sin desembolsar dinero, en la
medida que tales acciones ya se encontraban total// integradas.
2- Si el aumento de lleva a cabo mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar
en el directorio la época de emisión, así como la forma y condiciones de pago por parte
de los accionistas, con lo cual el directorio podrá elegir el momento de requerir los
aportes o podrá fraccionar incluso tal requerimiento, dentro del plazo de 2 años desde
la celebración de la asamblea.
La procedencia de todo aumento de capital está subordinada a que las anteriores se
encuentren total// suscriptas.
Debe destacarse que la ley incluye normas de protección a los accionistas, las cuales
difieren de acuerdo a la forma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan cuentas
del balance, el directorio está obligado a respetar las proporciones accionarias de los socios, en
cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuenta con el derecho de preferencia
para conservar su proporción en el capital e incluso con el derecho de acrecer su participación si
alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisión. Por el contrario si el accionista no
cuenta con los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos desembolsos, podrá ejercer el
derecho de receso siempre y cuando el aumento sea superior al quíntuplo si está posibilidad
esta contemplada en el estatuto.
Final//, la decisión asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a
terceros. En las relaciones intersectoriales, la decisión asamblearia es plena// oponible desde la
clausura de la asamblea y ejecutable desde ese momento por el órgano de administración.
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Resumen de Comercial
1- La Soc hará el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 días en el diario de
publicaciones legales y además en uno de los diarios de mayor circulación general,
cuando se tratare de Soc comprendidas en el art. 299.
2- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opción dentro de los 30 días siguientes al
de la última publicación. Tratándose de Soc que hagan oferta pública, la asamblea
extraordinaria puede reducir ese plazo hasta un mínimo de 10 días.
3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripción, que deberá
contener los datos identificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y
características de las acciones suscriptas, el precio de c/u y el total suscripto, así como
la forma y condiciones de pago.
El interés del accionista debe ceder ante el interés social, ante ello, la asamblea
extraordinaria puede resolver la limitación o suspensión del derecho de análisis, bajo dos
condiciones: a) que su consideración se incluya en el orden del día y b) que se trate de acciones
a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes.
La limitación debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, válido sólo ante
comprobadas necesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la
aplicación de esta limitación pues la existencia de obligaciones existentes se refiere a las
contraídas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitación del derecho de preferencia
autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violación de la norma prevista, el accionista
podrá optar por la acción de nulidad del acuerdo asambleario, si la violación surgiera de ese
acto. O exigir judicial// la cancelación de las suscripciones que le hubieran correspondido, pero
si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena fe, no puede procederse a la
cancelación, el accionista perjudicado tendrá derecho a que la Soc y los directores solidaria// lo
indemnicen por los daños causados, indemnización que no podrá ser inferior al triple del valor
nominal de esas acciones, computándose el valor de la misma en moneda constante desde la
emisión.
Las acciones previstas deberán ser promovidas en el término de 6 meses a partir del
vencimiento del plazo de suscripción y sólo puede ser intentadas por los accionistas
perjudicados o cualquiera de los directores o síndicos.
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Resumen de Comercial
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Resumen de Comercial
c) Acciones ordinarias: son aquellas que confieren un voto por acción y que
carecen de preferencias patrimoniales.
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Resumen de Comercial
Certificados provisorios
Son aquellos títulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido
integradas total// por sus suscriptores, necesaria// deben ser nominativas.
Cumplida la inscripción, los interesados pueden exigir la inscripción en las cuentas de las
acciones escritúrales o la entrega de los títulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la
entrega, el certificado será considerado definitivo, negociable e indivisible.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los títulos representativos de acciones y
constituyen los documentos legitimantes para el cobro de los dividendos. Son títulos de crédito
siempre y cuando contengan la identificación de la Soc, las características de las acciones a las
que se adhieren, el número de acciones que integran la lámina de la cual fueron separados.
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Resumen de Comercial
La Ley 24.587 establece una presunción iuris et de iure que los cupones pertenecen a la
persona a cuyo nombre está inscripto el valor respectivo.
Usufructo de acciones
Está regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos
que confieren las acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo
propietario la titularidad de las acciones, el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los
derechos políticos. El derecho del usufructuario de percibir las ganancias distribuibles del
ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende las acciones
entregadas por capitalización. Dicho dividendo se percibirá por el tenedor del título y si hubiera
distintos usufructuarios, se distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus
derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo
propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real está contemplado por el art. 219, el cual prevé que el ejercicio de todos
los derechos que confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la
procedencia de medidas cautelares.
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Sindicación de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados
socios convienen votar en la asambleas en un mismo e idéntico sentido, inhibiéndose de
disponer sus títulos por un determinado periodo, a los fines de dar una coherencia a la política
de gestión o de oposición.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el
principio deliberativo.
La amortización de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilización en la práctica que en cierta manera puede
ser asimilado al supuesto previsto por el art. 220. La amortización no supone una reducción del
capital, pues sólo puede llevarse a cabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar
las acciones y no para volver a ponerlas en circulación.
El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial siempre y cuando:
1- resolución previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, éste se llevará a cabo ante la autoridad de contralor o
escribano, publicándose sus resultados e inscribiéndose en el libro de registro de
acciones;
3- si la amortización fuere parcial, se asentará en los títulos o en las cuentas de las
acciones escriturales;
4- si la amortización es total, se anularan los títulos y se reemplazaran por bonos de goce o
inscripciones en cuenta, con el mismo efecto.
Los bonos
Los bonos son títulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y
que otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan derecho
a la participación en las ganancias y en el producido de la liquidación, después de
reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. El estatuto les puede
proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participación: son los que se emiten a favor de los accionistas por
prestaciones que no consistan en aportes de capital. Sólo dan derecho a participar en
las ganancias del ejercicio. Los bonos de participación se abonan contemporánea//
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con el dividendo. Dentro de esta categoría se incluyen los bonos de participación para
el personal.
Los debentures
Constituyen títulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre y
cuando tal emisión estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantías que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garantía flotante: aquellos que afectan a su pago todos los
derechos, Bs, presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y
otorgan el privilegio que corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, según
el caso. No están sometidos a las disposiciones de forma que rigen esos
derechos y se perfecciona por la manifestación que se inserta en el contrato de
emisión. La garantía flotante es exigible en los siguiente casos: cuando la Soc no
paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos;
cuando pierde ¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en
disolución voluntaria, forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente
el empréstito la Soc no puede vender o ceder la totalidad o parte del activo, ni
fusionarse o escindirse sin autorización de la asamblea de debenturistas.
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no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuando pierde
¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en disolución forzosa o quiebra o
cese el giro de sus negocios. En todos los casos el juez dispondrá la suspensión del directorio y
nombrará al o los fiduciarios en su reemplazo hasta tanto sean regularizados los Serv de lo
debentures.
2- Pueden ser emitidas con cláusulas de reajuste de capital, conforme pautas objetivas de
estabilización y pueden otorgar un interés fijo o variable.
3- Se establece un régimen de libertad de salida del país y regreso al mismo.
4- Se reglamenta de manera más precisa y minuciosa el régimen de las obligaciones
convertibles.
5- Se flexibiliza el régimen de emisión de las obligaciones , cuando las mismas son emitidas
por Soc de acciones o Cooperativas en las cuales no se requiere la autorización de los
estatutos o su modificación.
6- No es obligatorio recurrir a una entidad bancaria o financiera, para celebrar un contrato
de fideicomiso y aun recurriéndose a estas instituciones, éstas no tienen las
exorbitantes facultades que la Ley 19.550, en materia de debentures, pone en sus
manos. Por el contrario prefiere otorgar a los obligacionistas la vía ejecutiva contra la
Soc para reclamar el pago del capital, actualizaciones o intereses y para ejecutar las
garantías otorgadas.
7- Se requiere el consentimiento de los obligacionistas en caso de retiro de oferta pública
o cotizaciones de las obligaciones o de las acciones, cuando aquellas fueren
convertibles, con derecho al reembolso para los obligacionistas disconformes o
ausentes. En el mismo sentido, se contempla el caso de retiro de la oferta pública o
cotización , a raíz de la sanción aplicada a la Soc, como supuesto legitimo para que los
obligacionistas poseedores de títulos convertibles exijan el reembolso anticipado. Y
con la misma filosofía, en los casos de fusión y escisión.
8- Se prevé la emisión de obligaciones no incorporadas a títulos, adoptando para éstas el
régimen de las acciones escriturales.
9- Final// se incorporan importantísimos beneficios fiscales.
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Clases de asambleas
Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1- Por los accionistas que participan:
a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y votar
todos los accionistas de la Soc.
b) Asambleas Especiales, en las cuales sólo participan los integrantes de
determinada clase de accionista, cuando tales clases o categorías fueron
creadas por el estatuto.
2- Por lo temas que se consideran:
a) Asambleas Ordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 234.
b) Asambleas Extraordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 235
Existen también las asambleas denominadas unánimes que son aquella que no son
convocadas por medios edictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas,
resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de la orden del día. Estas se encuentran previstas
por el tercer párrafo del art. 237.
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3- La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una sola vez y debe continuar
necesaria// dentro de los siguientes 30 días. Solo pueden participar en la segunda
reunión los accionistas que estuvieron presentes en la primera. La obligaciones
adoptadas antes de pasar a cuarto intermedio son obligatorias y ejecutables por el
directorio incluso antes de su reanudación.
4- Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones
preferidas sin derecho a voto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas,
los síndicos o miembros del consejo de vigilancia y los gerentes generales.
5- No podrán ejercer su derecho de voto, los directores, síndicos, miembros del consejo de
vigilancia o gerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestión,
responsabilidad o remoción con causa. Del mismo modo carecen del derecho de voto
los accionistas, cuando tengan en una operación determinada intereses contrarios a la
de la Soc, en los temas relativos a dicha cuestión.
6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del día, salvo: a) cuando
estuviere presente la totalidad del capital y la decisión se adopte por unanimidad, b) la
promoción de acciones de responsabilidad contra directores o síndicos, cuando ella es
consecuencia directa de una resolución incluida en el orden del día y c) la elección de
encargados de firmar el acta.
7- Las decisiones, para ser válidos deben reunir las mayorías previstas legal//. Tanto si se
trata de asamblea ordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrán
ser adoptadas con la mayoría absoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del
estatuto.
8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un régimen de
mayorías distinta, en donde las decisiones de adoptan por la mayoría absoluta, pero no
se considera la pluralidad de votos. Estos casos son la transformación, prorroga,
reconducción, disolución anticipada, transferencia del domicilio al extranjero, cambio
fundamental del objeto, reintegración total o parcial del capital, fusión y escisión (salvo
para la Soc incorporante), elección y remoción de síndicos y formación de cualquier
reserva que supere el monto del capital y la reserva legal.
9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo allí acontecido, la
cual debe resumir las manifestación hechas en la deliberación, las formas de las
votaciones y sus resultados. Dicha acta debe ser confeccionada y firmada, por el
presidente y los socios designados al efecto, dentro de los siguientes 5 días.
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nulidad. Esta acción puede ser llevada a cabo cuando las decisiones hubieran sido tomadas en
contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran adoptadas para perjudicar a un grupo
de accionistas.
Los accionistas que votaron favorable// una decisión asamblearia no pueden luego
atacarla de nulidad, salvo vicio de voluntad. Están legitimados para interponer la acción de
nulidad, no sólo los socios que no han contribuido a formar la voluntad social, sino también los
directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia, constituyendo para éstos una
obligación y no un mero derecho.
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El derecho de receso
Sólo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisión,
dentro del quinto día de clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la calidad de
accionista al tiempo de celebración del acto asambleario, dentro de los 15 días posteriores a la
clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona
mediante el conocimiento que la Soc tenga de su declaración, independiente// de la inscripción
registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que
una nueva asamblea de accionistas pueda revocar la decisión asamblearia que origino el
derecho de receso dentro del plazo de 60 días de vencido el plazo para su ejercicio por los
ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y las acciones emergentes, restituyéndose el
ejercicio de sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento de
notificación del receso.
Una cuestión controvertida, se plantea con la determinación del valor de las acciones de
los socios recedentes, que la ley lo fija atendiéndose al valor resultante del último balance. Su
importe deberá ser pagado dentro del año de la clausura de la asamblea que origino el receso,
salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pública o cotización o
continuación de la Soc en el supuesto de sanción firme revocatoria de la autorización de
cotización u oferta pública, en los que deberá pagarse dentro de los 60 días de la clausura de la
asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobación de retiro
voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245
corresponde al del ejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias
accionarias deben valuarse según el valor que surja del ejercicio en que se produjo el receso. Así
interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias facultades para impugnar el balance
en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podrá ser intentada
dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carácter de socio.
EL DIRECTORIO
Administración y representación
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la
administración esta escindida de la representación, la cual corresponde al presidente del
directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopción de la teoría organicista, los directores
no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural,
en cuyo caso debe actuar obligatoria// de forma colegiada.
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El estatuto debe precisar el término por el cual los directores son elegidos, el que no
puede exceder de 3 ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo.
En caso de silencio del estatuto se entiende que el término de duración fue otorgado por el
máximo legal.
El estatuto también puede establecer la elección de directores suplentes para subsanar la
falta de directores, previsión que será obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la
sindicatura.
La mayoría absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos
deberán constituir domicilio especial en la Republica, donde serán válidas las notificaciones que
se le efectúen.
Al asumir el cargo, deben prestar una garantía para responder por los eventuales daños y
perjuicio ocasionados como consecuencia de su mala gestión.
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5- Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema
acumulativo, competirán en la elección del tercio de las vacantes. Los que no votaren
acumulativa// lo harán por la totalidad de las vacantes.
6- Ningún accionista podrá votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por c/
sistema.
7- Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los que
notificaron su voluntad de votar acumulativa//.
8- El resultado de la votación será computado por persona. Sólo se considerarán electos
los votados por el sistema ordinario si reúnen la mayoría absoluta de los votos
presentes, y los votados acumulativa// que obtengan mayor numero de votos,
superando los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3 de las vacantes.
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El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tácita// por la ley 24.522, que ha dejado sin efecto la
calificación de conducta de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deberá ser
interpretado en el sentido de que tal prohibición rige para los quebrados hasta su rehabilitación
definitiva.
Delegación de funciones
Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el
celo del legislador, que le prohíbe al director votar por correspondencia las decisiones del
directorio, pero en caso de ausencia podrán autorizar a otro director a hacerlo en su nombre,
siempre que existiera quórum, asumiendo la misma responsabilidad que los presentes.
Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el
directorio esta imposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones
o representar al ente en la celebración de determinación actos.
Del mismo modo, y con el propósito de agilizar y profesionalizar la administración, el
directorio podrá nombrar gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables
libre// por decisión del directorio, en quienes sólo pueden delegar las funciones ejecutivas. Los
gerentes responden de la misma forma que los directores, y no eximen a estos de sus
responsabilidades.
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Si la promoción de la acción social resulta, no fuera iniciada por la Soc dentro del plazo de
3 meses, cualquier accionista puede promoverla. La promoción de acción social por los
accionistas desconformes no requiere que aquellos deduzcan contemporánea// la acción de
nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposición a la liberación de responsabilidad de los
directores imputados, siempre y cuando los accionistas que promuevan la acción reúnan por lo
menos el 5% del capital social. Si el accionista no reuniera este porcentaje, esta obligado a
acumular esa demanda a la nulidad de la decisión asamblearia.
En caso de quiebra de la Soc, acción social puede ser ejercida o continuada por el
representante del concurso y en su defecto por los acreedores individual//.
Las acciones sociales prescriben a los 3 años, por tratarse de acciones derivadas del
contrato social y de las operaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde que la
acción respectiva se encuentra en condiciones de ser ejercida. Las acciones individuales, atento
su carácter aquiliano o extracontractual, prescriben a los 2 años de acaecido el hecho
generador. En caso de quiebra el plazo de prescripción de la acción social es decenal, en la
medida que el síndico es un tercero en relación con la Soc.
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La sindicatura
La fiscalización privada de las SA está a cargo de uno o más síndicos, designados por la
asamblea. Las SA no comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este órgano, siendo
optativa su constitución, pero el estatuto debe prever especial// esta situación, en tal caso los
socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, pero cuando el capital social se
exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que así lo resuelva deberá
designar síndico, sin necesidad de reformar el estatuto.
La elección y remoción de los síndicos, si bien deben ser objeto de decisión de la asamblea
ordinaria, presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos múltiples
otorgados por determinadas clases de acciones y, aunque nada dice la ley al respecto, las
acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperarían para dicha designación. También se ha
admitido el voto acumulativo, cuando el órgano estuviere conformado por al menos 3 síndicos.
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Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le
corresponda la elección de uno o más síndicos.
El estatuto debe precisar el término por el cual son elegidos los síndicos, el cual no podrá
exceder de 3 ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el síndico deberá ser reemplazado por el suplente que corresponda,
atento la obligatoriedad de la designación de éstos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser
posible la actuación del síndico suplente, el directorio convocará de inmediato a asamblea
general o especial, en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el periodo.
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Funcionamiento de la sindicatura
Cuando la sindicatura fuere plural, deberá actuar como órgano colegiado y se denominara
comisión fiscalizadora. El estatuto deberá reglamentar su constitución y funcionamiento.
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Si se trata de Soc comprendidas en el art. 299 están sometidas, además del control de
legalidad en el acto constitucional, a la fiscalización permanente por parte de la autoridad de
control de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liquidación.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su fiscalización
estatal se limitará al contrato constitutivo, sus reformas y valuación de sus aportes en especie,
sin embargo la autoridad de contralor podrá ejercer funciones de vigilancia:
1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera
cualquier síndico.
2- Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés
público.
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